Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 июня 2014 г. N 09АП-16157/14

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 17 сентября 2014 г. N Ф05-8594/14 настоящее постановление изменено

г. Москва

25 июня 2014 г.

Дело N А40-121454/12

Резолютивная часть постановления объявлена 05 июня 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 июня 2014 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи П.А. Порывкина

судей М.С. Сафроновой, А.С. Маслова

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.В. Щетининым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ОАО "Волгоградэнергосбыт", ООО "ТГК-1", ОАО "Интер РАО"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 26 марта 2014 г.

по делу N А40-121454/12, принятое судьей Э.В. Мироненко

в части утверждения конкурсным управляющим ОАО "Нижноватомэнергосбыт" Ковалева Максима Игоревича

в деле о признании ОАО "Нижноватомэнергосбыт" (ИНН 5260099456, ОГРН 1025203019775) несостоятельным (банкротом).

при участии в судебном заседании:

От ОАО "Интер РАО" - Сычева Т.С. по дов. от 09.01.2014 г.

От конкурсного управляющего ОАО "Нижноватомэнергосбыт" - Мовчан Е.В. по дов. от 22.04.2014 г.

От ИФНС N 7 по г. Москве - -Кондратьева И.Н. по дов. N 22-13/67 от 23.12.2013 г.,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 15.05.2013 г. по настоящему делу в отношении ОАО "Нижноватомэнергосбыт" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Жиденко А.А., сведения опубликованы в газете "КоммерсантЪ" 25.05.2013 г. N 88.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 26 марта 2014 г. постановлено: признать несостоятельным (банкротом) ОАО "Нижноватомэнергосбыт" (ИНН 5260099456, ОГРН 1025203019775).

Открыть в отношении ОАО "Нижноватомэнергосбыт" конкурсное производство сроком на 6 месяцев.

Взыскать с ОАО "Нижноватомэнергосбыт" в пользу ОАО "Генерирующая компания" расходы по уплате госпошлины в размере 4 000 (четыре тысячи) руб.

Утвердить конкурсным управляющим должника Ковалева Максима Игоревича (являющегося членом НП "СРО НАУ ДЕЛО", ИНН 745305251891, регистрационный номер реестре арбитражных управляющих 13625, почтовый адрес: 123317, г. Москва, ул. Антонова-Овсеенко, д. 15, стр. 1)

Прекратить полномочия руководителя должника, иных органов управления должника, за исключением полномочий органов управления должника, уполномоченных в соответствии с учредительными документами принимать решения о заключении крупных сделок, принимать решения о заключении соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника.

Обязать органы управления ОАО "Нижноватомэнергосбыт" в трехдневный срок передать бухгалтерскую и иную документацию, печати и штампы, материальные и иные ценности конкурсному управляющему должника.

Обязать конкурсного управляющего выполнить требования ст.ст.28, 128 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", представить в суд доказательства опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства (незамедлительно после опубликования).

Назначить судебное разбирательство по рассмотрению отчета конкурсного управляющего на 03.09.2014 г. в 10 час. 10 мин.

Не согласившись с решением суда, ОАО "Волгоградэнергосбыт" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить как незаконное и необоснованное решение Арбитражного суда города Москвы от 26.03.2014 г., принятое по делу N А40-121454/12 в части утверждения конкурсным управляющим должника Ковалева М.И.

В жалобе заявитель указывает, что 16 января 2014 г. временным управляющим Жиденко А.А. было проведено первое собрание кредиторов с целью рассмотрения вопросов, предусмотренных п.1 ст.73 ФЗ N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". 22 января 2014 года в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве было размещено сообщение о результатах проведения собрания кредиторов с приложением протокола собрания кредиторов от 16 января 2014 г., из которого следовало, что решение по вопросу о выборе саморегулируемой организации арбитражных управляющих не принято в связи с отсутствием у представителя ООО "БГК" полномочий для голосования по вышеуказанному вопросу.

ОАО "Концерн Росэнергоатом" подало в Арбитражный суд города Москвы заявление о признании незаконными действий временного управляющего ОАО "Нижноватомэнергосбыт" Жиденко А.А. и признании, что на первом собрании кредиторов было принято решение выбрать НП "СРО НАУ "ДЕЛО". Заявление ОАО "Концерн Росэнергоатом", было принято к производству.

В ходе судебного заседания по рассмотрению дела о банкротстве должника по существу были заявлены ходатайства ОАО "Концерн Росэнергоатом", ОАО "Интер РАО", ОАО "ИНТЕР РАО-Электрогенерация", ООО "БГК", ЗАО "Нижневартовская ГРЭС", ОАО "Мосэнергосбыт" об отложении судебного заседания до проведения временным управляющим повторного собрания кредиторов с целью голосования по вопросу выбора саморегулируемой организации арбитражных управляющих. Арбитражный суд города Москвы удовлетворил ходатайства кредиторов и отложил судебное заседание до 14 марта 2014 г., а также обязал временного управляющего провести собрание кредиторов для выбора арбитражного управляющего или саморегулируемой организации арбитражных управляющих для утверждения в качестве конкурсного управляющего ОАО "Нижноватомэнергосбыт".

20 февраля 2014 г. по требованию ОАО "Концерн Росэнергоатом" состоялось повторное собрание кредиторов ОАО "Нижноватомэнергосбыт", на котором большинством голосов было принято решение о выборе в качестве саморегулируемой организации арбитражных управляющих НП СРО "ЕВРОСИБ". Все документы по результатам проведения собрания кредиторов от 20 февраля 2014 г. были переданы в суд и имеются в материалах дела. Суд первой инстанции проигнорировал и не рассматривал волеизъявление кредиторов, отраженное в протоколе собрания кредиторов от 20 февраля 2014 г., при том, что данное собрание было легитимным и было проведено во исполнения определения суда от 10 февраля 2014 г.

В ходе судебного заседания, проходившего 14 марта 2014 г. Арбитражный суд города Москвы вынес определение от 24 марта 2014 г. об удовлетворении заявления ОАО "Концерн Росэнергоатом". Одновременно Арбитражным судом города Москвы было рассмотрено дело по существу и вынесено решение о признании должника банкротом и введении в отношении него конкурсного производства. В качестве саморегулируемой организации арбитражных управляющих суд утвердил НП СРО "ДЕЛО".

При этом в судебном заседании представители компаний ОАО "Интер РАО", ОАО "ИНТЕР РАО-Электрогенерация", ООО "БГК", ОАО "Мосэнергосбыт", ЗАО "Нижневартовская ГРЭС" и ОАО "Волгоградэнергосбыт" заявляли против утверждения в качестве конкурсного управляющего Ковалева М.И., члена НП СРО "ДЕЛО"., и пояснили, что свое волеизъявление они выразили на последнем собрании кредиторов от 20.02.2014 г.

Также на 16 апреля 2014 г. было назначено рассмотрение заявления ФНС о признании недействительным собрания кредиторов от 20 февраля 2014 г.

Из вышеуказанного можно сделать вывод, что суд первой инстанции, удовлетворяя заявление ОАО "Концерн Росэнергоатом" в ходе судебного заседания 14 марта 2014 г., автоматически признал решение, принятое на повторном собрании кредиторов от 20 февраля 2014 г. недействительным, без рассмотрения спора по существу.

ОАО "Интер РАО" также обратилось с апелляционной жалобой на решение суда, в котором просит отменить как незаконное и необоснованное решение Арбитражного суда города Москвы от 26.03.2014 г. в части утверждения конкурсным управляющим должника Ковалева М.И. по аналогичным доводам, дополнительно указывая, что вывод суда первой инстанции о том, что 16.01.2014 г. первым собранием кредиторов ООО "БГК" принято решение выбрать НП "СРО НАУ ДЕЛО" в качестве саморегулируемой организации арбитражный управляющих, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий ОАО "Нижноватомэнергосбыт", не соответствует обстоятельствам дела. В ходе первого собрания кредиторов 16 января 2014 г. по шестому вопросу повестки дня: "О выборе саморегулируемой организации арбитражных управляющих из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий ОАО "Нижноватомэнергосбыт", у представителя ООО "БГК" не было полномочий для голосования по данному вопросу. Данный факт отражен в протоколе собрания кредиторов от 16.01.2014 г. Из этого следует, что на первом собрании кредиторов по шестому вопросу повестки дня о выборе саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий ОАО "Нижноватомэнергосбыт" кворум не состоялся, и соответственно, решение о выборе саморегулируемой организации арбитражных управляющих принято не было.

ОАО "ТГК-1" также обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить как незаконное и необоснованное решение Арбитражного суда города Москвы от 26.03.2014 г., принятое по делу N А40-121454/12 в части утверждения конкурсным управляющим должника Ковалева Максима Игоревича по аналогичным доводам.

ОАО "Донэнерго" представило отзыв на апелляционные жалобы, присоединившись к доводам жалоб, дополнительно указывая, что, вынося решение от 26.03.2014 г., суд не учел того факта, что несмотря на признание решения собрания кредиторов от 16.01.2014 г. состоявшимся и решения по всем вопросам повестки дня принятыми, собрание кредиторов имеет право, отнесенное к его исключительной компетенции п.2 ст.12 Закона "О несостоятельности (банкротстве)", выбора арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий. Решение о выборе СРО было принято - "за" НП СРО АУ "Евросиб" проголосовало 99,96% голосов от присутствующих на собрании.

Кандидатура конкурсного управляющего должна быть утверждена на основании поступившего протокола собрания кредиторов. В материалах дела имеется 2 таких протокола - от 16.01.2014 г. и от 20.02.2014 г, ни один из них не признан незаконным. Однако решение собрания кредиторов от 20.02.2014 г. является более поздним волеизъявлением кредиторов, а также исполнением определения арбитражного суда от 10.02.2014 г.

Законом "О несостоятельности (банкротстве)" не предусмотрено временных рамок и ограничений для собрания кредиторов по выбору конкурсного управляющего до утверждения его кандидатуры судом.

Таким образом, 14.03.2014 г. у суда были все сведения о выборе кредиторов конкурсного управляющего по итогам собрания от 20.02.2014 г.

Конкурсный управляющий ОАО "Нижноватомэнергосбыт" Ковалев М.И. представил отзыв на апелляционные жалобы указывая, что определением Арбитражного суда города Москвы от 24.03.2014 г. удовлетворено заявление ОАО "Концерн Росэнергоатом", признаны незаконными действия временного управляющего ОАО "Нижноватомэнергосбыт" Жиденко Л.Л., признано, что 16.01.2014 г. первым собранием кредиторов ООО "БГК" по шестому вопросу повестки принято решение: "Выбрать НП "СРО НАУ ДЕЛО" в качестве саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий ОАО "Нижноватомэнергосбыт". Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.05.2014 г. определение Арбитражного суда города Москвы от 24.03.2014 г. оставлено без изменения.

Довод заявителя апелляционных жалоб о том, что, удовлетворяя заявление ОАО "Концерн Росэнергоатом" о признании незаконными действий временного управляющего ОАО "Нижноватомэнергосбыт" Жиденко А.А., суд автоматически признал решение, принятое собранием кредиторов 20.02.2014 г. недействительным без рассмотрения спора по существу, является несостоятельным, поскольку предметом рассмотрения обособленного спора в рамках дела о банкротстве ОАО "Нижноватомэнергосбыт" являлось рассмотрение жалобы на действия временного управляющего должника, совершенные им при проведении первого собрания кредиторов 16.01.2014 г., в то время как уполномоченным органом подана жалоба на решение собрания кредиторов, проведенного временным управляющим 20.02.2014 г. Указанные споры не являются идентичными, поскольку не содержат ни общего предмета, ни оснований, то есть признание действий временного управляющего должника в рамках такого спора не будет иметь преюдициального значения для рассмотрения жалобы уполномоченного органа о признании недействительным решения собрания кредиторов 20.02.2014 г.

Довод апелляционной жалобы ОАО "ТГК-1" об отсутствии полномочий у представителя ООО "БГК" голосовать за выбор НП "СРО НАУ "ДЕЛО" несостоятелен. Как следует из текста доверенности от 31.12.2013 г. N 119/11/1-12, выданной ООО "БГК" Сычевой Т.С., следует, что она, действуя в качестве представителя доверителя, вправе осуществлять все полномочия конкурсного кредитора по делу о банкротстве;принимать все иные решения и совершать все иные действия, связанные с исполнением данного поручения. Изложенные в доверенности полномочия не являются ограничением полномочий представителя, а потому вывод заявителя апелляционной жалобы об отсутствии у Сычевой Т.С. как представителя ООО "БГК" полномочий голосовать за выбор НП "СРО НАУ "ДЕЛО" является ошибочным. Выдача кредитором новой доверенности своему представителю не свидетельствует об отсутствии у Сычевой Т.С. полномочий голосовать на собрании 16.01.2014 г. за выбор НП "СРО НАУ "ДЕЛО".

Данные обстоятельства были предметом рассмотрения других споров и судами признано, что 16.01.2014 г. первым собранием кредиторов с учетом голосов ООО "БГК" по шестому вопросу повестки принято решение: "Выбрать НП "СРО НАУ ДЕЛО" в качестве саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий ОАО "Нижноватомэнергосбыт".

Инспекция Федеральной налоговой службы N 7 по г.Москве также представила отзыв на апелляционные жалобы с аналогичными доводами, дополнительно указывая, что Т.С.Сычева имела право голосовать по вопросу выбора СРО и данный факт подтверждается также имеющимся в материалах дела письмом ООО "БГК", в котором выражено одобрение действиям Т.С. Сычевой при голосовании на собрании кредиторов 16.01.2014 г. Последующий отказ ООО "БГК" от подтверждения полномочий Т.С. Сычевой прямо противоречит предыдущей позиции и может быть квалифицирован не иначе как злоупотребление правом, что недопустимо в силу ст.10 ГК РФ. Кроме того, как усматривается из протокола собрания кредиторов от 16.01.2014 г. и подтверждается участниками собрания кредиторов, временный управляющий А.А.Жиденко допустил Т.С.Сычеву до голосования и огласил результаты голосования, что свидетельствует о правомочности принятого решения по вопросу выбора СРО.

Проведенное 20.02.2014 г. собрание кредиторов не имело кворума, что следует из подсчета голосов участвующих в нем кредиторов, в связи с чем правомерно не учтено судом при вынесении оспариваемого решения. То обстоятельство, что собрание кредиторов 20.02.2014 г. было проведено во исполнение определения суда от 10.02.2014 г., само по себе не свидетельствует о его легитимности.

Проверив доводы апелляционной жалобы, изучив материалы дела, выслушав представителей ОАО "Интер РАО", конкурсного управляющего ОАО "Нижноватомэнергосбыт", ИФНС N 7 по г. Москве, поддержавших свои правовые позиции, суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене определения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда города Москвы от 14.03.2014 г., вступившим в законную силу, признаны незаконными действия временного управляющего ОАО "Нижноватомэнергосбыт" Жиденко А.А., выразившиеся в необоснованном отказе учитывать волеизъявление уполномоченного представителя ООО "БГК" и исключении принадлежащих ООО "БГК" голосов при определении итогов голосования по шестому вопросу повестки первого собрания кредиторов ОАО "Нижноватомэнергосбыт" от 16.01.2014 г.; признано, что 16.01.2014 г. первым собранием кредиторов ОАО "Нижноватомэнергосбыт" по шестому вопросу повестки принято решение: "Выбрать НП "СРО НАУ ДЕЛО" в качестве саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий ОАО "Нижноватомэнергосбыт".

Таким образом, подтверждено решение первого собрания кредиторов ОАО "Нижноватомэнергосбыт" от 16.01.2014 г. о выборе НП "СРО НАУ ДЕЛО" в качестве саморегулируемой организации арбитражных управляющих, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий, в связи с чем утверждение конкурсным управляющим должника Ковалева М.И. является правомерным.

Доводы апелляционных жалоб о том, что суд автоматически признал решение, принятое на повторном собрании кредиторов от 20 февраля 2014 г. недействительным, без рассмотрения спора по существу, несостоятельны, поскольку предметом рассмотрения обособленного спора в рамках дела о банкротстве ОАО "Нижноватомэнергосбыт" являлось рассмотрение жалобы на действия временного управляющего должника, совершенные им при проведении первого собрания кредиторов 16.01.2014 г.

То обстоятельство, что решение собрания кредиторов от 20.02.2014 г. является более поздним волеизъявлением кредиторов, а также исполнением определения арбитражного суда от 10.02.2014 г., само по себе не свидетельствует о его легитимности и приоритете.

Таким образом, суд апелляционной инстанции полагает, что определение суда принято в соответствии с действующим законодательством, с учетом всех обстоятельств дела, поэтому оснований для его отмены не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 26.03.2014 г. по делу N А40-121454/12 в обжалуемой части оставить без изменения, а апелляционные жалобы ОАО "Волгоградэнергосбыт", ООО "ТГК-1", ОАО "Интер РАО" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

А.С. Маслов М.С. Сафронова