Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 1 декабря 2014 г. N 09АП-46939/14

г. Москва

01 декабря 2014 г.

Дело N А40-11043/14

Резолютивная часть постановления объявлена 24 ноября 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 декабря 2014 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.И. Левченко,

судей Е.Б. Расторгуева, Д.Н. Садиковой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.В. Антоновым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Открытого акционерного общества "Каспэнергосбыт"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 18.08.2014

по делу N А40-11043/14, принятое судьей Д.Е. Назаренко

по иску Открытого акционерного общества "РусГидро"

(ОГРН: 1042401810494; 660009, г. Красноярск, ул. Республики, 51)

к Открытому акционерному обществу "Каспэнергосбыт"

(ОГРН: 1060545002539; 368304, Республика Дагестан, г. Каспийск, ул. Махачкалинская, 98, а)

третьи лица: ОАО "АТС", ОАО "ЦФР", НП "Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергии и мощностию", ФСТ "России"

о взыскании 2 029 547 рублей 55 копеек

при участии в судебном заседании:

от истца: Маланьин А.Н. (доверенность от 31.01.2014)

от ответчика: Холявко М.А. (доверенность от 09.01.2013)

от третьих лиц: ОАО "АТС" - Симбирев А.Н., ОАО "ЦФР" - Грачев К.В. (доверенность от 09.01.2014), НП "Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергии и мощностию" - Незадоров В.А. (доверенность от 23.12.2013),

ФСТ "России" - не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "РусГидро" (далее - ОАО "РусГидро", истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковыми требованиями к Обществу с ограниченной ответственностью "Каспэнергосбыт" (далее - ООО "Каспэнергосбыт", ответчик) о взыскании задолженности в сумме 1 898 335 рублей 53 копеек и неустойки в сумме 131 212 рублей 02 копейки по договорам уступки прав (цессии) по договору N 0373-ВМА-Е-КР-10 купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы и договору N 0373-RSV-E-KP-10 купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед.

Решением арбитражного суда первой инстанции от 18.08.2014 заявленные требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, с жалобой в суд апелляционной инстанции обратился ответчик, в которой просил отменить решение суда и вынести по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных исковых требований.

В обоснование жалобы ответчик указывает, что истцом нарушена статья 126 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), а именно к исковой жалобе не были приложены документы, а именно расчет суммы иска. Заявленные требования истца основаны на справке ОАО "ЦФР" выполненной в виде таблицы, без подробного и обоснованного расчета суммы задолженности и применяемых тарифов.

Заявитель указывает, что с августа 2012 года по настоящий момент полностью оплачивает все потребленную электрическую энергию и мощность, в том числе и спорный период с которым обратился истец.

Представленные ответчиком в суде первой инстанции доказательства об оплате стоимости электрической энергии и мощности в спорные периоды апрель-июнь 2013 года были проигнорированы и надлежащим образом не изучены, вследствие чего им не дана надлежащая оценка.

Истцом не представлено подтверждений, на основании какой нормы закона взыскиваемая сумма соответствует статьям и нормам действующего законодательства.

При вынесении решения судом была проигнорирована представленная ответчиком судебная практика, в соответствии с которой, в удовлетворении заявленных исковых требований к ответчику было отказано.

Явившийся в судебное заседание представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

Представитель истца, в судебном заседании, против удовлетворения жалобы возражал по доводам изложенным в письменном отзыве.

Представители третьих лиц ОАО "ЦФР" и ОАО "АТС" против апелляционной жалобы возражали по доводам, изложенным в письменных отзывав. Поддерживали позицию представителя истца.

Федеральная служба по тарифам в судебное заседание своего представителя не направила, представила письменные пояснения.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в Картотеке арбитражных дел по адресу http://arbitr.ru/ в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно проверив в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ законность и обоснованность принятого по делу решения, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, считает, что оснований для отмены или изменения решения суда 18.08.2014 не имеется, на основании следующего.

Как установлено судом апелляционной инстанции, 30.12.2010 между ОАО "ЦФР" и ответчиком был заключен договор N 0373-ВМА-Е-КР-10 купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы, а также договор N 0373-RSV-E-KP-10 купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед.

Вышеуказанные договора заключены в соответствии с абзацем 1 пункта 1 статьи 32 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике), Правилами оптового рынка электрической энергии и мощности утв. Постановлением Правительства РФ от 27.12.2010 N 1172 и условиями Договора о присоединении к торговой системе оптового рынка.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике) территориальная сетевая организация - коммерческая организация, оказывающая услуги по передаче электрической энергии, которые включают комплекс организационно и технологически связанных действий, в том числе по оперативно-технологическому управлению, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей в соответствии с требованиями технических регламентов.

Обязательство по совершению действий, указанных в ст. 3 Закона об электроэнергетике, возникает у сетевой организации в силу ст. 26 этого Закона по договору об осуществлении технологического присоединения и состоит в реализации определенных мероприятий, необходимых для осуществления технологического присоединения.

По смыслу статьи 3 Закона об электроэнергетике ответчик является гарантирующим поставщиком электрической энергии, который обязан в соответствии с настоящим Федеральным законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

Статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) предусмотрено, что по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии с п. 1 ст. 541 ГК РФ, энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Пунктом 1 ст. 544 ГК РФ, установлено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

На оптовом рынке действует организованная система договоров между субъектами оптового рынка, определяющая основные условия продажи электрической энергии и оказания услуг. Перечень, система и порядок заключения обязательных для участников оптового рынка договоров определяются постановлением Правительства РФ от 27.12.2010 N 1172 "Об утверждении Правил оптового рынка электрической энергии и мощности и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам организации функционирования оптового рынка электрической энергии и мощности" (далее - Правила оптового рынка).

Как правомерно установлено судом первой инстанции, ОАО "РусГидро" и ООО "Каспэнергосбыт" являются субъектами федерального (общероссийского) оптового рынка электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 25 Правил оптового рынка организации становятся субъектами оптового рынка при условии заключения ими договора о присоединении к торговой системе оптового рынка (договор о присоединении). Договоры о присоединении были заключены, в результате чего истец и ответчик были внесены в реестр субъектов оптового рынка.

Договором о присоединении регулируется весь комплекс отношений участников оптового рынка, связанный с обращением электрической энергии на оптовом рынке, в том числе: права и обязанности сторон; содержание и порядок оказания услуг, представляемых администратором торговой системы; виды договоров, заключение которых необходимо для обеспечения купли-продажи электрической энергии (мощности) на оптовом рынке.

Согласно параграфу 7 договора о присоединении коммерческий оператор (Открытое акционерное общество "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии" - ОАО "АТС") определяет фактические объемы покупки/продажи электрической энергии и мощности. На основании данной информации, получаемой от ОАО "АТС" и Участников оптового рынка Открытое акционерное общество "Центр финансовых расчетов" (ОАО "ЦФР") формирует и направляет участникам оптового рынка документ, содержащий информацию о стоимости и объемах электрической энергии (мощности), купленной (проданной) участником оптового рынка на оптовом рынке электрической энергии (мощности) (параграф 8 договора о присоединении).

Между ОАО "ЦФР" и ОАО "РусГидро" 25.10.2013 заключены договоры уступки прав (цессии) N 5268-Ц-13, N5267-Ц-13, согласно которым ОАО "ЦФР" уступило ОАО "РусГидро" право требования уплаты денежных средств за поставленную ООО "Каспэнергосбыт" электрическую энергию, по длящимся договорам купли-продажи электрической энергии.

Об уступке права (части денежного требования), ответчик был уведомлен ОАО "ЦФР" уведомлениями N 74-4394 от 25.10.2013 и N 74-4395 от 25.10.2013.

Перемена лиц в обязательстве регулируется главой 24 ГК РФ. Согласно пункту 1 статьи 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 ГК РФ, договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В силу статьи 382 ГК РФ существенным условием договора уступки права требования является обязательство, на основании которого возникло право первоначального кредитора к должнику. Поскольку объем прав первоначального кредитора определяется договором между ним и должником, договор цессии должен содержать ссылку на договор, послуживший основанием возникновения обязательства, права по которому переходят к новому кредитору.

Статьей 384 ГК РФ предусматривает, что, если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты.

На основании вышеуказанного, новый кредитор при отсутствии в договоре уступки требования специальных оговорок приобретает те же права, какие имел уступивший это право прежний кредитор.

Согласно с договоров уступки прав (цессии), истцу перешло от ОАО "ЦФР" право требования основного долга с ответчика, в сумме 1 898 335 рублей 53 копейки. По договору уступки прав (цессии) по договору купли-продажи N 5268-Ц-13 oт 25.10.2013, право требования уплаты денежных средств за поставленную ответчику электрическую энергию в период апрель-июнь 2013 г., по договору купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы N 0373-ВМА-Е-КР-10 от 30.12.2010, в сумме 182 314 рублей 04 копейки.

По договору уступки прав (цессии) по договору купли-продажи N 5267-11-13 от 25.10.2013 право требования уплаты денежных средств за поставленную ответчику электрическую энергию в период апрель-июнь 2013, по договору купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед N0373-RSV-E-KP-10 от 30.12.2010 в сумме 1 716 021 рубль 49 копеек.

Факт поставки электрической энергии ОАО "ЦФР" ответчику, подтверждается приобщенными в материалы дела Актами приема-передачи электрической энергии, и Актами сверки расчетов, Счетами-фактурами.

Представленные доказательства содержат ведения о количестве переданной мощности, цене и стоимости, вследствие чего признается достаточными доказательством в подтверждение заявленных требований, поскольку оформлены в соответствии с условиями договора, а также подписаны сторонами без каких либо на то претензий и замечаний.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Договорами установлена обязанность ответчика, оплатить электрическую энергию, купленную по договору, а также штрафы и пени за неисполнение или несвоевременное исполнение обязательств по настоящему договору в сроки, предусмотренные договором, Договором о присоединении и регламентами оптового рынка.

Согласно п. 4.2. и п.5.3 Регламента финансовых расчетов на оптовом рынке электроэнергии (приложение N 16 к договору о присоединении к торговой системе оптового рынка) Покупатель обязан осуществить оплату электрической энергии и мощности 21 числа каждого месяца.

На основании п. 3.5. Регламента, за неисполнение участником оптового рынка обязательств по оплате электрической энергии и мощности, купленной по Договору, начисляется неустойка в порядке, определенном в п. 12. в соответствии с которым ОАО "ЦФР" после окончания каждого операционного дня осуществляет расчет размера неустойки (пени) за нарушение сроков оплаты электрической энергии и мощности.

Согласно справке о размере пеней представленной ОАО "ЦФР" от 25.12.2013 N 22-5769 сумма пеней подлежащих уплате за неисполнение обязательств по вышеуказанным договорам за периоды образования основного долга в апрель-июнь 2013 г., ООО "Каснэнергосбыг" перед ОАО "РусГидро" составляет 131 212 рублей 02 копейки том числе по договорам: по договору уступки прав (цессии) по договору купли-продажи N5268-Ц-13 от 25.10.2013, по договору купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы N0373-ВМА-Е-КР-10 от 30.12.2010 в сумме 8 714 рублей 27 копеек; по договору уступки прав (цессии) по договору купли-продажи N5267-Ц-13 от 25.10.2013, по договору купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед N 0373-RSV-E-KP-10 от 30.12.2010 в сумме 122 497 рублей 75 копеек.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Поскольку ответчиком обязательства по оплате образовавшейся задолженности исполнялись ненадлежащим образом, истцом в адрес ответчика были направлены претензии N РГ/Д/П/154 от 27.12.2013 и N РГ/Д/П/155 от 27.12.2013 с просьбой оплатить задолженность, которые были получены ответчиком и оставлены без удовлетворения.

На основании вышеуказанного и представленных в материалы дела доказательств, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил требования истца, признав правомерным расчет суммы иска и пени, и взыскал с ответчика взыскиваемую сумму задолженности.

Довод ответчика, что истцом в адрес ответчика не был направлен расчет суммы иска, а содержащийся в материалах дела, является необоснованным, поскольку расчет осуществляется ЗАО "ЦФР", представлен в материалы дела.

Представителем ОАО "РусГидро" составлен расчет иска по договорам N 5268-Ц-13 и N 5267-Ц-13, в котором указана задолженность и неустойка помесячно т.1 л.д.8).

Довод ответчика о том, что им оплачивались оказанные истцом услуги по поставке электрической энергии и мощности, что подтверждается платежными поручениями отклоняется, поскольку платежные поручения, не содержат в себе назначение платежа, свидетельствующее об оплате задолженности именно за спорный период и непосредственно по договору на РСВ N 0373-RSV-E-KP-10 или по Договору на БР N 0373-BMA-E-KP-10.

ОАО "ЦФР" - организация, которая в силу пункта 9 статьи 33 Закона об электроэнергетике уполномочена подтверждать обязательства и задолженность сторон по договорам, заключенным на оптовом рынке, подтверждает наличие неоплаченной Ответчиком задолженности за спорный период по договорам указанным Истцом в исковом заявлении. Полномочия ОАО "ЦФР" по подтверждению задолженности и факта надлежащего/ненадлежащего исполнения обязательств, по договорам заключенным на оптовом рынке, исследованы и подтверждены в постановлениях Федерального арбитражного суда Московского округа от 16.06.2009 N КГ-А40/5088-09, от 30.07.2009, N КГ-А40/5819-09 и от 10.09.2009 N КГ-А40/8559-09.

Расчеты по договорам на РСВ и БР осуществляются через клиринговые (торговые) счета участников оптового рынка, открытые в уполномоченной кредитной организации (в банке) (пункт 2.2. Регламента финансовых расчетов на оптовом рынке электроэнергии, являющимся приложением N 16 к договору о присоединении, пункт 5.2. договоров на РСВ и БР).

Денежные средства в оплату обязательств по Договорам на РСВ и БР в течение торговой сессии зачисляются на торговые счета других участников оптового рынка в следующем порядке.

В целях осуществления расчетов участники оптового рынка открывают в банке два счета - расчетный счет (основной) и торговый счет.

Для проведения расчетов между участниками оптового рынка, в том числе истцом и ответчиком, по Договорам на РСВ, ОАО "ЦФР" открыта специальная пара основной и торговый счет, где происходят расчеты только по договорам на РСВ, аналогичная пара счетов открыта для проведения расчетов по договорам на БР.

Расчеты осуществляются следующим образом. Ежедневно банк после получения от ОАО "ЦФР" электронного документа "Сообщение об открытии торговой сессии" перечисляет с основного счета каждого участника (в том числе истца и ответчика) денежные средства на его торговый счет. В целях исполнения обязательств, в том числе по Договорам на РСВ и БР, ОАО "ЦФР" формирует реестр платежей, на основании которого в соответствии с очередностью платежей происходит списание денежных средств с торговых счетов участников - плательщиков по договорам на РСВ и БР и зачисление на торговые счета участников - получателей по договорам на РСВ и БР.

При списании и зачислении денежных средств указывается номер договора, расчетный период, за который происходит списание или зачисление денежных средств, и назначение платежа. После получения от ОАО "ЦФР" сообщения о закрытии торговой сессии денежные средства с торговых счетов участников оптового рынка зачисляются банком на их основные счета, с которых ОАО "ЦФР" уже не имеет права списывать денежные средства.

На основании вышеуказанного, ответчик на свой основной расчетный счет, открытый в банке, и, предназначенный для торговли на оптовом рынке, перечислял недостаточно денежных средств для погашения задолженности перед истцом за поставленную по Договорам на РСВ и БР электроэнергию.

Стороны согласно ст. ст. 8, 9 АПК РФ, пользуются равными правами на представление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий, в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих требований или возражений.

Учитывая, что ответчик доказательств исполнения обязательств по договору в полном объеме не представил, наличие задолженности подтверждается представленными истцом доказательствами, требования истца о взыскании задолженности по договору в сумме 1 898 335 рублей 53 копейки правомерно удовлетворено судом.

Довод о признании недействующим сводного прогнозного баланса, утвержденного ФСТ России, не может быть принят во внимание, поскольку правовая позиция ответчика строится на судебных актах по делу N А40-113661/2012, в которых судами признано незаконным бездействие ФСТ России по не включению в сводный прогнозный баланс на второе полугодие 2012 года по ответчику объемов населения и приравненных к ним категорий потребителей и бездействие ФСТ России по не включению в сводный прогнозный баланс на второе полугодие 2012 года объема покупки электрической энергии истца с оптового рынка по регулируемым договорам (регулируемым ценам), и по делам N А40-153751/2012, NА40-43990/2013, в которых частично признан недействующим приказ ФСТ России от 26.07.2011 N 180-Э/4 (в редакции приказа ФСТ России от 29.11.2011 N 301-Э/2) и от 29.11.2012 N 312-э/1 об утверждении сводного прогнозного баланса на 2012 и 2013 годы в отношении объемов электроэнергии для ответчика.

Указанные судебные акты не имеют никакого правового значения по отношению к спорным правоотношениям между истцом и ответчиком.

Как следует из пункта 3 Порядка формирования сводного прогнозного баланса производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации, утвержденного приказом ФСТ России от 12.04.2012 N 53-э/1, сводный прогнозный баланс формируется, в том числе в целях: расчетов регулируемых цен (тарифов) на электрическую энергию и мощность, подлежащих государственному регулированию в соответствии с Законом об электроэнергетике; заключения участниками оптового рынка регулируемых договоров.

На основании вышеуказанного, сводный прогнозный баланс утверждаемый ФСТ России, касается исключительно регулируемых цен (т.е. цен устанавливаемых государством) и регулируемых договоров, заключаемых на оптовом рынке.

Между тем, помимо торговли электроэнергией и/или мощностью на основании регулируемых договоров на оптовом рынке предусмотрено 13 других способов торговли, среди которых: торговля электрической энергией и (или) мощностью по свободным (нерегулируемым) ценам на основании договоров купли-продажи электрической энергии и (или) мощности (свободный договор); торговля электрической энергией по свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым путем конкурентного отбора ценовых заявок покупателей и поставщиков, осуществляемого за сутки до начала поставки (договор на РСВ); торговля мощностью по свободным (нерегулируемым) ценам по результатам конкурентного отбора мощности (договор КОМ); торговля электрической энергией по свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым путем конкурентного отбора заявок поставщиков и участников с регулируемым потреблением, осуществляемого не позднее чем за час до поставки электрической энергии в целях формирования сбалансированного режима производства и потребления электрической энергии (договор на БР); торговля электрической энергией в объемах, соответствующих отклонениям, по свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым по соглашению сторон в договорах купли-продажи (свободный договор купли-продажи отклонений); торговля мощностью по нерегулируемым договорам о предоставлении мощности (договор ДПМ) и другие способы.

На оптовом рынке поставка электроэнергии (мощности) может осуществляться не только по регулируемым договорам (регулируемым ценам), но и по нерегулируемым договорам (нерегулируемым ценам).

При этом важно отметить, что в силу статьи 32 Закона об электроэнергетике 5 субъекты оптового рынка свободны в выборе порядка реализации электрической энергии и мощности, в том числе купли-продажи электрической энергии по результатам отбора ценовых заявок покупателей и продавцов электрической энергии и (или) мощности, через систему двусторонних договоров купли-продажи электрической энергии и (или) мощности или посредством иного определенного Правилами оптового рынка способа.

В данном случае приобретение электроэнергии ответчиком, выработанной истцом, было осуществлено на основании договора купли-продажи электрической энергии по свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым путем конкурентного отбора ценовых заявок покупателей и поставщиков, осуществляемого за сутки до начала поставки N 0373-RSV-E-KP-10 (договор на РСВ) и по договору купли-продажи электрической энергии по свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым путем конкурентного отбора заявок поставщиков и участников с регулируемым потреблением, осуществляемого не позднее чем за час до поставки электрической энергии в целях формирования сбалансированного режима производства и потребления электрической энергии N 0373-BMA-E-KP-10 (договор на БР).

По данным договорам поставка электроэнергии осуществляется по свободным (нерегулируемым) ценам, о чем прямо указано в подпунктах 3 и 5 пункта 4 Правил оптового рынка электрической энергии и мощности, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2010 N 1172 (Правила оптового рынка).

Факт признания частично недействующими приказов ФСТ России об утверждении сводного прогнозного баланса, касающегося регулируемых договоров и объемов электроэнергии для ответчика, никак не влияет на нерегулируемый сектор торговли оптового рынка и не влияет на порядок заключения и поставки электроэнергии для ответчика по договорам на РСВ и БР по свободным (нерегулируемым) ценам.

В соответствии с пунктом 2.3. договора на РСВ и пункта 2.4 договора на БР стоимость электрической энергии, покупаемой/продаваемой по данным договорам, определяется за расчетный период в результате расчета, проводимого ОАО "АТС" в порядке, предусмотренном договором о присоединении к торговой системе оптового рынка (Договор о присоединении) и Регламентами оптового рынка.

Стоимость электрической энергии, покупаемой/продаваемой по договорам на РСВ и БР, рассчитанная ОАО "АТС" в результате проведения необходимых и достаточных процедур, предусмотренных Правилами оптового рынка, договором о присоединении и Регламентами оптового рынка, является той стоимостью электрической энергии, по которой покупатель приобретает у продавца электрическую энергию по договору на РСВ и БР.

Иными словами приказы ФСТ России об утверждении сводного прогнозного баланса не применяются к взаимоотношениям сторон, вытекающим из нерегулируемых договоров на РСВ и БР.

Кроме того, вне зависимости от наличия/отсутствия у ответчика регулируемых договоров на оптовом рынке последний в соответствии с требованиями Правил оптового рынка обязан исполнять обязательства в рамках договоров на РСВ и БР.

Ссылку ответчика на правовую позицию ВАС РФ, изложенную в постановлениях Президиума от 29.09.2010 N 6171/10, от 19.01.2010 N 12939/09 и от 17.01.2012 N 9608/11, а также положения статьи 16 и части 5 статьи 195 АПК РФ, нельзя признать правомерной, на основании следующего.

Как следует из позиции ВАС РФ, изложенной в постановлениях Президиума от 29.09.2010 N 6171/10, от 19.01.2010 N 12939/09 и от 17.01.2012 N 9608/11, в силу пункта 5 статьи 195 АПК РФ нормативный правовой акт или отдельные его положения, признанные арбитражным судом недействующими, не подлежат применению с момента вступления в законную силу решения суда. Данная процессуальная норма определяет дальнейшую судьбу незаконного нормативного акта и является логическим продолжением части четвертой той же статьи, согласно которой решение арбитражного суда по делу об оспаривании нормативного правового акта вступает в законную силу немедленно после его принятия.

Однако, она не разрешает вопроса о восстановлении и защите нарушенных незаконным нормативным актом субъективных гражданских прав, так как данный акт относится не к процессуальному, а к материальному праву.

Согласно абзацу второму статьи 13 ГК РФ, в случае признания судом недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления нарушенное право подлежит восстановлению или защите

иными способами, предусмотренными статьей 12 ГК РФ. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами (пункт 1 статьи 424 ГК РФ). Данная норма дает кредитору право требовать исполнения договора по установленной в указанном порядке цене, но только в том случае, если соответствующий правовой акт о ее установлении не признан судом противоречащим закону. Иное истолкование этой нормы означало бы, что кредитор вправе получать незаконно установленную цену.

В упомянутых постановлениях Президиума ВАС РФ установлено, что тариф (цена), установленный нормативным правовым актом, признанным недействующим, не подлежит применению с момента принятия такого нормативного правового акта.

Вместе с тем, следует подчеркнуть, что цена по договорам на РСВ и БР является свободной (нерегулируемой) ценой, которая не зависит от цен (тарифов), установленных государством.

В рамках купли-продажи электрической энергии на оптовом рынке по договорам на РСВ и БР никакие нормативные/ненормативные правовые акты государственных органов, устанавливающие цены (тарифы) или иные показатели, не применяются.

При определении на оптовом рынке обязательств истца перед ответчиком и ответчика перед истцом по Договорам на РСВ и БР, приказы ФСТ России об утверждении сводного прогнозного баланса, как до их признания частично недействующими, так и после этого, не использовались и не должны были использоваться в соответствии с разделами VII и IX Правил оптового рынка, устанавливающими порядок и правила осуществления торговли по Договорам на РСВ и БР.

Договоры на РСВ и БР, заключенные ответчиком, а также нерегулируемые цены по данным договорам не признаны недействительными и никем не оспорены.

Правовая позиция ВАС РФ, изложенная в постановлениях Президиума от 29.09.2010 N 6171/10, от 19.01.2010 N 12939/09 и от 17.01.2012 N 9608/11, а также положения статьи 16 и части 5 статьи 195 АПК РФ, неприменимы и не должны учитываться при принятии судебного акта.

Решением ВАС РФ от 28.12.2011 N ВАС-7986/11 признан недействующим абзац 3 пункта 62 Правил оптового рынка в части применения его только к гарантирующим поставщикам - участникам оптового рынка, в отношении которых выполняются следующие условия: прогнозные объемы потребления электрической энергии и (или) мощности этих гарантирующих поставщиков, определенные в прогнозном балансе на очередной период регулирования, составляет не менее 60 процентов суммарных прогнозных объемов потребления электрической энергии и (или) мощности, определенных в прогнозном балансе на данный период в отношении 7 субъекта Российской Федерации.

Стороны, участвующие в настоящем деле, не принимали участие в судебном разбирательстве по указанному делу, а самим судебным актом ВАС РФ на лиц данного судебного процесса не налагалось обязанности по совершению каких-либо действий по исполнению указанного судебного акта.

Следует отметить, что указанным решением ВАС РФ от 28.12.2011 N ВАС-7986/11, не изменялся порядок и условия заключения договоров на РСВ и БР, а также регулируемых договоров, предусмотренных пунктами 63, 64, 65 и 68 Правил оптового рынка.

Из упомянутого решения ВАС РФ, а также из определения ВАС РФ от 06.12.2013 N ВАС-16644/2013 усматривается, что сбытовые организации, в том числе ответчик, вправе заключать регулируемые договоры с производителями электроэнергии и мощности в том же порядке, какой установлен действующими нормативными правовыми актами для гарантирующих поставщиков.

Решение ВАС РФ от 28.12.2011 N ВАС-7986/11 не влечет возникновения у ответчика оснований для приобретения на оптовом рынке по регулируемым договорам и регулируемым ценам объемов электроэнергии или мощности, а лишь устраняет для ответчика ограничения для потенциальной возможности приобретения части объемов электроэнергии или мощности по регулируемым договорам.

В спорный период ответчиком регулируемые договоры не заключались.

Обстоятельства незаключения ответчиком регулируемых договоров были подробно исследованы арбитражными судами в рамках дела N А40-137164/12-33-250, где оставлены без удовлетворения требования ООО "Каспэнергосбыт" о признании незаконным действий ОАО "АТС" по формированию и определению нерегулируемых цен (стоимости) электрической энергии (мощности) при ее продаже для ООО "Каспэнергосбыт" в соответствии с решением ВАС РФ от 28.12.2011 N ВАС- 7986/11, Правилами оптового рынка и Законом об электроэнергетике и требования о признании незаконным бездействия ОАО "АТС" по неформированию регулируемых договоров в отношении ООО "Каспэнергосбыт" в соответствии с вышеназванным решением ВАС РФ, Правилами оптового рынка и Законом об электроэнергетике.

Следует также отметить, что все судебные акты, на которые ссылается ответчик в подтверждение своей позиции не являются преюдициальными по отношению к настоящему делу и не устанавливают, что ответчик вправе не оплачивать по свободным (нерегулируемым) ценам потребленную им электроэнергию и мощность по договорам, которые были заключены им на оптовом рынке в спорный период.

Кроме того, ни одним из судебных актов, на которые ссылается ответчик, не устанавливает, что договоры, заключенные ответчиком на оптовом рынке, в том числе Договоры на РСВ и БР, являются незаконными, а нерегулируемые цены в рамках данных договоров не должны применяться к ответчику.

Судами по делу N А40-137164/12-33-250 были сделаны выводы о законности и обоснованности произведенных на оптовом рынке расчетов со стороны ОАО "АТС" по отношению к ответчику и формированию для него нерегулируемых договоров и цен, предусмотренных Правилами оптового рынка.

Согласно пункту 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Кроме того, отсутствуют правовые основания для неисполнения ответчиком своей обязанности по оплате поставленной ему истцом электроэнергии по договорам на РСВ и БР.

Соответствующие договоры на РСВ и БР заключены ответчиком в рамках исполнения обязательств на оптовом рынке.

Из представленной позиции ответчика, им не оспаривается произведенный ОАО "АТС" расчет нерегулируемой цены и/или стоимости электрической энергии по Договорам на РСВ и БР, но оспаривается сам факт покупки ответчиком электрической энергии по нерегулируемым ценам.

В этой связи стоит отметить, что ответчиком подписаны все акты приема-передачи электроэнергии и акты сверки расчетов по Договорам на РСВ и БР за спорный период без каких-либо возражений относительно объемов, цены и/или стоимости электрической энергии по Договорам на РСВ и БР. Предусмотренный условиями Договоров на РСВ и БР механизм отказа от подписания актов приема-передачи (пункты 5.5 - 5.8 Договора на РСВ и пункты 5.6 - 5.10 Договора на БР) ответчиком не реализован.

Кроме того, ответчик не воспользовался предусмотренным досудебным порядком урегулирования спора, не представив в ответ на претензию истца мотивированных возражений относительно задолженности по Договорам на РСВ и БР.

На основании вышеуказанного, факт поставки истцом необходимых объемов электроэнергии ответчику подтверждается вышеуказанными актами, являющимся первичными учетными документами, подтверждающими факт совершения соответствующей хозяйственной операции (статья 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете").

Кроме того, согласно статье 386 ГК РФ должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору.

Ответчик не выдвигал каких-либо возражений против ОАО "ЦФР" (первоначального кредитора) в части несогласия с ценой, стоимостью и объемом купленной в спорный период электрической энергии по Договорам на РСВ и БР, подписав без каких-либо возражений все необходимые первичные документы (акты приема-передачи, акты сверки).

Помимо прочего доказательств недостоверности или незаконности определения ОАО "АТС" объемов, цены и/или стоимости электрической энергии по Договорам на РСВ и БР о тветчиком не представлено.

Все акты об оказании ОАО "АТС" услуги коммерческого оператора в спорный период, включающей, в том числе определение для ответчика стоимости и объемов электроэнергии по Договорам на РСВ и БР, подписаны ответчиком без разногласий или возражений.

В соответствии со статьей 408 ГК РФ обязательство прекращается исполнением.

Обязательства ОАО "АТС" по отношению к ответчику, выражающиеся в надлежащем оказании услуг по расчету его обязательств и требований на оптовом рынке, и обязательства ответчика по отношению к ОАО "АТС", выражающиеся в оплате оказанных ОАО "АТС" услуг, прекращены исполнением.

Следует отметить, что истец на основании законных и неоспоренных Договоров на РСВ и БР свои обязательства перед ответчиком исполнил в полном объеме, поставив последнему необходимые объемы электроэнергии, однако ответчик в отсутствие правовых основании отказывается оплачивать полученный им товар.

В соответствии с частью 2 статьи 308 ГК РФ, если каждая из сторон по договору несет обязанность в пользу другой стороны, она считается должником другой стороны в том, что обязана сделать в ее пользу, и одновременно ее кредитором в том, что имеет право от нее требовать.

Выполняя функции коммерческого оператора оптового рынка (коммерческий оператор) на основании решения Наблюдательного совета Некоммерческого партнерства "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии Единой энергетической системы" (НП "АТС"), являющегося учредителем и единственным акционером ОАО "АТС", от 30.12.2007, ОАО "АТС" осуществляет свою деятельность, прежде всего на основании Закона об электроэнергетике, Правил оптового рынка и договора о присоединении к торговой системе оптового рынка (Договор о присоединении).

Согласно пункту 7 статьи 33 Закона об электроэнергетике коммерческим оператором является хозяйственное общество, осуществляющее деятельность по организации торговли на оптовом рынке, связанную с заключением и организацией исполнения сделок по обращению электрической энергии, мощности и иных объектов торговли, обращение которых допускается на оптовом рынке (далее - деятельность коммерческого оператора, услуга коммерческого оператора). Деятельность коммерческого оператора осуществляется им в соответствии с Правилами оптового рынка и на основании Договора о присоединении.

Пунктом 3 статьи 33 Закона об электроэнергетике предусмотрено, что распределение функций между организациями коммерческой инфраструктуры осуществляется в соответствии с Правилами оптового рынка и Договором о присоединении.

Для получения права участия в торговле на оптовом рынке организации, обладающей статусом субъекта оптового рынка, требуется выполнить ряд требований, предусмотренных Правилами оптового рынка и Договором о присоединении.

В рассматриваемом случае ответчик является энергосбытовой организацией, которой в декабре 2010 года присвоен статус субъекта оптового рынка, и она внесена в реестр субъектов оптового рынка в раздел 2 "Покупатели электрической энергии и мощности" (номер в реестре 2.1.0339).

Между ответчиком, ОАО "АТС", НП "Совет рынка", ОАО "ЦФР", ОАО "СО ЕЭС" и ОАО "ФСК ЕЭС" заключен договор о присоединении к торговой системе оптового рынка от 24.12.2010 N 323-ДП/10.

В июне 2012 года ответчик обратился в ОАО "АТС" с заявлениями о предоставлении ему права участия в торговле электроэнергией (мощностью) на оптовом рынке с использованием зарегистрированных за ним групп точек поставки PKASPSB1 и PKASPSB3 (ГТП), расположенных на территории Республики Дагестан.

Для получения права участия в торговле электрической энергией и (или) мощностью на оптовом рынке субъект оптового рынка должен предоставить коммерческому оператору оптового рынка (ОАО "АТС"), помимо прочих документов, выписку из утвержденного сводного прогнозного баланса, полученную им в порядке и сроки, определенные Порядком формирования сводного прогнозного баланса производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации, утвержденного приказом ФСТ России от 12.04.2012 N 53-э/1.

Иными словами ответчик до начала торговли на оптовом рынке располагал информацией относительно утвержденных ФСТ России для него прогнозных объемах поставки/покупки электрической энергии и мощности.

Учитывая, что ответчик выполнил все необходимые действия и предоставил все документы, определенные Правилами оптового рынка и Договором о присоединении, в том числе выписку из сводного прогнозного баланса ФСТ России, ОАО "АТС" в соответствии с уведомлениями от 23.07.2012 N N 01-02/12-18411 и 01-02/12-18410, направленными в адрес ответчика, с 01.08.2012 предоставило ему право участия в торговле на оптовом рынке с использованием зарегистрированных за ним ГТП, расположенных на территории Республики Дагестан.

Ответчик, будучи осведомленным об отраженных в сводном прогнозном балансе данных по его прогнозным объемам потребления, не проявил достаточной степени осмотрительности и разумности, и, несмотря на несогласие с утвержденным ФСТ России сводным прогнозным балансом, тем не менее, предпринял все действия по получению права участия в торговле на оптовом рынке.

Вышеназванные действия ответчика повлекли возникновение у него гражданско-правовых обязательств по покупке электрической энергии и мощности на оптовом рынке по нерегулируемым ценам в рамках предусмотренной Законом об электроэнергетике и Правилами оптового рынка организованной договорной структуры на оптовом рынке.

У ответчика отсутствовала нормативно закрепленная обязанность покупать электрическую энергию для своих потребителей только на оптовом рынке. В отличие от гарантирующего поставщика, имеющего в силу пункта 12 Основных положений функционирования розничных рынков электроэнергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, обязанность приобретения электрической энергии для своих потребителей на оптовом рынке, энергосбытовая организация (Ответчик) может покупать электрическую энергию для своих потребителей как на оптовом рынке, так и на розничном рынке электроэнергии у соответствующего гарантирующего поставщика.

Ответчик имел возможность не покупать электрическую энергию и мощность на оптовом рынке по нерегулируемым ценам, а продолжать осуществлять покупку электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика на розничном рынке электроэнергии в соответствии с условиями ранее заключенного договора купли-продажи электрической энергии (мощности).

Кроме того, для торговли по Договору на РСВ, любой участник оптового рынка, в том числе ответчик, должен направить в ОАО "АТС" ценовые заявки на покупку (продажу) электрической энергии в каждой группе точек поставки на каждый час следующих суток.

В пункте 2 Правил оптового рынка определено, что ценовой заявкой является документ, отражающий намерение участника оптового рынка купить или продать в определенной группе точек поставки электрическую энергию и устанавливающий планируемые участником к покупке (продаже) объемы электрической энергии на каждый час суток с указанием предлагаемых цен для каждого из планируемых объемов электрической энергии. Ценопринимающей заявкой является ценовая заявка участника оптового рынка без указания цены на электрическую энергию, отражающая намерение данного участника купить или продать указанный в заявке объем электрической энергии по сложившейся в результате конкурентного отбора равновесной (нерегулируемой) цене.

Равновесная цена электрической энергии определяется на основании ценовых заявок поставщиков и ценовых заявок покупателей электрической энергии соответствующей ценовой зоны с учетом необходимости обеспечения перетоков электрической энергии.

В рассматриваемом случае ответчиком в спорный период подавались соответствующие ценопринимающие заявки, в которых фактически отражено намерение Истца приобрести объемы электрической энергии на оптовом рынке на РСВ по нерегулируемым ценам.

Что касается Договора на БР, заключенного ответчиком, то на основании данного договора продаются и покупаются объемы электрической энергии, составляющие отклонения фактического производства/потребления электрической энергии от плановых, определенных по результатам торговли по Договорам на РСВ, а также сформированных и принятых на себя поставщиками/покупателями электрической энергии и мощности в качестве обязательств по иным механизмам торговли электрической энергией и мощностью на оптовом рынке.

Пунктом 127 Правил оптового рынка определено, что по Договорам на БР: участник оптового рынка покупает электрическую энергию в размере отклонения, соответствующего снижению объема производства (увеличению объема потребления), участник оптового рынка продает электрическую энергию в размере отклонения, соответствующего увеличению объема производства (снижению объема потребления).

Иными словами участник оптового рынка покупает электрическую энергию на балансирующем рынке в размере отклонения, если фактический объем потребления превысил плановый объем потребления, а также продает электрическую энергию на балансирующем рынке в размере отклонения, если фактический объем потребления меньше планового объема потребления.

Принимая во внимание вышеизложенное, необходимость покупки ответчиком электрической энергии по Договору на БР была вызвана неточным планированием своего потребления: данные, заявленные ответчиком в ценопринимающих заявках, в некоторые часы были выше или ниже данных его фактического потребления, отраженных ответчиком в актах учета оборота электроэнергии и Отчетах.

На основании вышеуказанного, обязательства по покупке электрической энергии по Договору на БР, обусловлены исключительно действиями ответчика по планированию своего планового почасового потребления и не связаны с наличием/отсутствием объемов покупки по регулируемым ценам (тарифам).

При таких обстоятельствах обязательства ответчика по приобретению электрической энергии и мощности на оптовом рынке по нерегулируемым ценам и нерегулируемым договорам возникли исключительно вследствие действий самого ответчика по получению права участия в торговле на оптовом рынке, а также в результате подачи им ценопринимающих заявок и неточности планирования потребления электрической энергии.

Иными словами, ответчик, зная о решении ВАС РФ от 28.12.2011 N ВАС-7986/11, предоставившем, по его мнению, право заключать ответчику регулируемые договоры на оптовом рынке, а также будучи осведомленным о своих прогнозных объемах потребления электрической энергии, утвержденных в сводном прогнозном балансе на 2012 и 2013 года, сознательно и добровольно совершил юридически значимые действия, направленные на получение права участия в торговле на оптовом рынке и покупке электрической энергии и мощности на оптовом рынке по нерегулируемым ценам.

В соответствии со статьей 71 АПК РФ, арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Разрешая спор, суд правильно определил юридически значимые обстоятельства, дал правовую оценку установленным обстоятельствам и постановил законное и обоснованное решение. Выводы суда соответствуют обстоятельствам дела. Нарушений норм процессуального права, влекущих отмену решения, судом допущено не было.

Руководствуясь статьями 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, части 2 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 18 августа 2014 года по делу N А40-11043/14 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.И. Левченко

Судьи

Е.Б. Расторгуев Д.Н. Садикова