Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 мая 2014 г. N 15АП-5883/14

город Ростов-на-Дону

19 мая 2014 г.

дело N А32-35297/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 16 мая 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 мая 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Пономаревой И.В.,

судей Ванина В.В., Ереминой О.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Жабской А.Л.

при участии:

от истца: представитель Гордеев Р.В., паспорт, доверенности от 17.12.2013;

от ответчика: представитель не явился, извещен;

от третьего лица: представитель не явился, извещено.

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда по адресу: г. Ростов-на-Дону, пер. Газетный, 34/70/75 лит. А материалы апелляционной жалобы открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала ОАО "НЭСК" "Краснодарэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 25 февраля 2014 года по делу N А32-35297/2013

по иску открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала ОАО "НЭСК" "Краснодарэнергосбыт" (ОГРН 1032304155102 ИНН 2308091759)

к ответчику: обществу с ограниченной ответственностью "Бакса" (ОГРН 1022301603565 ИНН 2310004908)

при участии третьего лица: открытого акционерного общества "НЭСК-электросети" (ОГРН 1072308013821 ИНН 2308139496)

о взыскании задолженности,

принятое в составе судьи Карпенко Т.Ю.,

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края", г. Краснодар в лице филиала ОАО "НЭСК" "Краснодарэнергосбыт", г. Краснодар обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к ООО "Бакса", г. Краснодар о взыскании 238 803,22 рублей задолженности.

Решением суда от 25 февраля 2014 года по делу N А32-35297/2013 с ООО "Бакса" взыскано в пользу ОАО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала ОАО "НЭСК" "Краснодарэнергосбыт" стоимость безучетного потребления электрической энергии 134 776,60 рублей и 4 388,03 руб. расходов по оплате государственной пошлины. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом ОАО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" обжаловало его в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд.

В апелляционной жалобе заявитель просит решение суда отменить и принять новый судебный акт, ссылаясь на то, что судом первой инстанции при вынесении судебного акта не было учтено, что в период, когда проводилась последняя техническая проверка (09.09.2005 г.) "Правила функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики", утвержденные постановлением Правительства от 31.08.2006 г. N 530 (вступило в законную силу 08.09.2006 г.) еще не действовали, а периодичность проведения контрольных проверок приборов учета электроэнергии не были установлены нормативно-правовыми актами.

В судебное заседание ответчик и третье лицо, надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей не обеспечили.

От третьего лица через канцелярию суда поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие своего представителя, которое судом апелляционной инстанции рассмотрено и приобщено к материалам дела.

В связи с изложенным апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие ответчика и третьего лица в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме. Просил решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт. Представил оригинал апелляционной жалобы с приложенными к ней документами, которые судом апелляционной инстанции рассмотрено и приобщено к материалам дела.

Изучив и оценив представленные в дело доказательства, доводы, изложенные в апелляционной жалобе, выслушав пояснения представителей сторон Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции 24.11.2002 между сторонами по настоящему делу заключен договор на отпуск электрической энергии потребителю N 4260, по условиям которого истец (энергоснабжающая организация) обязался отпускать электроэнергию ответчику (потребитель) в пределах договорной величины потребления электропотребления и мощности, а потребитель оплачивать энергоснабжающей организации стоимость отпущенной электроэнергии, в соответствии с "Правилами пользования электроэнергией", по тарифам, утвержденным Краевой энергетической комиссией, официально публикуемым в средствах массовой информации и органах печати г. Краснодара и Краснодарского края.

В соответствии с п. 2.2. договора энергоснабжающая организация вправе проверять работу расчетных приборов учета электроэнергии и их показания у потребителя и его субабонентов в любое время суток.

05.02.2009 между истцом и ответчиком был заключен договор энергоснабжения N 4260 по условиям которого истец (гарантирующий поставщик) обязался осуществлять продажу электроэнергии (мощности) в точке (точках) поставки на границе балансовой принадлежности, в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение и (и ли) актом разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, оказывать через привлеченные Сетевые организации услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электроэнергией ответчика (потребитель), а потребитель обязался оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии и мощности, обе6спечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии.

В соответствии с п.п. 2.2.3., 2.2.5. договора гарантирующий поставщик имеет право проверять и беспрепятственного доступа не чаще 1 (одного) раза в месяц к электроустановкам и средствам учета электроэнергии потребителя для проведения контрольных съемов показаний и технических проверок средств учета электроэнергии (мощности). Составлять акты о неучтенном потреблении электроэнергии.

Пунктом 2.2.6. договора предусмотрено, что на основании составленных актов, гарантирующий поставщик вправе производить расчет стоимости выявленного объема безучетного потребления электроэнергии.

03.04.2013 в ходе осмотра прибора учета ответчика был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии и составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 15366 от 03.04.2013, согласно которому на приборе учета ответчика нарушена пломба ЭСО на клемной крышке расчетного электросчетчика, также выявлено нарушение пломбы гос. поверителя и голографической пломбы на кожухе расчетного электросчетчика.

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии со стороны потребителя подписан представителем ответчика Левченко С.А.

На основании указанного акта истец произвел расчет неучтенно потребленной электроэнергии за период с 03.04.2012 по 03.04.2013 в размере 238 803,22 рублей.

В связи с отказом ответчика оплатить задолженность за безучетное потребление, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Согласно п. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (п. 1 ст. 541 Кодекса).

В соответствии с п. 1 ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п. 2 ст. 544).

В соответствии с п. 1 ст. 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил и других нормативно-технических документов (НТД).

Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил).

Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996).

В силу пункта 2.11.17 Правил N 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Согласно пункту 2.11.18 Правил N 6 энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики. Во вторичных цепях трансформаторов напряжения, к которым подсоединены расчетные счетчики, установка предохранителей без контроля за их целостностью с действием на сигнал не допускается. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями. Таким образом, обязанность по опломбированию приборов учета возложена на энергоснабжающую организацию.

Нарушения в работе средств и систем учета могут выражаться в виде повреждения поверительных клейм, срыв пломб энергоснабжающей организации, искусственное торможение диска, изменение схемы подключения электросчетчика или трансформаторов тока и т. д.

Приведенные нормы Правил носят императивный характер и направлены на исключение возможности искажения результатов измерений. При этом в виде единственного последствия нарушения пломбы на измерительном приборе определено лишение законной силы учета энергии этим счетчиком (аналогичная правовая позиция изложена в постановлении ФАС СКО от 03.05.2012 по делу N А32-15617/2011).

Таким образом, выявленное истцом нарушение является достаточным для квалификации потребления ответчиком электроэнергии как безучетного.

В силу пункта 2 Основных положений N 442 безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Ответчиком не исполнена обязанность по обеспечению сохранности средств измерений и учета электрической энергии, что привело к возникновению возможности несанкционированного доступа к данным средствам учета.

Пунктами 192 - 195 Основных положений N 442 урегулированы порядок составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии, его содержание, а также порядок расчета объема безучетного потребления.

Поскольку факт безучетного потребления электроэнергии подтвержден материалами дела, в том числе, актом о безучетном потреблении, подписанным представителем потребителя, фотоматериалами, и ответчиком не оспорен, принимая во внимание, что надлежащих доказательств, опровергающих произведенный истцом расчет, ответчиком не представлено, равно как и не представлено доказательств оплаты такого потребления, суд считает законным требование истца о взыскании стоимости безучтенного потребления энергии.

Проверив расчет, произведенный истцом в соответствии с п. 195 Основных положений N 442, договором по разрешенной (максимальной) мощности токоприемников, исходя из режима работы электрооборудования покупателя, суд первой инстанции установил, что режим работы электрооборудования принят гарантирующим поставщиком исходя из расчета 365 дней в году и 24 часов в сутках.

Определяя период, за который подлежит взысканию безучетно потребленная электроэнергия, истец не учел положения абзаца 3 п. 195 Основных положений N 442.

В соответствии с п. 195 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Из содержания искового заявления следует, что расчет безучетного потребления электроэнергии произведен истцом за период с 03.04.2014 по 03.04.2013.

Вместе с этим, истец не учел положения пункта 158 Правил N 530, действовавших в спорный период, согласно которому сетевая организация осуществляет контрольные проверки приборов учета не реже 1 раза в полгода, если договором оказания услуг по передаче электрической энергии не установлено иное.

Из материалов дела следует и не оспаривается сторонами, что последняя техническая проверка приборов учета ответчика проводилась 09.09.2005, таким образом, контрольные проверки приборов учета должны были проводиться не позднее 09.03.2006, 09.09.2006, 09.03.2007, 09.09.2007, 09.03.2008, 09.09.2008, 09.03.2009, 09.09.2009, 09.03.2010, 09.09.2010, 09.03.2011, 09.09.2011, 09.03.2012, 09.09.2012.

С учетом изложенного, расчет безучетного потребления ответчиком электроэнергии правомерно производить за период с 10.09.2012 (день, следующий за последним днем исполнения обязанности сетевой организацией по проведению контрольной проверки) по 03.04.2013 (день выявления безучетного потребления).

Аналогичный правовой подход изложен в Постановлении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.12.2012 N 15АП-14163/2012 по делу N А53-28292/2012.

Таким образом, расчет стоимости безучетно потребленной электроэнергии, произведенный истцом с 03.04.2013 (за год до выявленного факта безучетного потребления электроэнергии), не соответствует нормам пунктов 172, 195 Основных положений N 442.

Как уже было указано, в соответствии с п. 195 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к данному документу.

Подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Постановлению Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 предусмотрено, что объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле, где - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт; T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8 760 часов.

При таких обстоятельствах количество неучтенного ответчиком потребления электроэнергии по акту от 03.04.2013 N 15366 о неучтенном потреблении электроэнергии за период с 10.09.2012 по 03.04.2013 составляет 26 374,20 кВт/ч, определенное исходя из разницы количества неучтенного потребления за период, заявленный в иске, (8 кВт (разрешенная к использованию мощность согласно договору) * 24 ч. * 365 дней = 70 080 кВт/ч) и количества оплаченной ответчиком электроэнергии (23 349 кВт/ч), разделенной на количество дней периода, заявленного в иске (с 03.04.2012 по 03.04.2013 = 365 дней) (получим количество безучетно потребленной ответчиком электроэнергии за один день за заявленный истцом период за вычетом оплаченного количества энергии за данный период по прибору учета), и умноженной на количество дней за период, определенный судом (с 10.09.2012 по 03.04.2013 = 206 дней).

С учетом вышеизложенного, стоимость безучетно потребленной ответчиком электроэнергии за период с 10.09.2012 по 03.04.2013 за вычетом оплаченного объема составляет 134 776,60 руб. (26 374,20 кВт/ч * 4,33065 руб. (тариф без НДС) * 1,18 НДС).

В соответствии с ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В силу ч. 2 ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Поскольку доказательств оплаты стоимости безучетно потребленной электроэнергии в размере 134 776,60 рублей, либо доказательств прекращения данной обязанности иным предусмотренным законом способом ответчиком в материалы дела не представлено, постольку с ответчика в пользу истца правомерно взыскана сумма долга в размере 134 776,60 рублей, в удовлетворении остальной части заявленного требования отказано правомерно.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что в период, когда проводилась последняя техническая проверка (09.09.2005 г.) "Правила функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики", утвержденные постановлением Правительства от 31.08.2006 г. N 530 (вступило в законную силу 08.09.2006 г.) еще не действовали, а периодичность проведения контрольных проверок приборов учета электроэнергии не были установлены нормативно-правовыми актами не имеют правового значения и не опровергают выводы суда первой инстанции, а выражают несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Суд первой инстанции всесторонне, полно и объективно установил фактические обстоятельства, исследовал имеющиеся в деле доказательства. При принятии обжалуемого судебного акта судом первой инстанции не допущено нарушений норм материального и процессуального права. Оснований для изменения или отмены судебного акта, апелляционная инстанция не установила.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение арбитражного суда Краснодарского края от 25 февраля 2014 года по делу N А32-35297/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

И.В. Пономарева

Судьи

В.В. Ванин О.А. Еремина