Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 12 мая 2014 г. N 07АП-2926/14

г. Томск

12 мая 2014 г.

Дело N А27-17503/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 30 апреля 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 мая 2014 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ждановой Л.И.

судей: Афанасьевой Е.В., Киреевой О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Лопатиной Ю.М. (до перерыва), помощником судьи Губиной Ю.В. (после перерыва),

при участии:

от истца: Швецов М.Г., доверенность от 29.01.2014,

от ответчика: Осипов Д.А., доверенность от 01.01.2014,

от третьего лица: без участия (извещено),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу муниципального предприятия "Городская тепловая компания" города Новокузнецка (07АП-2926/14) на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 12.02.2014 по делу N А27-17503/2012 (судья Шабалова О.Ф.)

по иску муниципального предприятия "Городская тепловая компания" города Новокузнецка (ОГРН 1104217007905)

к обществу с ограниченной ответственностью "Новокузнецкие тепловые сети" (ОГРН 1104217005848)

о взыскании 177 681 381 руб. 38 коп.,

по объединенному делу N А27-423/2013 по иску обществу с ограниченной ответственностью "Новокузнецкие тепловые сети" (ОГРН 1104217005848)

к муниципальному предприятию "Городская тепловая компания" города Новокузнецка (ОГРН 1104217007905)

о признании недействительным договора,

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "Энергосбыт",

УСТАНОВИЛ:

муниципальное предприятие "Городская тепловая компания" города Новокузнецка (далее - МП "ГТК", предприятие) обратилось с иском, уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ, к обществу с ограниченной ответственностью "Новокузнецкие тепловые сети" (далее - ООО "НТС", общество) о взыскании 177 681 381 руб. 38 коп. суммы компенсации нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя по договору N НТС-8-11 от 31.01.2011 на покупку тепловой энергии и теплоносителя для компенсации потерь в тепловых сетях и энергетическом оборудовании за период с января по декабрь 2011 года.

Требование обосновано статьями 309, 310, 506, 516, 531 Гражданского кодекса Российской Федерации, мотивировано ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по договору N НТС-8-11 от 31.01.2011.

ООО "НТС" обратилось к МП "ГТК" о признании недействительным договора N НТС-8-11 от 31.01.2011 на покупку тепловой энергии и теплоносителя для компенсации потерь в тепловых сетях и энергетическом оборудовании в одно производство для совместного рассмотрения.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Энергосбыт".

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 12.02.2014 в удовлетворении исков МУП "ГТК" и ООО "НТС" отказано.

Не согласившись с решением в части отказа в удовлетворении иска МП "ГТК", предприятие в апелляционной жалобе, письменных пояснениях просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска. В обоснование подателем указано, что установленные ответчику тарифы учитывают затраты на содержание сетей и на компенсацию потерь тепловой энергии в сетях энергоснабжающей организации. Истцом заявлено о взыскании нормативных, а не фактических потерь. Данные, отображенные в представленном в дело расчете по объему нормативных потерь, их стоимости соответствуют данным, указанным в договоре, экспертном заключении, ответе РЭК, пояснениям представителя РЭК Кемеровской области. Объем нормативных потерь не ставится в прямую зависимость от объема реализации.

В отзыве, дополнениях к отзыву ООО "НТС" доводы апелляционной жалобы отклонило, решение суда просило оставить без изменения как соответствующее законодательству.

Дело по апелляционной жалобе рассмотрено в соответствии со статьей 156 АПК РФ в отсутствие представителя третьего лица, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного заседания.

В судебном заседании представитель истца поддержал апелляционную жалобу по изложенным в ней доводам. Представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, настаивал на оставлении решения суда без изменения.

Согласно части 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Возражения против проверки законности и обоснованность определения только в обжалуемой части в апелляционный суд не поступили.

Изучив доводы апелляционной жалобы, письменных пояснений, отзыва, дополнений к отзыву, выслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность обжалуемого решения в оспариваемой части, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим изменению по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что МП "ГТК" в спорный период осуществляло деятельность по теплоснабжению на территории г. Новокузнецка.

Постановлением Региональной энергетической комиссии Кемеровской области от 24.12.2010 N 306 (действие тарифов с 01.01.2011), от 06.09.2011 N 169 (действие тарифов с 06.09.2011), от 06.09.2011 N 170 (изменение в постановление от 24.1.2010 N 306) были утверждены тарифы на тепловую энергию, вырабатываемую котельными истца и для потребителей МП "ГТК" на 201 1 год.

Между предприятием (продавец) и обществом (покупатель) 31.01.2011 заключен договор на покупку тепловой энергии и теплоносителя для компенсации потерь в тепловых сетях и энергетическом оборудовании N НТС-8-11 (в редакции протокола согласования разногласий).

По условиям договора, покупатель в соответствии с настоящим договором обязуется покупать тепловую энергию и теплоноситель в целях компенсации нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя (подготовленной воды (прошедшей химическую, механическую и иные способы очистки и подготовки, используемой в системах ЦТ и ГВС)) и оплачивать стоимость тепловой энергии и теплоноситель (п.п. 1.1, 2.1.1 договора).

Нормативные потери тепловой энергии и теплоносителя - технически неизбежные потери тепловой энергии и теплоносителя, возникающие в тепловых сетях и энергетическом оборудовании покупателя, указанные в приложении N 1 к настоящему (п.1.2 договора).

В приложении N 1 к договору "Количество тепловой энергии и теплоносителя, необходимых для компенсации нормативных потерь, возникающих при передаче тепловой энергии по тепловым сетям и энергетическому оборудованию ООО "Новокузнецкие тепловые сети" стороны отразили теплоисточники и потери т/э, Гкал (470 082,59) и потери теплоносителя, куб. м (565 733, 23). Также отражено, что величины нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя согласованы с РЭК КО, учтены в тарифах на передачу тепловой энергии по сетям ООО "НТС" и определены на основании экспертного заключения по величине значений нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии по тепловым сетям ООО "НТС" на 2011 год.

В Приложении N 2 отражено, что цена приобретаемой покупателем тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации нормативных потерь определена исходя из величин, учтенных в тарифе покупателя на услуги по передаче тепловой энергии, на основании установленных тарифов по источникам теплоснабжения РЭК КО и Советом народных депутатов г. Новокузнецка.

В приложении N 3 "Размер и график оплаты тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации нормативных потерь" отражена стоимость годового объема приобретаемой тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации нормативных потерь, которая составляет 288 447 477 руб. 17 коп., из них стоимость тепловых потерь - 282 234 236 руб., стоимость потерь теплоносителя - 6 213 241,17 руб. График платежей рассчитан исходя из равномерной оплаты в течении периода, и составляет 1/12 от годового объема нормативных потерь в сетях покупателя.

В приложении N N 2 и 3 также отражено, что по источнику Кузнецкая ТЭЦ условия вступает в силу с момента подписания договора покупки тепловой энергии между ОАО "Кузбассэнерго" и МП "ГТК" города Новокузнецка.

Согласно пункту 3.1 договора покупатель оплачивает продавцу стоимость тепловой энергии и тепло-носителя для компенсации количества нормативных потерь.

Годовая и ежемесячная величина тепловой энергии и теплоносителя необходимых для компенсации потерь указана в приложении N 1 к договору. Цена приобретаемой тепловой энергии и теплоносителя необходимых для компенсации нормативных потерь указана в Приложении N 2, являющегося неотъемлемой частью настоящего договора и соответствует величинам учтенным в тарифе покупателя на услуги по передаче тепловой энергии. Размер и график оплаты тепловой энергии и теплоносителя, приобретаемых покупателем в целях компенсации нормативных потерь, согласован сторонами в Приложении N 3 к договору. Расчетным месяцем по настоящему договору является календарный месяц (пункты 3.2,3.3 договора).

Согласно пункту 3.5 договора оплата тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации нормативных потерь производится покупателем ежемесячно, путем перечисления денежных средств на расчетный счет продавца, указанный в настоящем договоре, либо иными способами, не запрещенными действующим законодательством РФ, в срок до 22 числа месяца, следующего за расчетным, при условии перечисления продавцом денежных средств покупателю за аналогичный расчетный месяц по договору от 24.11.2010 N НТС3-10 о передаче тепловой энергии. Покупатель оставляет за собой право уменьшить сумму ежемесячной оплаты, подлежащей перечислению покупателем в текущем месяце пропорционально сумме поступивших от продавца денежных средств по отношению к стоимости услуг ООО "НТС" в месяц определенной договором от 24.11.2010 N НТС-3-10 о передаче тепловой энергии. В случае нарушения сроков оплаты по договору N НТС-3-10 от 24.11.2010 о передаче тепловой энергии, покупатель оставляет за собою право не производить оплату, подлежащую перечислению покупателем в текущем месяце, по настоящему договору на то же количество ней задержки оплаты.

В исковом заявлении истец указал, что общее количество нормативных потерь за период с января по декабрь (включительно) 2011 года составило: тепловая энергия - 287 286,21 Гкал, хим. очищенная вода (ХОВ) - 412 797,74 м. куб.

Сторонами также был заключен договор о передаче тепловой энергии от 24.11.2010 N НТС-3-10, по условиям которого ООО "НТС" обязалось оказывать МП "ГТК" услуги по передаче тепловой энергии в горячей воде на объекты теплоснабжения потребителей МП "ГТК".

Постановлением Региональной энергетической комиссии Кемеровской области от 24.12.2010 N 304 обществу утвержден тариф на услуги по передаче тепловой энергии для потребителей.

В связи с неоплатой ООО "НТС" нормативных потерь МП "ГТК" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении требований МП "ГТК", суд первой инстанции исходил из того, что истребуемый истцом объем потерь тепловой энергии не подтвержден обоснованным расчетом, исходные данные за весь спорный период документально не подтверждены.

Повторно рассматривая дело, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В силу статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства возникают из договора и из иных оснований, указанных в Кодексе. Гражданские права и обязанности возникают из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему (статья 8 ГК РФ).

В соответствии со статьей 548 ГК РФ правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Согласно статье 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

В силу статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

С учетом технологических особенностей процесса транспортировки тепловой энергии, часть ресурса расходуется на передачу по тепловым сетям, не доходя до конечных потребителей, в связи с чем не оплачивается последними, и относится к нормативным потерям энергоснабжающей организации.

Из Приказа Федеральной службы по тарифам от 23.11.2004 N 193-э/11 усматривается, что технологические затраты и потери теплоносителя являются технически неизбежными в процессе передачи и распределения тепловой энергии.

В соответствии с пунктом 5 статьи 13 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном статьей 15 настоящего Федерального закона.

Согласно пункту 11 статьи 15 Закона теплосетевые организации или теплоснабжающие организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными к одной системе теплоснабжения.

Согласно статье 210 ГК РФ собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором.

Соответственно, на ответчика возложена обязанность по поддержанию в исправном техническом состоянии лишь принадлежащих ему тепловых сетей, в том числе и по обеспечению минимизации, учета и оплаты в них тепловых потерь.

Таким образом, ввиду существующих между истцом и ответчиком договорных отношений по оказанию услуг по передаче энергии потребителям между ними для решения вопроса о компенсации технически неизбежных нормативных тепловых потерь в сетях ответчика заключен договор на покупку тепловой энергии и теплоносителя для компенсации потерь в тепловых сетях и энергетическом оборудовании N НТС-8-11 от 31.01.2011.

Следовательно, у ответчика существует обязанность оплачивать стоимость нормативных потерь энергии, возникших в принадлежащих ему объектах, в порядке и размере, установленных договором на покупку тепловой энергии и теплоносителя для компенсации потерь в тепловых сетях и энергетическом оборудовании N НТС-8-11 от 31.01.2011, а у истца - право требовать оплаты этой энергии.

Региональная энергетическая комиссия Кемеровской области письмом от 03.09.2013 (л.д. 30 - 31 т. 8) подтвердила, что при установлении тарифов для общества на 2011 год были учтены нормативные потери в тепловых сетях ответчика.

Расчет тарифа подтверждается заключением РЭК Кемеровской области от 23.12.2010 (л.д. 23 - 27 т. 9), в котором указан отпуск тепловой энергии в сеть, потери в сетях ответчика.

Объем нормативных технологических потерь тепловой энергии в сетях ответчика, согласованный сторонами в договоре N НТС-8-11 от 31.01.2011 на 2011 год, подтверждается письмом РЭК Кемеровской области от 03.09.2013.

Таким образом, нормативные потери в сетях ответчика за период с января 2011 года по декабрь 2011 года рассчитаны на основании договорных величин, согласующихся с данными РЭК Кемеровской области и калькуляции, и составили 286 840,37 Гкал, ХОВ 412 673,39 куб. м на общую сумму 184 681 381 руб. 38 коп.

Расчет тепловых потерь производен истцом в соответствии с Инструкцией по организации в Минэнерго России работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденной Приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 325.

Возражая против представленного истцом расчета, ООО "НТС" указывает, что оплате подлежит именно полученное покупателем количество тепловой энергии, нормативные акты не предусматривают оплату технологических потерь, определенных расчетным путем.

Суд апелляционной инстанции соглашается с обоснованностью произведенного истцом расчета, признавая доводы ответчика необоснованным, в связи со следующим.

Вопреки ошибочным доводам ответчика, объем нормативных потерь правомерно определен истцом расчетным путем. Нормативный объем потерь тепловой энергии соответствует плановому объему передаваемой тепловой энергии.

В настоящем деле истцом заявлено о взыскании с ответчика стоимости нормативных, а не фактических потерь.

При этом, величина нормативных тепловых потерь зависит от температуры наружного воздуха и теплоносителя, продолжительности подачи тепловой энергии, а также от материальных характеристик самого трубопровода, то есть его диаметра и протяженности, теплоизоляционной конструкции, вида прокладки и так далее, но не зависит от объема передаваемой энергии.

В соответствии с пунктом 1 Инструкции нормативы технологических потерь при передаче тепловой энергии разрабатываются для каждой организации, эксплуатирующей тепловые сети для передачи тепловой энергии потребителям (далее - теплосетевая организация). Разработка нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии осуществляется выполнением расчетов нормативов для тепловой сети каждой системы теплоснабжения независимо от присоединенной к ней расчетной часовой тепловой нагрузки, т.е. независимо от количества тепловой энергии, транспортируемой по тепловым сетям.

Методики расчета с вычислением коэффициента, который зависит от фактически переданного теплоносителя по трубопроводу и его договорного (планового) количества, в течение какого-то периода, на территории Российской Федерации, не существует. Такой способ расчета потерь в тепловых сетях соглашением сторон также не согласован.

В свою очередь, Инструкция по организации в Минэнерго России работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденная Приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 325 (зарегистрировано в Минюсте России 16.03.2009 N 13513), является действующей и обоснованно применена истцом при расчете заявленного к оплате объема тепловых потерь.

При этом нормативные потери в количестве 286 840,37 Гкал, ХОВ 412 673,39 куб. м включены в тариф, который утвержден Приказом РЭК Кемеровской области для ООО "НТС".

Следовательно, сетевая организация, получая от потребителя своих услуг плату за нормативные потери (в составе своего тарифа), обязана компенсировать теплоснабжающей организации их стоимость. Обратное означало бы наличие на стороне ответчика неосновательного обогащения в виде платы, получаемой за объем энергии и теплоносителя, которая ему не принадлежит и теряется на сетях общества.

Вопрос о соотношении прогнозируемого объема потерь и фактически возникшего объема решается уполномоченным органом при тарифном регулировании на следующий период (год).

Поскольку расчет заявленных тепловых потерь произведен истцом в соответствии с действующими нормативно-правовыми актами, договором, иной порядок расчета соглашением сторон не предусмотрен, исковые требования предприятия с учетом частичной оплаты (7 000 0000 руб.) подлежат удовлетворению в полном объеме.

Доводы ответчика о неоплате истцом в полном объеме услуг по передаче тепловой энергии за спорный период апелляционным судом отклоняется, поскольку задолженность за указанный период взыскана в судебном порядке.

Указанная обществом практика апелляционным судом во внимание не принимается, так как по указанным в них делам нормативные потери взыскиваются с организаций, не являющихся сетевыми.

Несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела (пункт 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) является основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в части и принятия по делу нового судебного акта об удовлетворении иска.

Судебные расходы подлежат распределению между сторонами в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; государственная пошлина по апелляционной жалобе подлежит взысканию с ответчика в доход федерального бюджета в связи с не проведением судом зачета.

Руководствуясь статьей 110, пунктом 2 статьи 269, статьями 270 и 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 12.02.2014 по делу N А27-17503/2012 в обжалуемой части отменить, принять в данной части новый судебный акт.

Исковые требования муниципального предприятия "Городская тепловая компания" города Новокузнецка удовлетворить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Новокузнецкие тепловые сети" в пользу муниципального предприятия "Городская тепловая компания" города Новокузнецка 177 681 381 руб. 38 коп. долга, 200 000 руб. расходов по уплате государственной пошлины по иску, а всего 177 881 381 руб.38 коп.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Новокузнецкие тепловые сети" в доход федерального бюджета 2000 руб. государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Л.И. Жданова

Судьи

Е.В. Афанасьева О.Ю. Киреева