Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 17 февраля 2010 г. N КА-А40/434-10-П по делу N А40-43286/08-127-130 Признавая законным отказ в возмещении НДС, суд исходил из того, что спорная сумма налога не является вычетом, а является суммой доначисления налога по ставке десять процентов от экспортной выручки

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 17 февраля 2010 г. N КА-А40/434-10-П по делу N А40-43286/08-127-130

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 10 февраля 2010 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Нагорной Э.Н.

судей Алексеева С.В., Жукова А.В.

при участии в заседании:

от истца (заявителя) Вердиян Н.Г. - дов. от 28.12.2009 N Д-44, Клещева И.В. - дов. от 31.12.2009 N Д-52,

от ответчика Арутюнов Р.Р. - дов. от 27.10.2008 N 15/56749,

от третьих лиц ОАО "Экстра М", ОАО "САОМИ" - не яв.

рассмотрев 10.02.2010 в судебном заседании кассационную жалобу ЗАО "1-ая Макаронная Компания" на решение от 31.08.2009 Арбитражного суда г. Москвы, принятое Кофановой И.Н., на постановление от 05.11.2009 N 09АП-20701/2009-АК Девятого арбитражного апелляционного суда, принятое Румянцевым П.В., Нагаевым Р.Г., Яковлевой Л.Г., по иску (заявлению) ЗАО "1-ая Макаронная Компания" о признании недействительными решений к ИФНС N 28, установил:

закрытое акционерное общество "1-ая Макаронная Компания" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительными решений Инспекции ФНС России N 28 по городу Москве от 16.05.2008 N 09-58-110 и N 09-58-110/1 в части внесения необходимых исправлений в документы бухгалтерского и налогового учета, неподтверждения обоснованности применения ставки 0% по налогу на добавленную стоимость в сумме 1803954 руб., неподтверждения налоговых вычетов по НДС в сумме 1803954 руб., об отказе в возмещении суммы НДС в размере 1803954 руб., а также об обязании Инспекции возместить из федерального бюджета НДС в сумме 1803954 руб. путем возврата по материалам камеральной налоговой проверки налоговой декларации по НДС за ноябрь 2007 г. и уточненной налоговой декларации по НДС.

Постановлением от 20.05.2009 Федерального арбитражного суда Московского округа решение от 15 октября 2008 г. Арбитражного суда г. Москвы и постановление от 13 февраля 2009 г. Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-43286/08-127-130 в отношении требований о признании недействительными решений Инспекции ФНС России N 28 по г. Москве от 16.05.2008 N 09-58-110/1 и N 09-58/110 в части 825 392 руб., а также в отношении требований об обязании Инспекции ФНС России N 28 по г. Москве возместить ЗАО "1-ая Макаронная Компания" из федерального бюджета НДС в сумме 825 392 руб. путем возврата, постановление апелляционной инстанции по настоящему делу в части отмены решения суда первой инстанции в остальной части отменены. Дело в отношении требований о признании недействительными решений Инспекции ФНС России N 28 по г. Москве от 16.05.2008 N 09-58-110/1 и N 09-58/110 в части 825 392 руб., а также в отношении требований об обязании налогового органа возместить из федерального бюджета НДС в сумме 825 392 руб. передано на новое рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы. В остальной части решение суда оставлено в силе.

Отменяя судебные акты, суд кассационной инстанции указал, что из решения Инспекции от 16.05.2008 N 09-58-110 (с. 30 решения Инспекции) и письменных объяснений Инспекции (л.д. 92 т. 15) видно, что налоговый орган полагает необоснованным требование заявителя о возмещении НДС в размере 1 803 954 руб., которые не являются суммой налоговых вычетов, поскольку в ней содержится доначисление налога по налоговой ставке 10% в размере 825 392 руб., что подтверждается разделом 5 "Расчет суммы налога по операциям по реализации товаров (работ, услуг), обоснованность применения налоговой ставки 0 процентов по которым документально подтверждена" налоговой декларации по НДС за ноябрь 2007 г. (л.д. 67 т. 1).

В связи с этим при новом разрешении спора суду указано на необходимость обязать стороны составить акт сверки расчетов со ссылкой на конкретные счета-фактуры и платежные поручения, подтверждающие размер суммы, заявленной к возмещению; дать оценку доводу Инспекции о представлении ей заявления налогоплательщика о возмещении НДС в спорной сумме.

После повторного рассмотрения дела решением от 31.08.2009 Арбитражного суда г. Москвы, с учетом определения от 18.09.2009 об исправлении описки, оставленным без изменения постановлением от 05.11.2009 Девятого арбитражного апелляционного суда, в удовлетворении требований налогоплательщика о признании недействительными решений от 16.05.2008 N 09-58/110 и N 09-58/110/1 в части применения налогового вычета в размере 825 392 руб., а также об обязании возместить из федерального бюджета НДС в сумме 825 392 руб. путем возврата отказано, поскольку сумма НДС в размере 825 392 руб. не является вычетом по налогу, а является суммой доначисления НДС.

Законность и обоснованность судебных актов проверена в порядке ст. 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с кассационной жалобой ЗАО "1-ая Макаронная Компания", в которой заявитель повторил текст апелляционной жалобы.

Общество в заседании суда кассационной инстанции поддержало требования кассационной жалобы.

Представитель ЗАО "Экстра М" в отзыве поддержал требования кассационной жалобы.

Инспекция в заседании суда кассационной инстанции возражала против кассационной жалобы по мотивам, изложенным в судебных актах.

Налогоплательщик ссылается на то, что сумма НДС в размере 825 392 руб. является не суммой доначисления налога, а суммой, на которую ранее уменьшена сумма заявленного к возмещению НДС по налоговой декларации за ноябрь 2007 г.

Судами установлено, что невозможно провести сверку расчетов с бюджетом, поскольку спорная сумма в размере 825 392 руб. не является вычетом по налогу на добавленную стоимость, так как состоит не из сумм, указанных в соответствующих платежных поручениях, счетах-фактурах, а является суммой доначисления налога по ставке 10% от экспортной выручки, что подтверждается протоколом судебного заседания от 23.07.2009 (т. 18 л.д. 24).

Судами также установлено, что заявление в порядке, предусмотренном пунктом 6 ст. 176 НК РФ, налогоплательщик в Инспекцию не подавал.

Общество ссылается на то, что им подано заявление в налоговый орган о возврате налога в порядке, предусмотренном статьей 78 НК РФ.

Между тем, данный факт не принят судами во внимание, поскольку в спорной налоговой декларации за ноябрь 2007 г. указана сумма к возмещению из бюджета, в связи с чем за данный период уплаты налога в бюджет не было. Данный вывод судов налогоплательщиком не опровергнут.

При таких обстоятельствах судами выполнены указания суда кассационной инстанции, изложенные в постановлении от 20.05.2009, и установлено, что сумма НДС в размере 825 392 руб. не является вычетом по налогу на добавленную стоимость, а является суммой доначисления налога по ставке 10% от экспортной выручки, в связи с чем у суда кассационной инстанции в силу пределов полномочий, установленных п. 2 ч. 1 ст. 287 АПК РФ, не имеется оснований к переоценке обстоятельств, оцененных судами, и отмены судебных актов.

Поскольку судами установлено, что сумма НДС в размере 825 392 руб. не является вычетом по налогу, не принимается ссылка Общества на то, что суды, отказывая заявителю в части признания недействительным решения Инспекции N 09-580110 от 16.05.2008 в части применения налогового вычета в размере 825 392 руб., не учли, что резолютивная часть данного решения не содержит отказа в вычете НДС в указанном размере.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение от 31 августа 2009 г. Арбитражного суда г. Москвы и постановление от 5 ноября 2009 г. Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-43286/08-127-130 оставить без изменения, а кассационную жалобу ЗАО "1-ая Макаронная Компания" без удовлетворения.

Председательствующий

Э.Н. Нагорная

Судьи

С.В. Алексеев

А.В. Жуков