Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 ноября 2014 г. N 15АП-15619/14

город Ростов-на-Дону

20 ноября 2014 г.

дело N А53-7679/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 13 ноября 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 ноября 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Смотровой Н.Н.

судей Г.А. Сурмаляна, С.С. Филимоновой

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Костенковым Д.Н.

при участии:

от заявителя: представитель по доверенности N 938 от 19.03.2014 г. Лебедева А.А., паспорт; представитель по доверенности N 1072 01.10.2014 г. Буковцев А.А., паспорт; представитель по доверенности N 1063 от 25.09.2014 г. Белокур И.Г., паспорт

от закрытого акционерного общества Южная электрическая компания: представитель по доверенности от 07.10.2014 г. Ерещенко Е.А., паспорт;

от Полывянова Артема Сергеевича: представитель по доверенности от 17.08..2013 г. Полывянова Е.Г., паспорт;

от Глущенко Александры Сергеевны: представитель не явился, о судебном заседании извещен надлежащим образом;

от индивидуального предпринимателя Айриева Валерия Михайловича: представитель не явился, о судебном заседании извещен надлежащим образом;

от третьего лица: представитель не явился, о судебном заседании извещен надлежащим образом;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "Желдорипотека"

на решение Арбитражного суда

от 29.07.2014 по делу N А53-7679/2013

по заявлению: закрытого акционерного общества "Желдорипотека"

к заинтересованным лицам: Управлению Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ростовской области; закрытого акционерного общества Южная электрическая компания; Полывяному Артему Сергеевичу; Глущенко Александре Сергеевне; индивидуальному предпринимателю Айриеву Валерию Михайловичу;

при участии третьего лица: общества с ограниченной ответственностью "Град-девелопмент";

о признании действий незаконными

принятое в составе судьи Андриановой Ю.Ю.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Град-девелопмент" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Управлению Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ростовской области (далее - управление) о признании незаконным бездействия, выразившегося в невнесении в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее - ЕГРП) записи о возникновении ипотеки в силу закона объекта незавершенного строительства с кадастровым номером 61:44:0011122:103:37; об обязании внести в ЕГРП запись о возникновении ипотеки в силу закона объекта незавершенного строительства, кадастровый номер 61:44:0011122:103:37, расположенный по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Ленина, 105 "г", в пользу участника долевого строительства общества с ограниченной ответственностью "Град-девелопмент" в отношении всех правообладателей. Делу присвоен номер N А53-7679/13.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены закрытое акционерное общество "Желдорипотека", закрытое акционерное общество "Южная электрическая компания", Полывянный Артем Сергеевич, Глущенко Александра Сергеевна, Айриев Валерий Михайлович.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 24.07.2013 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2013 произведена замена заявителя по делу общества с ограниченной ответственностью "Град-девелопмент" на закрытое акционерное общество "Желдорипотека", решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 11.04.2014 решение Арбитражного суда Ростовской области от 24.07.2013, постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2013 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ростовской области.

В постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 11.04.2014 указано, что вывод судов о том, что действия управления соответствуют нормам Федерального закона от 21.07.1997 N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (далее - закон N 122-ФЗ), является правильным. Между тем суды не приняли во внимание, что требование о возложении на управление обязанности внести запись об ипотеке в силу закона объекта незавершенного строительства в его пользу в отношении всех правообладателей направлено на признание незарегистрированного права залога; внесение регистрационной записи об ипотеке возможно по результатам рассмотрения судом в порядке искового производства спора о правах на недвижимое имущество по иску заинтересованного лица о признании (восстановлении) права залога. Кроме того, суд кассационной инстанции указал на необходимость при новом рассмотрении уточнить возможность рассмотрения заявленных требований в арбитражном суде в порядке искового производства с соблюдением прав и интересов физических лиц (с учетом норм о подведомственности).

При новом рассмотрении дела определением от 20.05.14 суд первой инстанции, руководствуясь указаниями суда кассационной инстанции, на основании ст. 46 АПК РФ привлёк к участию в деле в качестве соответчиков по делу закрытое акционерное общество "Южная электрическая компания", Полывяного Артема Сергеевича, Глущенко Александру Сергеевну, Айриева Валерия Михайловича, поскольку из представленной выписки из ЕГРП от 09.04.2013 следует, что объект незавершенного строительства находится в общей долевой собственности закрытого акционерного общества "Южная электрическая компания", Полывяного Артема Сергеевича, Глущенко Александры Сергеевны, Айриева Валерия Михайловича, следовательно указанные лица по требованию о признании (восстановлении) права залога должны участвовать в деле в качестве соответчиков.

Определением суда от 20.05.2014 дела N А53-7679/2013 и N А53-21686/2013 объединены в одно производство, делу присвоен номер N А53-7679/13.

Закрытое акционерное общество "Желдорипотека" уточняло заявленные требования в порядке ст. 49 АПК РФ, и просило обязать управление внести в ЕГРП запись о возникновении ипотеки в силу закона объекта незавершенного строительства с кадастровым номером 61:44:0011122:103:37, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Ленина, д. 105 г, в пользу участников долевого строительства в отношении участника долевой собственности Айриева Валерия Михайловича; признать незаконными действия управления, выразившиеся в исключении из ЕГРП записи об ипотеке в силу закона объекта незавершенного строительства с кадастровым номером 61:44:0011122:103:37, расположенный по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Ленина, д. 105 г в пользу участников долевого строительства и просило обязать управление внести в ЕГРП запись о возникновении ипотеки в силу закона объекта незавершенного строительства с кадастровым номером 61:44:0011122:103:37, расположенный по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Ленина, д. 105 г в пользу всех участников долевого строительства в отношении всех собственников долей в объекте незавершенного строительства, за исключением Глущенко Александры Сергеевны, Полывяного Артема Сергеевича.

Уточненные требования приняты судом к рассмотрению.

После принятия уточнённых требований, ЗАО "Желдорипотека" в порядке ст. 49 АПК РФ заявило отказ от требований, заявленных к ответчикам, не имеющим статуса индивидуальных предпринимателей; отказ от требований в части обязания управления внести в ЕГРП запись о возникновении ипотеки в силу закона объекта незавершенного строительства с кадастровым номером 61:44:0011122:103:37, расположенный по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Ленина, д. 105 г в пользу всех участников долевого строительства в отношении всех собственников долей в объекте незавершенного строительства, за исключением Глущенко Александры Сергеевны, Полывяного Артема Сергеевича.

Решением от 29.07.14г. суд первой инстанции отказал ЗАО "Желдорипотека" в удовлетворении требования о признании незаконным действия управления, выразившихся в исключении из ЕГРП записи об ипотеке в силу закона объекта незавершенного строительства кадастровый номер 61:44:0011122:103:37, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Ленина, 105г, в пользу участников долевого строительства; отказал ЗАО "Желдорипотека" в удовлетворении ходатайства об отказе от иска к Полывяному Артему Сергеевичу, Глущенко Александре Сергеевне; прекратил производство по делу в остальной части требований.

Не согласившись с решением суда, ЗАО "Желдорипотека" обжаловало его в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд и просило отменить решение суда и принять новый судебный акт об удовлетворении заявления и принятии отказа от заявления. Апелляционная жалоба мотивирована тем, что позиция ЗАО "Желдорипотека" об отказе от требований к Полывяному А.С. и Глущенко А.С. была обусловлена, помимо вопроса подведомственности, также и тем, что указанные лица (Полывянный А.С. и Глущенко А.С.) приобрели право собственности на имущество (квартиры) в объекте незавершенного строительства на законных основаниях (на основании вступивших в законную силу и неоспоренных судебных актов), в то время как право собственности Айриева В.М. возникло на основании сделки, очевидно отвечающей признакам ничтожности. Вместе с тем, судом такой отказ, в нарушение норм ч. 2,5 ст. 49 АПК РФ, был немотивированно отклонен. В случае принятия отказа от требований в отношении долей Полывянного А.С, Глущенко А.С, подведомственность спора не вызывала бы сомнений. Как следует из имеющейся в материалах дела выписки из ЕГРИП, Айриев Валерий Михайлович является индивидуальным предпринимателем и приобретение им 43 квартир очевидно не имело целью личное потребление, а было осуществлено с предпринимательской целью последующей перепродажи. Как следует из имеющихся в материалах дела выписок из ЕГРП от 29.11.2012 г. N 01/643/2012-704, от 09.04.2013 г. N 01/178/2013-851 в ЕГРП зарегистрирован объект незавершенного строительства по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Ленина, 105г. В отношении правообладателей объекта было зарегистрировано обременение - ипотека в силу закона. Вместе с тем, в Выписке из ЕГРП от 01.10.2013 г. N 01/447/2013-629 запись о существующем обременении - ипотеке в силу закона отсутствует. Такие действия управления по произвольному исключению из ЕГРП записи о возникновении ипотеки в силу закона в пользу участников долевого строительства являются грубейшим нарушением действующего законодательства. Действия по произвольному исключению из ЕГРП записи о возникновении ипотеки в силу закона в пользу участников долевого строительства в отношении доли правообладателя - Застройщика ЗАО "Южная электрическая компания" (Выписка из ЕГРП от 01.10.2013 г.) были совершены управлением без предусмотренных на то законом оснований. С учетом очевидно недобросовестных действий Застройщика, в отношении руководителя которого и иных пока не установленных лиц было возбуждено уголовное дело, такое отсутствие обременения очевидно повлекло нарушение прав и законных интересов Залогодержателя - ЗАО "Желдорипотека". Доля в праве общей собственности на объект незавершенного строительства в размере 2 786/10 ООО, физически выражающаяся в 43 квартирах, была передана Застройщиком Айриеву В.М. запланировано безвозмездно, как часть противозаконной и реализованной схемы, и без установленных Законом оснований, при этом переданные объекты уже являлись предметом заключенных ЗАО "ЮЭК" договоров. В этой связи, с учетом не установленной на настоящий момент (и момент вынесения оспариваемого Решения) законности приобретения Айриева В.М., исключение записи об ипотеке в отношении доли Айриева В.М. нарушило права и законные интересы как ЗАО "Желдорипотека", так и права всех прочих кредиторов Застройщика, находящегося в процедуре банкротства (внешнего управления). Ходатайство Истца о приостановлении производства по настоящему делу до рассмотрения частной жалобы ЗАО "Желдорипотека" на положенное в основу оспариваемого Решения Определение Ворошиловского суда от 24.07.2013 г. было безосновательно отклонено.

Полывяный А.С. поддерживает апелляционную жалобу на решение суда в части отказа суда в удовлетворении ходатайства ЗАО "Желдорипотека" об отказе от иска к нему.

Законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном гл. 34 АПК РФ.

Участвующие в деле лица, за исключением заявителя, ЗАО "Южная электрическая компания", Полывяного А.С. своих представителей в судебное заседание не направили, о месте, дате и времени его проведения извещены надлежащим образом, в связи с чем и на основании ч.3 ст. 156 АПК РФ судебное заседание проводится без их участия.

В судебном заседании представители ЗАО "Желдорипотека" настаивали на отмене решения суда, сославшись на приведённые в апелляционной жалобе доводы.

Представитель Полывяного А.С. поддержала апелляционную жалобу на решение суда в части отказа суда в удовлетворении ходатайства ЗАО "Желдорипотека" об отказе от иска к Полывяному А.С.

Представитель ЗАО "Южная электрическая компания" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, сославшись на его законность.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, выслушав представителей участвующих в деле лиц, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, суд апелляционной инстанции не нашёл достаточных оснований для удовлетворения апелляционной жалобы ввиду следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, на основании постановления Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.02.11г. по делу N А53-19262/11 ЗАО "Южная электрическая компания" (застройщик) и ЗАО "Желдорипотека" заключили договор участия в долевом строительстве многоэтажного жилого дома, находящегося по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Ленина, 105, литера г (Балка Безымянная), в отношении квартир N 3, 4, 13, 21, 27, 28, 35, 36, 37, 44, 51, 52, 53, 58, 60, 67, 69, 75, 76, 83, 84, 85, 91, 92, 99, 100, 107, 1, 6, 22, 3, 62, 86, 89, 94, 102, 105, 113, 118, 7, 15, 31, 47, 63 и 112.

05.05.11г. ЗАО "Желдорипотека" обратилось в управление с заявлением о государственной регистрации указанного договора.

По сведениям, представленным управлением в суд кассационной инстанции, 12.05.11 государственная регистрация договора была приостановлена по инициативе государственного регистратора в соответствии с пунктом 1 статьи 19 Федерального закона от 21.07.1997 N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (далее - Закон о регистрации), а затем прекращена на основании заявления ЗАО "Желдорипотека" от 10.06.2011.

29.08.11г. ЗАО "Желдорипотека" и ООО "Град-девелопмент" заключили договор уступки права (требования) N 390/П/Р-ББ/2011/51 по договору участия в долевом строительстве от 07.02.2011, на основании которого права участника долевого строительства перешли к ООО "Град-девелопмент". Указанный договор зарегистрирован

11.10.11.

25.11.11г. ООО "Град-девелопмент" и ООО "РостДонИнвест" заключили договор переуступки права (требования) и перевода долга по договору уступки права (требования) N 390/П/Р-ББ/2011/51 по договору участия в долевом строительстве от 07.02.11, на основании которого права участника долевого строительства перешли к ООО "РостДонИнвест". Договор зарегистрирован 12.04.12.

30.07.12г. ООО "РостДонИнвест" и ООО "Град-девелопмент" заключили договор N ББ/5-2012 переуступки права (требования) и перевода долга по договору от 29.08.2011 N 390/П/Р-ББ/2011/51 уступки права (требования) по договору участия в долевом строительстве от 07.02.2011, права участника долевого строительства перешли к ООО "Град-девелопмент". Указанный договор зарегистрирован 24.10.2012.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 28.06.2012 по делу N А53-22107/2012 принято к производству заявление ЗАО "Южная электрическая компания" о признании общества несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 06.02.2013 по делу N А53-22107/2012 требование ООО "Град-девелопмент" о передаче 45 квартир в строящемся доме по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Ленина, 105 литера г включено в реестр требований кредиторов ЗАО "Южная электрическая компания" о передаче жилых помещений. Судебными актами по данному делу установлено, что право требования возникло на основании договора долевого участия от 07.02.2011, который считается заключенным с момента вынесения постановление апелляционного суда от 07.02.2011 по делу N А53-19262/2010, все последующие договоры уступки зарегистрированы в установленном порядке.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 19.12.2013 по делу N А53-22107/2012 произведена процессуальная замена ООО "Град-девелопмент" на ЗАО "Желдорипотека".

Согласно выписке из ЕГРП от 09.04.2013 N 01/178/2013-851 в ЕГРП зарегистрирован объект незавершенного строительства по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Ленина, 105, литера "Г" (степень готовности 83%).

В отношении объекта незавершенного строительства указаны следующие правообладатели (т. 1, л.д. 67-69):

-Полывяный А.С. (общая долевая собственность - 83/10000, обременение не зарегистрировано);

-Глущенко А.С. (общая долевая собственность - 51/10000, обременение не зарегистрировано);

-Айриев В.М. (общая долевая собственность - 2786/10000, обременение - ипотека в силу закона на срок с 06.03.2008 по 30.04.2009 в пользу участников долевого строительства, права которых подтверждены договором от 22.02.2008 N 14, решением Ленинского районного суда г. Ростова-на-Дону от 06.06.2012, решением Ворошиловского районного суда г. Ростова-на-Дону от 20.01.2012, определением Ворошиловского районного суда г. Ростова-на-Дону от 11.03.2012);

-ЗАО "Южная электрическая компания" (общая долевая собственность -7080/10000, обременение - ипотека в силу закона на срок с 06.03.2008 по 30.04.2009 в пользу участников долевого строительства, права которых подтверждены договором от 22.02.2008 N 14, решением Ленинского районного суда г. Ростова-на-Дону от 06.06.2012, решением Ворошиловского районного суда г. Ростова-на-Дону от 20.01.2012, определением Ворошиловского районного суда г. Ростова-на-Дону от 11.03.2012).

Согласно выписке из ЕГРП от 13.05.2013 N 01/305/2014-597 в ЕГРП зарегистрирован объект незавершенного строительства по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Ленина, 105, литера "Г" (степень готовности 83%).

В отношении объекта незавершенного строительства указаны следующие правообладатели:

-Полывяный А.С. (общая долевая собственность - 83/10000, обременение не зарегистрировано);

-Глущенко А.С. (общая долевая собственность - 51/10000, обременение не зарегистрировано);

-ЗАО "Южная электрическая компания" (общая долевая собственность -7080/10000), -Арутюнян Карэн Альбертович (общая долевая собственность - 58/10000)

-Лихушин Олег Вадимович (общая долевая собственность - 79/10000)

-Литвак Надежда Николаевна (общая долевая собственность - 80/10000)

-Литвак Борис Михайлович (общая долевая собственность - 80/10000)

-Буряко Виктория Геогриевна (общая долевая собственность - 49/10000)

-Арутюнян Карэн Альбертович (общая долевая собственность - 58/10000)

-Арутюнян Карэн Альбертович (общая долевая собственность - 58/10000)

-Арутюнян Карэн Альбертович (общая долевая собственность - 58/10000)

-Янов Андрей Феофонович (общая долевая собственность - 49/10000)

-Янов Андрей Феофонович (общая долевая собственность - 79/10000)

-Янов Андрей Феофонович (общая долевая собственность - 58/10000)

-Янов Андрей Феофонович (общая долевая собственность - 79/10000)

-Веретенников Андрей Григорьевич (общая долевая собственность - 58/10000)

-Алиев Теймур Рустамович (общая долевая собственность - 58/10000)

- Степанова Людмила Ивановна (общая долевая собственность - 58/10000)

-Дащян Сюзанна Рафиковна (общая долевая собственность - 79/10000)

-Сухихи Марина ивановна (общая долевая собственность - 79/10000)

-Звягинцев Александр Константинович (общая долевая собственность - 79/10000)

- Чертов Аркадий Александрович (общая долевая собственность - 77/10000)

-Решетникова Людмила Викторовна (общая долевая собственность - 58/10000)

-Мельникова Инна Викторовна (общая долевая собственность - 49/10000)

-Власова Нелли Геннадиевна (общая долевая собственность - 77/10000)

-Айриев В.М. (общая долевая собственность - 173/10000), иные физические лица.

Согласно выписке из ЕГРП от 09.04.2013 N 01/178/2013-850 в отношении земельного участка, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Ленина, 105, литера "Г", зарегистрировано обременение - ипотека в силу закона пользу ООО "Желдорипотека" на основании договоров переуступки права (требования) от 25.11.11, 29.08.11 и 30.07.12.

ООО "Град-девелопмент" обратилось в арбитражный суд с заявлением, полагая, что в силу закона, договора долевого участия от 07.02.2011 и всех последующих договоров уступки права управление обязано было с момента регистрации договора долевого участия зарегистрировать в пользу ООО "Град-девелопмент" (ЗАО "Желдорипотека") ипотеку всего объекта долевого участия - многоквартирного дома по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Ленина, 105, литера г, независимо от того, что его правообладателем стал не только застройщик (ЗАО "Южная электрическая компания"), но и другие лица (Айриев В.М., Полывяный А.С. и Глущенко А.С.).

В качестве правового основания заявленных требований ООО "Град-девелопмент" сослался на нарушение управлением пунктов 12 и 19 Инструкции об особенностях государственной регистрации договоров участия в долевом строительстве, прав, ограничений (обременений) прав на объекты недвижимого имущества в связи с долевым строительством объектов недвижимого имущества, утвержденной приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 09.06.2005 N 82 (далее - Инструкция от 09.06.2005).

Требования ЗАО "Желдорипотека" об обязании управления внести в ЕГРП запись о возникновении ипотеки в силу закона объекта незавершенного строительства с кадастровым номером 61:44:0011122:103:37, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Ленина, д. 105 г, в пользу участников долевого строительства в отношении участника долевой собственности Айриева Валерия Михайловича; об обязании управления внести в ЕГРП на недвижимое имущество и сделок с ним запись о возникновении ипотеки в силу закона объекта незавершенного строительства с кадастровым номером 61:44:0011122:103:37, расположенный по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Ленина, д. 105 г в пользу всех участников долевого строительства в отношении всех собственников долей в объекте незавершенного строительства, за исключением Глущенко Александры Сергеевны, Полывяного Артема Сергеевича.

До принятия судом решения по делу ЗАО "Желдорипотека" отказалось отказался от требования об обязании управления внести в ЕГРП на недвижимое имущество и сделок с ним запись о возникновении ипотеки в силу закона объекта незавершенного строительства с кадастровым номером 61:44:0011122:103:37, расположенный по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Ленина, д. 105 г в пользу всех участников долевого строительства в отношении всех собственников долей в объекте незавершенного строительства, за исключением Глущенко Александры Сергеевны, Полывяного Артема Сергеевича.

Руководствуясь положениями ст. 49 АПК РФ суд первой инстанции принял отказ ЗАО "Желдорипотека" от указанного требования, поскольку он не противоречит закону, не нарушает прав третьих лиц и заявлен полномочным лицом, и на основании п.4 ч.1 ст. 150 АПК РФ прекратил производство по делу в данной части. Суд апелляционной инстанции не находит оснований для признания данных выводов суда первой инстанции незаконными. Выводы о непринятии отказа ЗАО "Желдорипотека" от требований к

С учётом требований в последней принятой судом редакции, ЗАО "Желдорипотека", настаивало только на удовлетворении требований об обязании управления внести в ЕГРП запись о возникновении ипотеки в силу закона объекта незавершенного строительства с кадастровым номером 61:44:0011122:103:37, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Ленина, д. 105 г, в пользу участников долевого строительства в отношении участника долевой собственности Айриева Валерия Михайловича.

При этом суд первой инстанции не принял заявленного ЗАО "Желдорипотека" отказа от иска к Полывяному Артему Сергеевичу, Глущенко Александре Сергеевне.

Суд первой инстанции сослался на то, что в данном случае такой отказ недопустим, поскольку при рассмотрении оставшегося требования ЗАО "Желдорипотека" к управлению об обязании последнего внести в ЕГРП запись о возникновении ипотеки в силу закона объекта незавершенного строительства с кадастровым номером 61:44:0011122:103:37, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Ленина, д. 105 г, в пользу участников долевого строительства в отношении участника долевой собственности Айриева Валерия Михайловича все правообладатели долей в общедолевой собственности на объект - незавершенный строительством жилой дом должны быть соответчиками по делу, так как при рассмотрении этого требования в рамках искового производства суд разрешит вопрос о правах о правах (обременениях) на недвижимое имущество, принадлежащее на праве общей долевой собственности иным лицам, в том числе Полывяному Артему Сергеевичу, Глущенко Александре Сергеевне.

При этом суд первой инстанции сослался на п. 56 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.04.2010 N 10/22 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" (далее - постановление от 29.04.2010 N 10/22), согласно которому зарегистрированное право на недвижимое имущество не подлежит оспариванию путем заявления требований, подлежащих рассмотрению по правилам гл. 24 АПК РФ, поскольку в порядке производства по делам, возникающим из публичных отношений, не может разрешаться спор о праве на недвижимое имущество.

Исходя из положений пункта 52 постановления от 29.04.2010 N 10/22 внесение регистрационной записи об ипотеке возможно только по результатам рассмотрения судом в порядке искового производства спора о правах на недвижимое имущество по иску заинтересованного лица о признании (восстановлении) права залога. При этом по смыслу пункта 53 названного постановления в качестве ответчиков по такому иску привлекаются залогодатель, а также лицо, за которым в момент рассмотрения дела судом в ЕГРП зарегистрировано недвижимое имущество, обремененное прежде ипотекой (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 21.06.2011 N 2150/11 по делу N А47-157/2010).

На основании приведённых выше обстоятельств и разъяснений суд первой инстанции пришёл к выводу о невозможности рассмотрения к заявленного требования об обязании управления внести в ЕГРП запись о возникновении ипотеки в силу закона объекта незавершенного строительства с кадастровым номером 61:44:0011122:103:37, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Ленина, д. 105 г, в пользу участников долевого строительства в отношении участника долевой собственности Айриева Валерия Михайловича в арбитражном суде в порядке искового производства, поскольку будут нарушены нормы о подведомственности.

Исходя разъяснений пункта 53 постановления от 29.04.2010 N 10/22 спор не может быть разрешен по существу без участия всех участников общей долевой собственности на спорный земельный участок в качестве ответчиков.

В силу изложенного суд первой инстанции пришёл к выводу о том, что указанное требование, оставшееся в деле, затрагивают права всех участников общей долевой собственности, в т. ч. и граждан, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя, и потому, в силу ч.2 ст. 46 АПК РФ подлежат рассмотрению с обязательным участием всех указанных лиц в качестве ответчиков.

В связи с этим суд не усмотрел оснований для исключения Полывяного Артема Сергеевича, Глущенко Александры Сергеевны из числа ответчиков по данному требованию.

Дополнительно оценив обстоятельства дела, суд апелляционной инстанции не нашёл оснований для переоценки приведённого выше вывода суда первой инстанции о том, что заявленный ЗАО "Желдорипотека" отказ от требований к Полывяному Артему Сергеевичу, Глущенко Александре Сергеевне не подлежал принятию. Эта позиция суда первой инстанции соответствует нормам применимого к спорному вопросу процессуального законодательства, направлена на обеспечение интересов всех участвующих в деле лиц и соблюдение их прав, и надлежащим образом мотивирована.

С учётом изложенного, суд первой инстанции правомерно продолжил рассмотрение требования ЗАО "Желдорипотека" к управлению о признании незаконными его действий, выразившихся в исключении из ЕГРП записи об ипотеке в силу закона объекта незавершенного строительства с кадастровым номером 61:44:0011122:103:37, расположенный по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Ленина, д. 105 г в пользу участников долевого строительства, при участии в деле так же Полывяного А.С. и Глущенко А.С.

Согласно ч.1 ст. 198, ч.2 ст. 201 АПК РФ основанием для признания ненормативных правовых актов недействительными, а также действий (бездействия) должностного лица неправомерными является несоответствие их закону и иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Заявитель указывает, что согласно выписок из ЕГРП от 29.11.2012, от 09.04.2013 в ЕГРП имелись записи регистрации обременения - ипотеки в силу закона на объект незавершенного строительства, расположенный по адресу г. Ростов-на-Дону, ул. Ленина, 105г.

Однако, как правильно указал суд первой инстанции, отсутствие в выписке из ЕГРП от 01.10.2013 записи о существующем обременении - ипотеке в силу закона нарушает права заявителя.

Судом первой инстанции при рассмотрении дела установлено, что 22.08.13 в управление представлено заявление Ариева В.М. о прекращении регистрационной записи 61 -6101/076/2008-176 от 25.09.2012 об ипотеке объекта незавершенного строительства, расположенного по адресу г. Ростов-на-Дону, ул. Ленина, 105 г.

К заявлению приобщено определение Ворошиловского районного суда города Ростова-на-Дону от 24.07.2013 о разъяснении решения от 20.01.2012 по гражданскому делу N 2-610/2013 по иску Ариева М.В. к ЗАО ""Южная электрическая компания" о признании права собственности на объект незавершенного строительства. Из определения суда Ворошиловского районного суда города Ростова-на-Дону от 24.07.2013 следует, что ипотеку в силу закона в части обременения 2786/10000 доли, признанной на праве собственности за Ариевым В.М., следует считать прекращенной с 01.03.2012, с момента вступления в силу решения Ворошиловского районного суда от 20.01.2012.

На основании представленных документов запись об ипотеке в части обременения 2786/10000 доли, признанной на праве собственности за Ариевым В.М., была погашена.

На основании изложенного суд первой инстанции правомерно не нашёл оснований для признания незаконными в данном случае действий управления, поскольку оно при совершении обжалованных действий руководствовалось судебным актом, вступившим в законную силу.

Ходатайство ЗАО "Желдорипотека" о приостановлении производства по настоящему делу до рассмотрения частной жалобы ЗАО "Желдорипотека" на положенное в основу оспариваемого Решения Определение Ворошиловского суда от 24.07.2013 г. было правомерно отклонено судом первой инстанции со ссылкой на то, что результат рассмотрения данной частной жалобы не может повлиять на пере квалификацию действий управления как незаконных.

Суд так же пришёл к правильному выводу о том, что ошибочное внесение записи о прекращении ипотеки в отношении доли в праве собственности на объект, принадлежащий ЗАО ""Южная электрическая компания", не нарушает прав ЗАО "Желдорипотека" как заявителя по делу, поскольку в тот промежуток времени, когда такая запись отсутствовала (с 28.08.2013 по 15.11.2013) доля застройщика не уменьшилась, застройщик не осуществлял никаких сделок с объектом незавершенного строительства.

На этом основании суд первой инстанции правомерно признал, что отсутствуют основания для удовлетворения заявления ЗАО "Желдорипотека" о признании незаконными действий управления, выразившихся в исключении из ЕГРП записи об ипотеке в силу закона объекта незавершенного строительства с кадастровым номером 61:44:0011122:103:37, расположенный по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Ленина, д. 105 г в пользу участников долевого строительства.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции не подлежит отмене. Апелляционная жалоба ЗАО "Желдорипотека" отклоняется.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ на ЗАО "Желдорипотека" относятся судебные расходы по уплате госпошлины за подачу апелляционной жалобы в размере 1000 руб., в связи с чем ему из федерального бюджета подлежит возвращению 1000 руб., излишне уплаченных за подачу апелляционной жалобы по платёжному поручению N 945 от 02.09.2014 г.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 29.07.2014 по делу N А53-7679/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить ЗАО "Желдорипотека", ИНН 7708155798, из федерального бюджета 1000 (одна тысяча) рублей, излишне уплаченных за подачу апелляционной жалобы по платёжному поручению N 945 от 02.09.2014 г.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Н.Н. Смотрова

Судьи

Г.А. Сурмалян С.С. Филимонова