Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 1 августа 2014 г. N 15АП-5638/14

город Ростов-на-Дону

01 августа 2014 г.

дело N А53-26192/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июля 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 01 августа 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шимбаревой Н.В.,

судей Стрекачева А.Н., Сулименко Н.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания

Костенко М.А.

при участии:

участвующие в деле лица не явились;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Сбербанк России"

на определение Арбитражного суда Ростовской области

от 24.03.2014 по делу N А53-26192/2012 об отказе во введении процедуры

конкурсного производства

по заявлению ОАО "Сбербанк России" о прекращении внешнего управления и об открытии конкурсного производства

по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "ОПТИФУД-ЦЕНТР"

принятое в составе судьи Глуховой В.В.

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "ОПТИФУД-ЦЕНТР", ОАО "Сбербанк России" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о прекращении внешнего управления и об открытии конкурсного производства.

Определением от 24.03.2014 г. в удовлетворении заявления конкурсного кредитора - ОАО "Сбербанк России" о признании ООО "ОПТИФУД-ЦЕНТР" несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства, отказано.

Судебный акт мотивирован тем, что введение процедуры конкурсного производства в отношении должника преждевременно.

Не согласившись с принятым определением, ОАО "Сбербанк России" обжаловало его в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ, и просило определение суда отменить.

Податель жалобы полагает, что суд первой инстанции не учел, что не выполнены требования ст. 107 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", не утвержден плана внешнего управления в девяти месяцев с момента введения внешнего управления. Восстановить платежеспособность должника не представляется возможным.

Участвующие в деле лица о рассмотрении дела извещены надлежащим образом, в судебное заседание представители не явились, ОАО "Сбербанк России" и ООО "ОПТИФУД-ЦЕНТР" ходатайствовали о рассмотрении дела в их отсутствие, ходатайства удовлетворены. Дело рассмотрено в порядке ст.156 АПК РФ.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Ростовской области от 05.06.2013 г. в отношении ООО "ОПТИФУД-ЦЕНТР" введена процедура, применяемая в деле о банкротстве - внешнее управление, внешним управляющим утвержден Долженко Анатолий Юрьевич.

Сведения о введении наблюдения в отношении должника опубликованы в газете "КоммерсантЪ" N 98 от 08.06.2013 г.

15 октября 2013 г. конкурсный кредитор - ОАО "Сбербанк России" обратилось в суд с заявлением прекращении внешнего управления и об открытии конкурсного производства в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "ОПТИФУД-ЦЕНТР". В обоснование заявления ОАО "Сбербанк России" указало следующее:

В соответствии с пунктом 1 статьи 106 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ от 26.10.2002 не позднее чем через месяц с даты своего утверждения внешний управляющий обязан разработать план внешнего управления и представить его собранию кредиторов для утверждения.

В соответствии с пунктом 5 статьи 107 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если в течение четырех месяцев с даты введения внешнего управления в арбитражный суд не представлен план внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов, и собранием кредиторов не заявлено ходатайство, предусмотренное настоящей статьей, арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Поскольку требования статьи 107 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" не выполнены, т.е. в течение четырех месяцев с даты введения внешнего управления в Арбитражный суд Ростовской области не представлен план внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов (план внешнего управления не утвержден собранием кредиторов должника), и собранием кредиторов не заявлено ходатайство, предусмотренное пунктом 3 статьи 107 указанного Закона, конкурсный кредитор обратился в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

По мнению ОАО "Сбербанк России", у должника имеются все признаки банкротства, предусмотренные статьей 3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", должник не имеет возможности рассчитаться с задолженностью.

При вынесении определения суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим:

Согласно ст. 2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" внешнее управление - процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности.

В соответствии с пунктом 2 статьи 93 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" внешнее управление вводится на срок не более чем восемнадцать месяцев, который может быть продлен в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, не более чем на шесть месяцев, если иное не установлено указанным Федеральным законом.

В силу п.2 ст. 107 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" план внешнего управления рассматривается собранием кредиторов, которое созывается внешним управляющим не позднее чем через два месяца с даты утверждения внешнего управляющего. Внешний управляющий уведомляет конкурсных кредиторов и уполномоченные органы о дате, времени и месте проведения указанного собрания в порядке, предусмотренном указанным Федеральным законом, и обеспечивает возможность ознакомления с планом внешнего управления не менее чем за четырнадцать дней до даты проведения указанного собрания.

Согласно пункту 3 статьи 107 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ от 26.10.2002 собрание кредиторов имеет право принять одно из решений:

об утверждении плана внешнего управления;

об отклонении плана внешнего управления и обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

об отклонении плана внешнего управления. Указанное решение должно предусматривать срок созыва следующего собрания кредиторов для рассмотрения нового плана внешнего управления, при этом срок созыва собрания кредиторов не может превышать два месяца с даты принятия указанного решения;

об отклонении плана внешнего управления и освобождении внешнего управляющего с одновременным выбором кандидатуры внешнего управляющего (указываются фамилия, имя, отчество арбитражного управляющего, наименование и адрес саморегулируемой организации, членом которой он является) или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден внешний управляющий, и утверждением дополнительных требований к кандидатуре внешнего управляющего.

В силу пункта 3 статьи 118 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" по результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего собрание кредиторов вправе принять решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Как следует из материалов дела, 30.07.2013 г. арбитражным управляющим Долженко А.Ю. проведено собрание кредиторов должника.

Собранием кредиторов приняты следующие решения: не утверждать план внешнего управляющего должника ООО "ОПТИФУД-ЦЕНТР"; не отклонять план внешнего управления должника и не обращаться в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; отклонить план внешнего управления должника и созвать следующее собрание кредиторов для рассмотрения нового плана внешнего управления на 21 августа 2013 года.

Решение кредиторов по указанным вопросам приняты 87,67% голосов от числа всех присутствующих кредиторов на собрании, имеющих право голоса.

21.08.2013 г. арбитражным управляющим проведено собрание кредиторов должника.

Собранием кредиторов приняты следующие решения, в том числе:

- по дополнительному вопросу N 4 - "заключить между ООО "ОПТИФУД-ЦЕНТР" и ОАО "Россельхозбанк" дополнительные соглашения к кредитным соглашениям N N 0505/262/1 от 15.09.2005 г., 0507/262/2 от 15.09.2005 г., 060700/5733 от 12.12.2006 г., 080700/0007 от 03.07.2008 г., 110700/0091 от 30.08.2011 г., 110700/0008 от 17.03.2011 г., 120700/0006 от 17.02.2012 г., 120700/0025 от 14.03.2012 г.;

- о пролонгации до 3 квартала 2014 года (включительно) промежуточных сроков погашения кредитов (основного долга) и уплаты процентов/комиссий за пользование кредитами, подлежащими уплате в период с сентября 2013 года по июнь 2014 года (включительно);

- об установлении в 3 квартале 2014 года нового срока окончательного погашения кредита (основного долга) по договорам, окончательный срок погашения которых наступает в период с сентября 2013 года по июнь 2014 года (включительно)";

- по дополнительному вопросу N 5 "заключить обществом с ограниченной ответственностью "ОПТИФУД-ЦЕНТР" и открытым акционерным обществом "Россельхозбанк" дополнительные соглашения к договорам, обеспечивающим исполнение обязательств по кредитным соглашениям, заключенным ООО "ПТФ "Задонская" и ООО "Оптифуд-Центр" с ОАО "Россельхозбанк" N N 060700/5733/7.2 от 12.12.2006 г.,060700/5733-7.2/1 от 09.08.2007 г., 060700/5733-7.2/3 от 04.03.2008 г., 080700/0007-12/4 от 23.07.2009 г., 080700/0007-12/5 от 23.07.2009 г., 080700/0007-12/6 от 23.07.2009 г.,080700/0007-12/7 от 23.07.2009 г., 080700/0007-12/8 от 23.07.2009 г., 080700/0007-12/9 от 23.07.2009 г., 080700/0007-12/10 от 23.07.2009 г., 080700/0007-12/11 от 23.07.2009 г., 080700/0007-7.2/1 от 07.08.2009 г., 080700/0007-7.10 от 03.07.2008 г., 080700/0007-7.2 от 03.07.2008 г., 080700/0007-12/1 от 13.025.2009 г. 080700/0007-12/2 от 13.02.2009 г., 080700/0007-12/3 от 13.02.2009 г., 080700/0007-4/1 от 23.07.2009 г., 080700/0007-4/2 от 23.07.2009 г., 080700/0007-5 23.07.2009 г., 110700/0007-7.2/1 от 21.04.2011 г., 110700/0007-7.2/2 от 21.04.2011 г., 120700/0070-8/4 от 26.04.2012 г. в соответствии с которыми окончательные и промежуточные сроки погашения кредитов (основного долга) и процентов/комиссии за пользование кредитами пролонгируются до 3 квартала 2014 года (включительно).

Решение кредиторов по указанным вопросам приняты 90,52% голосов от числа всех присутствующих кредиторов на собрании, имеющих право голоса.

Открытое акционерное общество "Сбербанк России" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании недействительным решений собрания кредитов от 21.08.2013 г.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 27.12.2013 г. в удовлетворении заявления отказано.

11.12.2013 г. арбитражным управляющим Долженко А.Ю. проведено собрание кредиторов должника.

Собранием кредиторов по первым трем вопросам решение не принято, по остальным приняты следующие решения: отклонить план внешнего управления должника ООО "ОПТИФУД-ЦЕНТР" и созывать следующее собрание кредиторов для рассмотрения нового плана внешнего управления на 13.01.2014 г.; отклонить план внешнего управления и освободить внешнего управляющего с выбором саморегулируемой организации - некоммерческое партнерство "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Меркурий".

Указанное решение собрания кредиторов недействительным не признано и конкурсными кредиторами, уполномоченным органом не оспорено.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 12 февраля 2014 года арбитражный управляющий Долженко А.Ю. освобожден от исполнения обязанностей внешнего управляющего ООО "ОПТИФУД-ЦЕНТР". Внешним управляющим утвержден Соколов Александр Александрович из числа членов некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Меркурий".

Таким образом, 11.12.2013 г. собрание кредиторов реализовало одно из полномочий, предоставленных пунктом 3 статьи 107 Закона о банкротстве, и приняло решение об отклонении плана внешнего управления и отстранении арбитражного управляющего от исполнения своих обязанностей.

С учетом того, что на момент рассмотрения заявления ОАО "Сбербанк России" срок внешнего управления не истек, был утвержден новый арбитражный управляющий, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что введение процедуры конкурсного производства в отношении должника преждевременно.

Суд первой инстанции правильно отметил, что предусмотренная в п. 5 ст.107 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" возможность самостоятельного открытия судом конкурсного производства является правом, а не обязанностью суда. Указанное право может быть реализовано при наличии у суда оснований полагать, что восстановление платежеспособности в ходе внешнего управления невозможно. На момент рассмотрения заявления таких доказательств в материалах дела не имелось.

Суд первой инстанции правильно исходил из того, что одной из главных задач является восстановление платежеспособности должника, а не его принудительная ликвидация путем реализации имущества в процедуре конкурсного производства.

Суд первой инстанции обоснованно учел, что внешний управляющий Соколов А.А. в отзыве пояснил, что в соответствии с пунктом 2 статьи 107 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", по состоянию на 10.03.2014 г. подготовка плана внешнего управления завершена, проведение собрания кредиторов по рассмотрению плана внешнего управления назначено на 04 апреля 2014 года, план внешнего управления размещен в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве.

С учетом изложенного, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении заявления ОАО "Сбербанк России".

Следует отметить, что арбитражным управляющим 04.04.2014 г. проведено собрание кредиторов ООО "ОПТИФУД-ЦЕНТР", которым приняты следующие решения:

- отчет внешнего управляющего принять к сведению;

- решения о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и о переходе к расчетам с кредиторами не принимать;

- решения о прекращении производства по делу, в связи с удовлетворением всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов не принимать;

- план внешнего управления общества с ограниченной ответственностью "ОПТИФУД-ЦЕНТР от 16.02.2014 г. не утверждать;

- принять решение об отклонении плана внешнего управления и об обращении в Арбитражный суд Ростовской области с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

- определить срок последующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве, 6 (шесть) месяцев;

- в качестве саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий для последующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве ООО "ОПТИФУД-ЦЕНТР определить (избрать) некоммерческое партнерство "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "МЕРКУРИЙ";

- дополнительных требований к кандидатуре арбитражного управляющего не определять.

Решение кредиторов об обращении к суду с ходатайством о введении конкурсного производства принято 99,62% голосов от числа всех кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника.

В связи с чем, внешний управляющий ООО "ОПТИФУД-ЦЕНТР" Соколов А.А. обратился в Арбитражный суд Ростовской области с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Решением от 14.05.2014 г. ООО "ОПТИФУД-ЦЕНТР" признано несостоятельным (банкротом), в отношении общества открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев, конкурсным управляющим утвержден Соколов Александр Александрович.

Таким образом, в настоящий момент в отношении должника открыто конкурсное производство.

Суд первой инстанции выполнил требования статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, полно, всесторонне исследовал и оценил представленные в деле доказательства и принял законный и обоснованный судебный акт.

Нарушений процессуальных норм, влекущих отмену оспариваемого акта (ч. 4 ст. 270 АПК РФ), судом апелляционной инстанции не установлено, основания для удовлетворения жалобы отсутствуют.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 24.03.2014 по делу N А53-26192/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном Арбитражным процессуальным Кодексом Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Н.В. Шимбарева

Судьи

А.Н. Стрекачёв Н.В. Сулименко