Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 27 июня 2014 г. N 03АП-2325/14

г. Красноярск

27 июня 2014 г.

Дело N А33-58/2014

Резолютивная часть постановления объявлена "24" июня 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен "27" июня 2014 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Споткай Л.Е.,

судей: Бабенко А.Н., Бутиной И.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Козловой Т.Е.,

при участии:

от потребительского общества "Северная оптово-торговая база": Грищенко Н.И., председателя правления на основании выписки из протокола заседания совета от 19.02.2013; Санжаровой А.Г., представителя по доверенности от 20.08.2013,

от открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт": Провоторовой А.В., представителя по доверенности N 122Н/118 от 24.12.2013; Дашковой О.Б., представителя по доверенности N 525 от 27.11.2012,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика - потребительского общества "Северная оптово-торговая база" (ИНН 2465007066, ОГРН 1022402469870)

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от "31" марта 2014 года по делу N А33-58/2014, принятое судьей Михайловой Т.В.,

установил:

открытое акционерное общество "Красноярскэнергосбыт" (ИНН 2466132221, ОГРН 1052460078692) (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к потребительскому обществу "Северная оптово-торговая база" (ИНН 2465007066, ОГРН 1022402469870) (далее - ответчик) о взыскании задолженности за потребленную электроэнергию за период с 03.10.2012 по 12.11.2013 в размере 3 550 212,90 рублей.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне истца привлечено открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" (ИНН 2460069527, ОГРН 1052460054327) (далее - третье лицо).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 31 марта 2014 года исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд.

В обосновании своих доводов заявитель жалобы ссылается на то, что:

- необоснован вывод суда о том, что представленный истцом расчет является верным, произведен в соответствии с законодательством, применяемые тарифы являются правомерными;

- судом не дана оценка доводу ответчика о том, что 17 сентября 2013 года в отношении заявителя уже была проведена проверка и соответственно объем безучетного потребления должен рассчитываться за период с 17.09.2013 по 03.10.2013, а не с 03.10.2012 по 01.11.2013, как указано в исковом заявлении;

- отсутствуют доказательства того, что до 17.09.2013 прибор учета был неисправен.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 28 мая 2014 года апелляционная жалоба принята к производству, рассмотрение дела назначено на 24 июня 2014 года.

От истца и третьего лица поступили отзывы на апелляционную жалобу, в которых стороны просят оставить решение суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Учитывая, что лица, участвующие в деле, уведомлены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копий определения о назначении судебного заседания, а также путем размещения публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на портале сайта Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации), в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено без участия представителя третьего лица.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства дела.

02.10.2006 между потребительским обществом "Северная оптово-торговая база" (абонент) и ОАО "Красноярскэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) заключен договор электроснабжения N 5225 (в редакции соглашения от 03.12.2007, в соответствии с пунктом 1.1 которого истец обязался осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией потребителей, а абонент обязался принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оплачивать оказанные услуги.

Согласно пункту 4.1.1 договора гарантирующий поставщик обязуется отпускать электрическую энергию абоненту и его субабонентам в количестве, установленном договором, согласно перечню объектов, перечисленных в приложении N 3 к договору.

В пунктах 5.1, 5.1.8, 5.1.9 договора закреплены следующие обязанности абонента оплачивать электрическую энергию; обеспечить за свой счет сохранность, целостность и обслуживание (поверку, калибровку, замену) приборов учета и иных элементов измерительных комплексов; надлежащим образом обслуживать принадлежащие ему и находящиеся согласно акту разграничения в его зоне эксплуатационной ответственности энергопринимающие устройства и нести ответственность за их состояние.

В соответствии с пунктом 6.1 договора электроустановки абонента должны быть обеспечены необходимыми приборами учета электроэнергии для расчетов с гарантирующим поставщиком.

Пунктом 6.2 договора определено, что учет отпущенной и потребленной электрической энергии осуществляется приборами учета и расчетными методами, указанными в Приложении N 3 к договору.

Согласно пункту 6.7 договора в случае отсутствия расчетных приборов учета, несоответствия приборов учета и иных элементов измерительных комплексов требованиям действующей нормативно-технической документации, объем потребленной электрической энергии определяется как произведение присоединенной мощности и числа часов работы оборудования.

В разделе 7 договора, стороны согласовали порядок расчетов за пользование электрической энергией.

Пунктом 7.1 договора (в редакции дополнительного соглашения от 03.12.2007) определено, что расчетным периодом является месяц.

Согласно пункту 7.5. договора, в случае истечения срока государственной проверки расчетных приборов учета и иных элементов измерительных комплексов, определенного на основании паспортных данных вышеуказанных устройств либо установленного органами федерального агентства по техническому регулированию и метрологии Российской Федерации или не соответствия приборов учета и иных элементов измерительных комплексов требованиям, установленным действующей нормативно-технической документацией, расчет с даты истечения срока проверки будет производиться как произведение присоединенной мощности и числа часов работы оборудования без последующего перерасчета.

Как следует из пункта 7.6 договора, в случае повреждения расчетных приборов учета по вине абонента, изменения схемы включения приборов учета, гарантирующий поставщик вправе отключить абонента и произвести перерасчет расхода как произведение установленной мощности (или присоединенной мощности) и числа часов работы оборудования со дня последней замены расчетных приборов учета или проверки схемы их включения, но не более чем за срок исковой давности.

В силу пункта 10.2 (в редакции соглашения от 28.11.2011), договор заключается на срок по 31.12.2015 и считается ежегодно продленным, если ни от одной из сторон не последует заявления об отказе от договора на новый срок (прекращение действия договора), об изменении договора или о заключении нового договора, за исключением объектов, которым соглашением сторон установлены иные сроки действия обязательств.

Во исполнение условий договора электрическая энергия поставлялась на объекты ответчика, указанные в приложении N 3 к договору, по приборам учета N 016837408, что также отражено в Приложении N 3 в редакции соглашения от 16.05.2012. Режим работы указанного объекта закреплен в дополнительном соглашении от 21.04.2009. к договору и составляет 24 часа в сутки, 7 дней в неделю.

Установка прибора учета с трансформаторами тока в границах балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности абонента подтверждается заданием N 962/933 от 07.08.2009 об опломбировке, актом утверждения границ ответственности обслуживания линий и оборудования, однолинейной схемой электроснабжения.

03.10.2013, представителями сетевой организации ОАО "МРСК Сибири" была проведена проверка приборов учета электрической энергии установленных на объектах ответчика, по результатам проверки составлены акты N 241101175 от 03.10.2013 о безучетном потреблении электроэнергии, N 3-257 от 03.10.2013.

На основании указанных актов, за период с 03 октября 2013 года до 12 ноября 2013 года, истец произвел расчет задолженности, согласно которому сумма долга за электрическую энергию составила 3 550 212, 90 рублей.

На оплату поставленной в спорный период электрической энергии истец предъявил счет- фактуры N 11-1013-1000065225 от 31.10.2013, N 11-1113-1000065225 от 30.11.2013.

Поскольку ответчик оплату указанной задолженности не произвел, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, заключенный между сторонами договор N 5225 от 02.10.2006 по своей правовой природе является договором энергоснабжения, отношения по которому регулируются параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Статья 309 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Как усматривается из материалов дела, ответчик в спорный период оказывал истцу услуги по передаче электрической энергии.

В соответствии с частью 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила параграфа 6 "Энергоснабжение", если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Согласно пунктам 1, 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пункту 1 статьи 547 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения сторона, нарушившая обязательство, обязана возместить причиненный этим реальный ущерб (пункт 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Пунктом 155 "Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии", утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Правила N 442) установлено, что собственник прибора учета, если иное не установлено в пункте 145 настоящего документа, обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов.

Результаты поверки прибора учета удостоверяются знаком поверки (поверительным клеймом) и (или) свидетельством о поверке (пункт 155 Правил N 442).

В силу пункта 172 Правил N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Пунктом 176 Правил N 442, установлено результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно пункту 2 Правил N 442 "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Пунктом 193 Правил N 442 установлено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Согласно пункту 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов, оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Между ОАО "Красноярскэнергосбыт" (заказчик) и ОАО "МРСК Сибири" (исполнитель) заключен договор N 18.2400.1455.10 от 17.12.2010, согласно условиям которого, исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии в точки поставки, определенные в приложении N 2 к договору, посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии.

На основании указанного договора (по предварительному уведомлению ответчика- телефонограмма N 1066 от 25.09.2013), 03.10.2013 ОАО "МРСК Сибири" провело плановую инструментальную проверку приборов учета ответчика, в которой были выявлены следующие нарушения: отсутствует ток во вторичной цепи измерительного трансформатора тока фазы С при его наличии в первичной цепи; истек срок межповерочного интервала измерительных трансформаторов тока, схема включения прибора учета (приложение к акту) не соответствует схеме указанной в паспорте завода-изготовителя.

По результатам проверки были составлены акты от 03.10.2013 N 241101175 о безучетном потреблении электроэнергии и от 03.10.2013 N 3-257.

Акт N 241101175 составлен в присутствии представителя ответчика - председателя совета Шеходанова С.Н. подписан последним без замечаний и возражений; акт N 3-257 составлен в присутствии представителя ответчика - энергетика Викулова Л.Ф., подписан также без замечаний и возражений.

Протоколы N 2741, 2742, 2743, составленные по результатам проведенной проверки трансформаторов тока ТТИ-А D 4563, D 4136, D 4561, а также свидетельства N 0311214, N 0311215, N 0311216 от 26.02.2014, не могут подтверждать пригодность трансформаторов тока к применению именно в спорный период времени (на момент проведения проверки 03.10.2013).

В силу пунктов 5.1, 5.1.8, 5.1.9 договора, абонент обязан оплачивать электрическую энергию; обеспечить за свой счет сохранность, целостность и обслуживание (поверку, калибровку, замену) приборов учета и иных элементов измерительных комплексов; надлежащим образом обслуживать принадлежащие ему и находящиеся согласно акту разграничения в его зоне эксплуатационной ответственности энергопринимающие устройства и нести ответственность за их состояние.

Обеспечение надлежащего технического состояния эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования является обязанностью потребителя электрической энергии (пункт 2.11.17 Правил N 6).

Ответчиком в материалы дела не представлены доказательства нарушения работы прибора учета в результате неправомерных действий третьих лиц.

Суд первой инстанции, оценив представленные в дело доказательства (акты от 03.10.2013 N 241101175, N 3-257) по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимая во внимание, что указанные акты подписаны представителями ответчика без возражений и замечаний, правомерно признал установленным факт безучетного потребления электрической энергии, а также факт истечения межповерочного интервала трансформаторов тока.

В целях надлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения учет электрической энергии должен быть обеспечен покупателем (пп. 5.1 - 6.1 договора, пункт 2 статьи 539, статья 541 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункт 180 Правил N 442).

В соответствии с абзацами 3, 4 пункта 145 Правил N 442, обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета. При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

Так, пунктом 1 статьи 13 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" установлено, что средства измерений, предназначенные для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, в процессе эксплуатации подлежат периодической поверке. Применяющие средства измерений в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений юридические лица и индивидуальные предприниматели обязаны своевременно представлять эти средства измерений на поверку.

Результатом поверки является подтверждение пригодности средств измерений к применению или признание средств измерений непригодным к применению (пункт 1.7 Порядка проведения поверки средств измерений, утвержденного Приказом Госстандарта России от 18.07.1994 N 125).

В силу пунктов 2.11.9, 2.11.10, 2.11.16, 2.11.7 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Минэнерго России от 13.01.2003 N 6 (далее - ПТЭЭП) поверка расчетных средств учета электрической энергии проводится в сроки, устанавливаемые государственными стандартами. Собственник прибора учета обязан осуществлять поверку расчетных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и потребителями. Использование расчетных информационно-измерительных систем, не прошедших метрологическую аттестацию, не допускается. Измерительные трансформаторы тока и напряжения относятся к встроенным в энергооборудование средствам электрических измерений и подлежат поверке.

Согласно пункту 155 Правил N 442 собственник прибора учета, если иное не установлено в пункте 145 настоящего документа, обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов. Периодическая поверка прибора учета, измерительных трансформаторов должна проводиться по истечении межповерочного интервала, установленного для данного типа прибора учета, измерительного трансформатора в соответствии с законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений.

Таким образом, по истечении срока поверки средств измерений их показания о количестве поставленного энергоресурса не могут считаться достоверными и приравниваются к отсутствию прибора учета (измерительного комплекса).

Согласно пункту 179 Правил N 442, в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 настоящего документа для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки.

Учитывая особенности исполнения обязательств энергоснабжения через присоединенную сеть (параграф 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации), обязанностью абонента (потребителя) является оплата принятой энергии в соответствии с данными ее учета, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статья 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно сделал вывод о том, что измерительный комплекс был не пригоден для осуществления расчетов за потребленную электрическую энергию и оказанные услуги по передаче электрической энергии, не соответствует требованиям нормативно-технической документации, безучетное потребление имеется, кроме того в актах указано, что схема включения прибора учета не соответствует схеме указанной в паспорте завода-изготовителя.

Использование ответчиком приборов учета с вышеуказанными нарушениями и истекшим межповерочным интервалом установлено судом первой инстанции, поэтому ссылка истца на пункты 179, 195 Правил, регламентирующий порядок определения в указанном случае объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии, правомерна.

На основании указанных актов, истец произвел перерасчет задолженности за октябрь и ноябрь 2013 года на сумму 3 550 212, 90 рублей, предъявив ответчику на оплату счет-фактуры N 11-1013-1000065225 от 31.10.2013, N 11-1113-1000065225 от 30.11.2013.

Судом апелляционной инстанции повторно проверен расчет основного долга на сумму 3 550 212, 90 рублей, установлено, что расчет задолженности произведен истцом верно, в соответствии с законодательством, применяемые тарифы являются правомерными. Ответчиком арифметическая правильность расчета не оспорена, контррасчет представлен в суд апелляционной инстанции с указанием другого периода начисления- с 17.09.2013.

Доказательства оплаты оказанных услуг в спорный период в материалы дела не представлены.

Довод заявителя жалобы об отсутствии оценки суда тому факту, что 17 сентября 2013 года в отношении заявителя уже была проведена проверка и соответственно объем безучетного потребления должен рассчитываться за период с 17.09.2013 по 03.10.2013, а не с 03.10.2012 по 01.11.2013, как указано в исковом заявлении, судом апелляционной инстанции отклоняется.

Проверка 17.09.2013, проведенная инспектором ОАО "Красноярскэнергосбыт", являлась проверкой схемы электроснабжения потребителя. Данная проверка являлась визуальной. В результате данной проверки (Акт N 1-265 от 17.09.2013 (л.д. 109)) была подтверждена схема электроснабжения (раздел 3 акта), факт наличия на объекте опломбированной системы учета (разделы 5,6), сведения о нагрузке (раздел 7).

Согласно абзацу 1 пункта 172 Правил N 442, в соответствии с которым проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства. Открытое акционерное общество "Красноярскэнергосбыт" проводившее проверку приборов ответчика 17.09.2013 согласно акту N 1-265, сетевой организацией не является.

Нарушение, которое было обнаружено при проведении проверки сетевой организацией 03.10.2013, не могло быть выявлено при проведении визуальной проверки, поскольку это возможно осуществить только с использованием специального оборудования - Энергомонитора. Проверка 03.10.2013 на объекте ответчика, проведенная ОАО "МРСК Сибири", являлась инструментальной в соответствии с согласованным с ОАО "Красноярскэнергосбыт" планом-графиком инструментальных проверок, гарантирующий поставщик в соответствии с требованиями действующего законодательства не наделено полномочиями по самостоятельному проведению проверок расчетных приборов учета с целью выявления безучетного потребления электроэнергии.

Доводы заявителя апелляционной жалобы, со ссылкой на судебные акты по другим делам, об отсутствии препятствий у истца проводить инструментальные проверки, не могут быть приняты во внимание, поскольку в других делах оценивались иные обстоятельства. Какое-либо соглашение между сторонами или с сетевой организацией о наделении гарантирующего поставщика полномочиями по проведению проверок, не заключалось. Кроме того, суд апелляционной инстанции учитывает еще одно обстоятельство - истечение межповерочного срока трансформатора тока, которое само по себе является основанием для признания факта недостоверного учета объемов переданной электрической энергии за весь период с момента истечения такого срока независимо от наличия или отсутствия проверок.

Согласно пункту 195 Правил N 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучетном потреблении электрической энергии.

В соответствии с Регламентом взаимодействия в процессе составления и оборота актов о безучетном потреблении - Приложение N 7 к договору оказания услуг по передаче электрической энергии N18.2400.1455.10 от 17.12.2010 г., заключенному между ОАО "МРСК Сибири" (Исполнитель) и ОАО "Красноярскэнергосбыт" (Заказчик), под безучетным потреблением Стороны понимают факты потребления электрической энергии при наличии заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения (купли- продажи электрической энергии), но с нарушением со стороны Потребителя, на которого возложена обязанность по обеспечению целостности и сохранности расчетного средства измерения, условий указанного договора о порядке осуществления измерений электроэнергии. Нарушением условий о порядке осуществления измерений электроэнергии является в том числе вмешательство в работу средства измерения или нарушение установленных договором сроков для извещения об отсутствии (неисправности) средства измерения, а также иные действия, приведшие к искажению данных о фактическом объеме потребленной электрической энергии (пункт 2 Регламента); акты о безучетном потреблении составляются Исполнителем или Заказчиком при выявлении фактов безучетного потребления в ходе снятия показаний приборов учета, в том числе контрольных показаний, или в ходе проверок состояния приборов учета и их сохранности (пункт 3 Регламента); Исполнитель осуществляет контрольные проверки приборов учета не реже одного раза в год. Заказчик имеет право давать Исполнителю заявки на внеплановые проверки состояния приборов учета Потребителей (в пределах установленной договором с Потребителем и (или) законодательством РФ периодичности проведения проверок), а также предоставлять информацию об имеющихся фактах безучетного потребления электроэнергии, выявленных Заказчиком или предоставленных ему третьими лицами (пункт 4 Регламента).

В суде апелляционной инстанции стороны пояснили, что в предыдущий период сетевой компанией проверки на объекте ответчика не проводились.

На основании изложенного и учитывая, что проверка, в ходе которой выявлено и зафиксировано нарушение учета имела место 03.10.2013, суд апелляционной инстанции считает, что период начисления долга определен истцом верно, поскольку предусмотренный пунктом 172 Основных положений N 442 срок (1 год) должен исчисляться со дня, не позднее которого проверка должна быть проведена.

Установив, что договор между сторонами заключен 02.10.2006, истцом и третьим лицом определена периодичность проверок - 1 год, аналогичный период предусмотрен пунктом 172 Правил N 442, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что срок проверки истекает 2 октября каждого последующего года. В связи с этим, начальной датой, с которой по смыслу пункта 195 Основных положений N442 начисляется объем безучетного потребления электрической энергии является 03 октября 2012, период должен определяться до даты допуска нового прибора учета в эксплуатацию согласно акту от 12.11.2013 N 30-141 (л.д. 38). Суд апелляционной инстанции также учитывает, что к начальной дате периода начисления, определенного истцом, срок поверки измерительной системы истек.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о последующей поверки измерительной системы и отсутствии доказательств неисправности прибора учета, не могут повлиять на выводы суда.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции руководствовался статьями 539, 543, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, положениями Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений", Правилами N 442 и исходил из того, что средства измерений, предназначенные для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений подлежат как первичной поверке, так и поверке в процессе их эксплуатации. Юридические лица, применяющие средства измерений в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, обязаны своевременно представлять эти средства измерений на поверку.

В соответствии с пунктом 1.7 Порядка проведения поверки средств измерений, утвержденного Приказом Госстандарта России от 18.07.1994 N 125, результатом поверки является подтверждение пригодности средства измерений к применению или признание средства измерений не пригодным к применению.

В соответствии с вышеизложенными положениями нормативных актов показания прибора учета по истечении срока поверки, как уже указывалось, не могут считаться достоверными.

С учетом изложенного, последующая поверка измерительной системы - 11.11.2013 не позволяет считать его расчетным (коммерческим) с применением его показаний для расчетов за поставленную электроэнергию за период, предшествующий проведению проверки.

Таким образом, учитывая все обстоятельства дела, требование истца о взыскании 3 550 212, 90 рублей задолженности за потребленную электрическую энергию в период с октября по ноябрь 2013 года судом первой инстанции удовлетворено правомерно.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы установлено, что суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал материалы дела и дал им правильную оценку.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для безусловной отмены судебного акта, при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции не установлено.

При изложенных обстоятельствах, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и не подлежит отмене ввиду отсутствия оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от "31" марта 2014 года по делу N А33-58/2014 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

Л.Е. Споткай

Судьи

А.Н. Бабенко И.Н. Бутина