Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 августа 2014 г. N 09АП-33790/14

г. Москва

28 августа 2014 г.

Дело N А40-26989/13

Резолютивная часть постановления объявлена 26 августа 2014 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 августа 2014 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Семикиной О.Н.,

Судей: Лящевского И.С., Седова С.П.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Закировой У.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

обществу с ограниченной ответственностью "Газпром Межрегионгаз Москва"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 14.07.2014,

по делу N А40-26989/13, принятое судьёй Мысак Н.Я. (шифр судьи 82-256),

по иску общества с ограниченной ответственностью "Орехово-Зуевская Теплосеть" (ОГРН

1055007117637, 142611, Московская обл., г.Орехово-Зуево, ул.Лапина, 68)

к обществу с ограниченной ответственностью "Газпром Межрегионгаз Москва" (ОГРН

1035002001594, г.Москва, ул.Голубинская, 2А),

об изменении условий договора поставки газа N 61-4-0517/13 от 15.10.2012 г.,

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен,

от ответчика: Мотузова Л.В. по доверенности N 71 от 31.01.2014, Лопанова О.В. по доверенности N 330 от 04.12.2013;

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Орехово-Зуевская Теплосеть" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Газпром Межрегионгаз Москва" об изменении условий договора поставки газа N 61-4-0517/13 от 15.10.2012 г. в редакции пунктов 2.1.1, 2.1.2, 2.1.3, 3.3, 3.5, 4.5, 4.12 договора, указанных в просительной части искового заявления.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 29 мая 2013 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 27 августа 2013 года, в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением ФАС МО от 05.02.2014 г. судебные акты судов первой и апелляционной инстанций отменены, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 14.07.2014 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с решением Арбитражного суда города Москвы 14.07.2014, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, находит решение Арбитражного суда города Москвы от 14.07.2014 не подлежащим изменению или отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, общество с ограниченной ответственностью "Газпром Межрегионгаз Москва" (далее - поставщик) направил в адрес общества с ограниченной ответственностью "Орехово-Зуевская Теплосеть" (далее - покупатель) проект договора поставки газа (договор поставки газа) N 61-4-0517/13 от 15.10.2012.

По итогам рассмотрения проекта договора поставки газа, покупатель не согласился с рядом условий, вследствие чего данный проект договор поставки газа подписал с протоколом разногласий.

В свою очередь поставщик с рядом условий, изложенных покупателем в протоколе разногласий не согласился, о чем информировал покупателя письмом от 21.12.2012 г. N АИ-8652 (вх. 18-14 от 11.01.2013 г.) и протоколом согласования разногласий к договору поставки газа.

Договор поставки газа, по которому возникли разногласия является публичным договором и в силу п. 4.ст. 426 ГК РФ к таким договорам Правительство РФ может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров.

Постановлением Правительства РФ от 05.02.1998 г. N 162 утверждены Правила поставки газа (далее - Правила), которыми определяются отношения между поставщиками и покупателями газа.

Данными Правилами (п.5) установлено, что поставка газа производится на основании договора между поставщиком и покупателем, заключаемого в соответствии с требованиями Гражданского кодекса РФ, федеральных законов, Правил и иных нормативных правовых актов.

Исходя из того, что протоколом согласований разногласий ответчик, отказался принять ряд условий договора поставки газа, предлагаемых истцом по протоколу разногласий, истец согласно абз. 2 п. 2 ст. 445 ГК РФ, как сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Разногласия между истцом и ответчиком при заключении договора поставки газа возникли по следующим условиям данного договора:

Пункты 2.1.1-2.1.3, 3.3,п.3.5,4.5,4.12,5.7.,5.9.,9.5., из которых п.п. 5.7, 5.9 и 9.5.ответчик согласился принять в редакции истца по протоколу разногласий.

Разногласия по п.п.2.1.1-2.1.3, указанные условия договора поставки газа устанавливают годовой объем газа на 2013-2017 гг., с разбивкой по ежемесячному и ежеквартальному объему (тыс. м3). Не соглашаясь с предлагаемым ответчиком объемом поставки газа, истец исходил из следующего.

Суд первой инстанции установил, что согласно договора поставки газа (п.2.1,3), поставка газа осуществляется на котельные, находящиеся в муниципальной собственности городского округа Орехово-Зуево.

Истец является специализированной организацией, которая в соответствии с положениями действующего законодательства РФ, иными нормативными правовыми актами и положениями устава ООО "Орехово-Зуевская Теплосеть" осуществляет хозяйственную деятельность, связанную с производством и поставкой тепловой энергии (отопление и горячее водоснабжение) потребителям (физические и юридические лица) на территории г.о. Орехово-Зуево, а также деятельность, связанную с эксплуатацией и техническим обслуживанием объектов повышенной опасности в т.ч. взрывоопасные производственные объекты: котельные, ДТП, тепловые трассы.

Вышеуказанную деятельность истец осуществляет на основании заключенного с Администрацией г.о. Орехово-Зуево договора от 01.03.2007 г., где Приложением N 1 истцу переданы объекты теплоэнергетического хозяйства (включая котельные, приведенные в п.2.1.3 договора поставки газа), в соответствующую эксплуатацию и техническое обслуживание.

Истец, указывает, что по договору поставки газа, приобретает (покупает) у ответчика газ для выработки котельными тепловой энергии и последующей ее поставки на нужды отопления и горячего водоснабжения потребителей, в процентном соотношении на территории г.о. Орехово-Зуево которыми являются: население - 78,1%; бюджетные организации-13,3 %; прочие-8,5%.

Хозяйственная деятельность истца в силу Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении", подлежит государственному регулированию, в виде установления на 1 календарный год тарифа на тепловую энергию

Согласно требованиям Постановления Правительства РФ от 26.02.2004 г. N 109 "О ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации", которым установлены основы и правила ценообразования в сфере государственного регулирования тарифов на тепловую энергию, истец ежегодно в целях утверждения ему тарифа на тепловую энергию в соответствии с п. 19, представляет в Комитет по ценам и тарифам (ранее, Министерство экономики, Топливно-Энергетический Комитет) Московской области перечень расходов, связанных с производством и реализацией тепловой энергии, которые включают следующие группы расходов: на топливо; на покупаемую электрическую и тепловую энергию (мощность); на оплату услуг, оказываемых организациями, осуществляющими регулируемую деятельность; на сырье и материалы; на ремонт основных средств; на оплату труда и отчисления на социальные нужд; на амортизацию основных средств и нематериальных активов; прочие расходы.

Предлагая годовой объем газа по протоколу разногласий -90844,240 тыс.м, (п.2.1.1), с соответствующей поквартальной и помесячной разбивкой (п.2.1.2) и распределения по точкам подключения (п.2.1.3) истец исходил из того, что договорные объемы поставки газа не должны превышать объемы, указанные в разрешении на использование газа.

Согласно информационному письму от 15.03.2000 г. N 25/5-15-98, Комитет РЭК МО и информационному письму от 20.02.2002 N 646 Министерства жилищно-коммунального хозяйства, топлива и энергетики Московской области, на объекты (котельные), указанные в п.2.1.3. договора поставки газа установлены (подтверждены) годовые объемы природного газа. Данные объемы базируются на технических характеристиках оборудования (котлы), посредством которого вырабатывается тепловая энергия.

Исходя из того, что деятельность истца находится в сфере государственного регулирования, процедурой установления тарифа на единицу товара (тепловая энергия) -1Гкал., истец при обосновании тарифа ежегодно в порядке, установленном положениями Постановления Правительства РФ от 26.02.2004 г. N 109, направляет в соответствующий орган государственной власти субъекта федерации (Московской области) данные по количеству (объему) покупаемого газа. При установлении тарифа на тепловую энергию в размере- за 1 Гкал. орган государственной власти Московской области, исходил из объема поставляемого газа на котельные истца в 2013 г.- 118 486,500 м, из которого- 90 844,240 м, на котельные, согласно Таблицы N 2 п.2.1.3. договора на поставку газа.

Заявленный со стороны истца по протоколу разногласий объем газа, также подтверждается экспертным заключением ООО фирма "Центр-Аудит", по результатам проведения независимой экспертизы производственной программы и экономической обоснованности расчета тарифа на производство и передачу тепловой энергии истца на 2012 г.

Истец, предлагая по протоколу разногласий свою редакцию по п. 2.1.1 в части поставляемого газа в 2013-2017 гг. в объеме 90844,240 м3, и который помесячно и поквартально, а также пообъектно конкретизируется п.п. 2.1.2, 2.1.3 договора поставки газа исходит из фактических данных работы (мощности) газопотребляющего оборудования котельных.

Истец ссылается на то, что указанный ответчиком объем газа в договоре поставки -61 986,341 м и образовавшаяся разница с объемом газа по данным истца и которую ответчик предлагает приобрести по свободным ценам не учитывает, что заявленный истцом объем газа, необходим для обеспечения коммунально-бытовых нужд потребителей.

Предлагая исключить п.3.3 из договора поставки газа (ограничение и/или прекращение поставки газа), истец исходил из того, что поставка газа, по заключаемому договору осуществляется на котельные г.о. Орехово-Зуево для последующей выработки и поставки тепловой энергии на нужды отопления и горячего водоснабжения потребителей коммунальных услуг. Прекращение поставки газа со стороны ответчика, занимающего доминирующее положение на рынке поставки газа (Московская область), повлечет нарушение прав неопределенного круга лиц - жителей городского округа Орехово-Зуево, являющихся добросовестными плательщиками коммунальных услуг.

Заявляя разногласия по п.3.5 (исключить), п.п.4.5,4.12 (иная редакция), истец ссылается на то, что согласно п.1 ст.422 ГК РФ, договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Отклоняя редакцию истца по вышеуказанным условиям (пунктам) договора поставки газа ответчик ссылается: по 3.6. на п. 19 Правил, однако указанное положение Правил может быть применено в отношении Органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации:

Предлагая свой вариант п.4.5 договора поставки газа в редакции протокола разногласий, истец исходил из положений Правил по метрологии ПР-50.2-019-2006, определяющих Методику выполнения измерений при помощи турбинных, ротационных и вихревых счетчиков.

Истец просит:

Пункт 2.1.1 договора: "Годовой объем поставки газа в 2013 г., 2014 г., 2015 г., 2016 г., 2017 г. составляет 90 844,240 тыс. м3. Годовой объем поставки газа не должен превышать объем, указанный в разрешении на использование газа".

Пункт 2.1.2 договора: " Поставка газа в 2013 году производится в следующих объемах (тыс. м"): согласно Таблице N 1 просительной части иска.

Распределение плановых объемов на 2014 год и далее определяется Сторонами дополнительными соглашениями с учетом предложений Покупателя и технических возможностей ГРО и Поставщика.

Суточный (среднесуточный) договорной объем поставки газа (суточная норма) по Договору определяется путем деления месячного договорного объема поставки газа на количество дней соответствующего месяца поставки газа".

Пункт 2.1.3 договора: "Распределение плановых объемов поставляемого в 2013 году газа по точкам подключения (местам соединения газопроводов Покупателя газа с магистральным газопроводом или газопроводом сетей газораспределения, которые находятся соответственно у газотранспортной или газораспределительной организации в собственности или на иных законных основаниях) осуществляется в следующих объемах (тыс. куб.м.): согласно Таблице N 2 просительной части иска.

Пункты 3.3,3-5 из договора исключить.

Пункт 4.5 договора: "Пределы измерений ИК определяются в соответствии с действующими стандартами и нормативными документами, причём нижняя (минимальная) граница измерения определяется исходя из предельной допустимой относительной погрешности измерения расхода (количества) газа не более 2,5% (двух с половиной процентов). Проверка соответствия диапазона измерений ротационных и турбинных счетчиков газа, а также определение объема газа в случае измерения расхода ниже нижней границы диапазона измерения производится на основании методики, предварительно согласованной Поставщиком и Покупателем. При этом согласование методики оформляется сторонами в письменном виде, путем составления документа (соглашения), подписываемого полномочными лицами Поставщика и Покупателя".

Пункт 4.12 договора :"Стороны договорились временем закрытия месячных балансов (потребленного количества газа в месяц) -10 часов первого числа месяца, следующего за месяцем поставки (время московское)".

Ответчик ссылается на то, что он осуществляет поставку газа покупателям в соответствии с заключенными с ними договорами поставки, руководствуясь Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом "О газоснабжении в РФ", Правилами поставки газа в РФ, утв. Постановление Правительства РФ N 162 от 05.02.1998 г. (далее -Правила поставки газа), а также иными специальными нормативными актами, изданными в соответствии с указанными законами.

Подпункты 2.1.1-2.1.3 Договора в редакции Истца предполагают увеличение объемов поставляемого газа.

Ответчик ссылается на то, что дополнительный (сверх объемов, определенных в договорах на 2007 г.) объем газа может быть поставлен на условиях, определенных Постановлением Правительства РФ N 333 от 28.05.2007 г., по другой цене (в диапазоне между предельными максимальными и минимальными уровнями оптовых цен) и по отдельному договору.

Суд первой инстанции отклонил доводы ответчика, поскольку истец является специализированной организацией, которая в соответствии с положениями действующего законодательства РФ, иными нормативными правовыми актами и положениями устава ООО "Орехово-Зуевская Теплосеть" осуществляет хозяйственную деятельность, связанную с производством и поставкой тепловой энергии (отопление и горячее водоснабжение) потребителям (физические и юридические лица) на территории г.о. Орехово-Зуево, а также деятельность, связанную с эксплуатацией и техническим обслуживанием объектов повышенной опасности в т.ч. взрывоопасные производственные объекты: котельные, ДТП, тепловые трассы.

Кроме того, по договору поставки газа истец приобретает (покупает) у ответчика газ для выработки котельными тепловой энергии и последующей ее поставки на нужды отопления и горячего водоснабжения потребителей, в процентном соотношении на территории г.о. Орехово-Зуево которыми являются: население - 78,1%; бюджетные организации - 13,3%; прочие - 8,5%.

Заявленный ответчиком объем газа поставки -61 986,341 тыс. куб. м. не достаточен для выработки котельными тепловой энергии и последующей ее поставки на нужды отопления и горячего водоснабжения потребителей; ответчик, предлагая образовавшуюся разницу по объему поставляемого и необходимого истцу газа приобрести по свободным ценам, не учитывает, что заявленный истцом объем газа необходим для обеспечения коммунально-бытовых нужд потребителей (населения).

Как правильно указал суд первой инстанции, ответчик не представил надлежащих доказательств о невозможности увеличения объемов поставки газа истцу. Договор от 12.12.2012 г. N К-5-Б5-61-0041/13/61-6-0047/13 между ООО "Газпром межрегионгаз" и ООО "Газпром межрегионгаз Москва" на который ссылается ответчик в обоснование своих возражений, не является таким доказательством. В соответствии с п. 2.1.3 данного договора плановые объемы поставки газа являются ориентировочными и согласовываются сторонами дополнительными соглашениями к настоящему договору с учетом предложений Регионгаза о плановых объемах поставки газа на предстоящий год с разбивкой по кварталам и категориям потребителей.

Пунктом 2.6 договора предусмотрено перераспределение и изменение объемов газа (увеличение или уменьшение.

Суд учитывает, что каких-либо возражений в отношении конкретных расчетных показателей, отраженных истцом в таблицах N 1 и N 2 просительной части иска, ответчиком в судебном заседании не заявлено.

При таких обстоятельствах, апелляционная инстанция приходит к выводу, что судом первой инстанции дана надлежащая оценка фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права. В свою очередь, доводы ответчика, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции.

Учитывая изложенное, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены или изменения решения суда от 14.07.2014.

Руководствуясь статьями 110, 176, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 14.07.2014 по делу N А40-26989/13 оставить без изменения, а апелляционную жалобу обществу с ограниченной ответственностью "Газпром Межрегионгаз Москва" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

О.Н. Семикина

Судьи

И.С. Лящевский С.П. Седов