Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 мая 2014 г. N 09АП-11896/14

г. Москва

15 мая 2014 г.

Дело N А40-122205/13

Резолютивная часть постановления объявлена 07 мая 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 мая 2014 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи П.А. Порывкина

Судей Г.Н. Поповой, А.С. Маслова

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.C. Абрамовым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АКБ "Банк Москвы" (ОАО) на определение Арбитражного суда г. Москвы от 04.03.2014 о признании обоснованными требования ОАО "Особые экономические зоны"; об отказе в удовлетворении ходатайства АКБ "Банк Москвы" (ОАО) об оставлении требования ОАО "Особые экономические зоны" без рассмотрения; включении в реестр требований кредиторов должника ОАО "Внешстройимпорт" требования ОАО "Особые экономические зоны" в размере 9 591 692,93 руб. (основной долг), вынесенное судьей И.М. Клеандровым по делу N А40-122205/13 о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Внешстройимпорт" (ОГРН 5067746078395)

при участии в судебном заседании:

от ОАО "Особые экономические зоны" - Канапацкий Н.А. по дов. N 226-05/823 от 31.12.2013, Шувалов П.В. по дов. б/н от 225-05/823 от 31.12.2013;

от ОАО "Внешстройимпорт" - Агеев В.В., протокол внеочередного общего собрания акционеров N 22 от 20.02.2014, паспорт.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 14.10.2013 г. в отношении должника ОАО "Внешстройимпорт" (ИНН 7703603615, ОГРН 5067746078395) введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Базарнов А. В.

В арбитражный суд первой инстанции поступило требование ОАО "Особые экономические зоны" о включении суммы, в размере 9 591 692,93 руб. в реестр требований кредиторов должника.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 04.03.2014 требование ОАО "Особые экономические зоны" признано обоснованным и включено в реестр требований кредиторов должника ОАО "Внешстройимпорт" ОАО "Особые экономические зоны" в размере 9 591 692,93 рублей - сумма основного долга. В удовлетворении ходатайства АКБ "Банк Москвы" об оставлении требования ОАО "Особые экономические зоны"без рассмотрения отказано. При вынесении судебного акта арбитражный суд исходил из того, что наличие задолженности перед указанным кредитором подтверждено документально.

АКБ "Банк Москвы" (ОАО) не согласившись с указанным определением, обратилась с апелляционной жалобой, в которой указывает на необоснованность выводов арбитражного суда и неправильное применение норм материального и процессуального права. В связи с этим, заявитель просит определение арбитражного суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт об отказе во включении в реестр требований кредиторов ОАО "Внешстройимпорт" требования кредитора в размере 9 591 692,93 рублей.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель заявителя доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель ОАО "Особые экономические зоны" против удовлетворения апелляционной жалобы возражал по мотивам, изложенным в отзыве.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268, 272 АПК РФ, выслушав представителей сторон, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения обжалуемого судебного акта арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела, 06.06.2008 года между ОАО "Особые экономические зоны" и ОАО "Внешстройимпорт" заключен Договор строительного подряда N ТВ-01/30/08002 на строительство "Дороги по проезду 683 до пересечения с проездом 684 со строительством тепловых сетей 2Д-600 мм (I пусковой комплекс)" и других инженерных коммуникаций на территории Особой экономической зоны технико-внедренческого типа на территории г. Москвы (площадка "Алабушева").

Согласно подписанным сторонами актам приемки выполненных работ (форма КС-2) и справкам о стоимости выполненных работ и затрат, Подрядчиком выполнено и сдано, а Заказчиком принято работ на общую сумму 564 248 273 (Пятьсот шестьдесят четыре миллиона двести сорок восемь тысяч двести семьдесят три) рублей 69 коп.

ОАО "Особые экономические зоны" оплатило указанные работы и затраты на общую сумму 566 106 559 (Пятьсот шестьдесят шесть миллионов сто шесть тысяч пятьсот пятьдесят девять) рублей 01 коп., что подтверждается платежными поручениями, представленными в материалы дела.

Таким образом, задолженность ОАО "Внешстройимпорт" перед ОАО "Особые экономические зоны" составляет: 1 858 285, 32 руб. =566 106 559,01 руб. - 564 248 273,69 руб.

Наличие указанной задолженности подтверждается также составленными между ОАО "Внешстройимпорт" и ОАО "Особые экономические зоны" (филиалом ОАО "ОЭЗ" в г. Москве) актами сверки взаимных расчетов.

06.09.2007 года между ОАО "Особые экономические зоны" и ОАО "Внешстройимпорт" заключен Договор строительного подряда N ОД-00/07033 на выполнение комплекса строительно-монтажных работ на объекте "Областной перинатальный центр в г. Ярославле". Объект введен в эксплуатацию, что подтверждается актом приемки застройщиком законченного строительством объекта от исполнителя и разрешением на ввод в эксплуатацию.

ОАО "Внешстройимпорт" выполнены и сданы работы по договору, что подтверждается подписанным сторонами актам приемки выполненных работ (и справкам о стоимости выполненных работ и затрат.

ОАО "Особые экономические зоны" оплатило указанные работы, что подтверждается платежными поручениями

В соответствии с дополнительным соглашением N 31 от 23.09.2011 стороны договорились осуществить все взаиморасчеты по Договору до 30.12.2011.

ОАО "Особые экономические зоны" направило ОАО "Внешстройимпорт" в порядке ст. 410 ГК РФ заявление о зачете однородных встречных требований на согласно которому задолженность ОАО "Внешстройимпорт" перед кредитором по договору N ОД-00/07033 от 06.09.2007 г. частично погашается на 3 848 104 (Три миллиона восемьсот сорок восемь тысяч сто четыре) рубля 14 коп. и составляет 7 733 407 (Семь миллионов семьсот тридцать три тысячи четыреста семь) рублей 61 коп.

ОАО "Особые экономические зоны" направило ОАО "Внешстройимпорт" уведомление от 30.08.2013 N МТ-02/5192 об отказе от исполнения договора N ОД-00/07033 от 06.09.2007 г, в соответствии с которым по состоянию на 02.08.2013 г.: его задолженность перед ОАО "Внешстройимпорт" составляет 114 107 106,36 руб., из которых: 61 506 584, 42 руб. (в т.ч. НДС) - задолженность за выполненные работы, 52 600 521,91 руб. (в т.ч. НДС) - гарантийные удержания по Договору. В свою очередь, задолженность ОАО "Внешстройимпорт" перед ОАО "Особые экономические зоны" составляет 125 728 618,11 руб., из которых: 122 600 490,00 руб. - непогашенный аванс на поставку медицинского оборудования, 1 837 175, 31 руб. - задолженность за теплоснабжение, 1 290 952,80 руб. - задолженность за оказанные услуги генерального подряда.

Согласно указанному уведомлению в порядке 410 ГК РФ зачтены вышеуказанные требования требование ОАО "Внешстройимпорт" к ОАО "Особые экономические зоны" на общую сумму 114 107 106, 36 рублей и требование ОАО "Особые экономические зоны" к ОАО "Внешстройимпорт" на общую сумму 125 728 618, 11 рублей.

Таким образом, в соответствии с указанным Уведомлением от 30.08.2013 N МТ-02/5192 сумма неотработанных Подрядчиком авансов составляет 11 621 511,75 руб.

16.09.2013 г. ОАО "Особые экономические зоны" направило ОАО "Внешстройимпорт" в порядке ст. 410 ГК РФ заявление о зачете однородных встречных требований, согласно которому задолженность ОАО "Внешстройимпорт" перед кредитором по договору N ОД-00/07033 от 06.09.2007 г. в размере 11 621 511,75 руб. частично погашается на 3 848 104 (Три миллиона восемьсот сорок восемь тысяч сто четыре) рубля 14 коп. и составляет 7 733 407,61 руб.

Наличие задолженности. подтверждается также составленным между ОАО "Внешстройимпорт" и ОАО "Особые экономические зоны" актом сверки взаимных расчетов.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, усмотренных законом.

Статьей 717 ГК РФ предусмотрено, что если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора.

В соответствии с п. 15.4. Договора Заказчик вправе в любое время до сдачи ему Работ в одностороннем порядке отказаться от исполнения Договора, уплатив Подрядчику стоимость Работ, выполненных до получения извещения об отказе Заказчика от исполнения Договора.

Односторонний отказ от исполнения договора, совершенный в соответствии с законом или договором, представляет собой юридический факт, ведущий к расторжению договора. Договор считается расторгнутым в силу факта такого отказа.

В норме статьи 717 ГК РФ момент расторжения договора привязан к моменту получения соответствующего извещения подрядчиком. Таким образом, исходя из смысла пп. 2, 3 ст. 450 ГК РФ, ст. 717 ГК РФ, Договор является расторгнутым.

Согласно пункту 2 статьи 453 ГК РФ при расторжении договора обязательства сторон прекращаются, следовательно, оснований для удержания суммы аванса у должника не имелось.

В соответствии с п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве" при расторжении договора, исполнение по которому было предоставлено кредитором до возбуждения дела о банкротстве, в том числе когда такое расторжение произошло по инициативе кредитора в связи с допущенным должником нарушением, все выраженные в деньгах требования кредитора к должнику квалифицируются для целей Закона о банкротстве как требования, подлежащие включению в реестр требований кредиторов.

В частности, если кредитор до возбуждения дела о банкротстве произвел должнику предварительную оплату по договору, то требование кредитора о ее возврате в связи с расторжением данного договора не относится к текущим платежам независимо от даты его расторжения.

В соответствии с п. 1 ст. 71 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции обоснованно удовлетворил заявленные требования.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно ст. 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться иными доказательствами.

Доводы ОАО "Особые экономические зоны" подтверждены надлежащими доказательствами.

Между тем, заявитель апелляционной жалобы надлежащих доказательств в обоснование своей позиции суду не представил. Доводы АКБ "Банк Москвы" (ОАО) о том, что требование кредитора ОАО "Особые экономические зоны" преследует цель размыть доли независимых и добросовестных кредитором в конкурсной массе должника, а также довод о том, что данные сделки являются мнимыми опровергаются представленными доказательствами.

Часть 2 ст. 71 АПК РФ определяет, что арбитражный суд оценивает относимость, допустимость и достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточную и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Арбитражный суд первой инстанции дал надлежащую оценку всем представленным доказательствам и обоснованно удовлетворил заявленных требований. Выводы арбитражного суда первой инстанции соответствуют представленным доказательствам и установленным фактическим обстоятельствам, основаны на правильном применении норм права. Соответствующие выводы заявителем апелляционной жалобы не опровергнуты, в т.ч. путем представления дополнительных доказательств.

Таким образом, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не соответствуют обстоятельствам дела, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции, а также влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены либо изменения законного и обоснованного судебного акта.

Руководствуясь ст.ст. 266, 267, 268, 269, 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 04.03.2014 г. по делу N А40-122205/13 оставить без изменения, а апелляционную жалобу АКБ "Банк Москвы" (ОАО) - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

Г.Н. Попова А.С. Маслов