Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 15 декабря 2014 г. N 07АП-6982/14

г. Томск

15 декабря 2014 г.

Дело N А67-1227/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 08 декабря 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 15 декабря 2014 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

председательствующего Усенко Н.А.,

судей Кудряшевой Е.В., Логачева К.Д.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кардополовой С.И. с применением средств аудиозаписи,

при участии:

от временного управляющего Бунакова Е.И.: без участия (извещен),

от должника: без участия (извещен),

от участника строительства ООО "Сибтом": Бочаровой Е.Е., доверенность от 27.08.2014,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ИмпериалСтройИнвест" (рег. N 07АП-6982/2014 (7)) на определение Арбитражного суда Томской области от 20 октября 2014 года (судья Сомов Ю.В.) по делу NА67-1227/2014 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "ИмпериалСтройИнвест" (ОГРН 1097017004480, ИНН 7017235081) по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Сибтом" о включении требования о передаче жилого помещения - двухкомнатной квартиры, общей площадью 58,68кв.м., строительный номер 21, расположенной на седьмом этаже по адресу: г. Томск, ул. Ачинская, д. 18а, в реестр требований о передаче жилых помещений,

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Томской области от 06.05.2014 в отношении общества с ограниченной ответственностью "ИмпериалСтройИнвест" (далее ООО "ИмпериалСтройИнвест") введена процедура банкротства - наблюдение, к ООО "ИмпериалСтройИнвест" применены правила параграфа 7 главы IX Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", временным управляющим утвержден Бунаков Евгений Игоревич.

Сообщение о введении процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсант" от 31.05.2014 N 93.

В Арбитражный суд Томской области 16.05.2014 поступило заявление общества с ограниченной ответственностью "Сибтом" (далее - ООО "Сибтом") о включении в реестр требований о передаче жилых помещений требования о передаче двухкомнатной квартиры, общей площадью 58,68кв.м., строительный номер 21, расположенной на седьмом этаже по адресу: г. Томск, ул. Ачинская, д. 18а (адрес строительный), оплаченной застройщику в сумме 1 760 400 рублей.

Заявление обосновано ссылкой на статьи 71, 201.6, 201.7 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" и мотивировано неисполнением ООО "ИмпериалСтройИнвест" обязательств по договору от 27.03.2012 N 04кс об инвестировании в строительстве 9-ти этажного жилого дома по адресу: ул. Ачинская, 18а в г. Томске.

Определением Арбитражного суда Томской области от 21.10.2014 заявленное требование удовлетворено.

Не согласившись с определением Арбитражного суда Томской области от 21.10.2014, ООО "ИмпериалСтройИнвест" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления, ссылаясь на несоответствие выводов, изложенных в определении, обстоятельствам дела, недоказанность имеющих для дела доказательств, которые суд считал установленными.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, ООО "Сибтом" не оплатило стоимость долевого взноса жилого помещения по договору об инвестировании денежными средствами; выданная должником справка об оплате является безденежной; заявления ООО "Сибтом" от 03.12.2012 N 28, от 05.12.2012 N 29 о прекращении обязательств зачетом встречных однородных требований сфальсифицированы, указанные заявления о зачете должнику не поступали, оплата по договору об инвестировании не произведена; предметом договора об инвестировании в строительство является долевое участие в строительстве; поскольку цена договора не оплачена, договор подписан ООО "ИмпериалСтройИнвест" и ООО "Сибтом" до получения разрешения на строительство и не зарегистрирован в Управлении Росреестра, то он не может считаться заключенным и не порождает для сторон права и обязанности. В отсутствие платёжного поручения о перечислении денежных средств или согласованного сторонами протокола взаимозачёта оплата долевого взноса не может считаться подтверждённой справкой, выданной ООО "ИмпериалСтройИнвест". В оплату за товар, поставленный по договору N 27 от 02.04.2012, ООО "ИмпериалСтройИнвест" выдало вексель серии АБ N 0000920 от 07.06.2012 на сумму 6 746 400 рублей, поэтому соглашения о зачёте не могли быть заключены. Кроме того, обязательство подлежит прекращению в связи с невозможностью исполнения, поскольку разрешение на строительство выдано в отношении дома по адресу: ул. Ачинская, 18а, 20, тогда как договоры об инвестировании заключены на строительство дома по адресу: ул. Ачинская, 18а, строительство которого должник не осуществлял.

ООО "Сибтом" представило в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отзыв на апелляционную жалобу, в котором считает определение Арбитражного суда Томской области от 20.10.2014 законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению, указывает, что договор долевого участия не мог быть заключен в связи с неполучением разрешения на строительство, а поэтому заключен договор инвестирования, расчет по которому произведен исполнением обязательств по поставке товара в рамках договора поставки N 27 от 02.04.2012 по товарным накладным на сумму 6 809 400 руб.; факт оплаты должнику стоимости квартиры подтвержден надлежащими доказательствами; расчет произведен не в денежной форме, а путем расчета за поставленную продукцию; довод жалобы о фальсификации заявлений о зачете от 03.12.2012 N 28 ничем не подтвержден.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ООО "Сибтом" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции явку своих представителей не обеспечили.

На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено при имеющейся явке.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, заслушав представителя ООО "Сибтом", проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда Томской области от 20.10.2014 по делу А67-1227/2014, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела, 27.03.2012 между ООО "ИмпериалСтройИнвест" (застройщиком) и ООО "Сибтом" (инвестором) заключен договор N 04/кс об инвестировании в строительство 9-ти этажного жилого дома по адресу: ул. Ачинская, 18а в городе Томске (далее - договор), по условиям которого застройщик обязуется в предусмотренный договором срок своими силами или с привлечением других лиц построить многоквартирный дом по адресу: г. Томск, ул. Ачинская, 18а (адрес строительный), и после получения разрешения на ввод построенного жилого дома в эксплуатацию передать инвестору квартиру, номер и характеристика которой указаны в Приложении N 1 к договору, а инвестор обязуется уплатить обусловленную договором цену, а также принять причитающуюся ему квартиру от застройщика при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию построенного застройщиком жилого дома.

Пунктом 2.1 договора предусмотрено, что инвестору подлежит передаче двухкомнатная квартира, общей проектной площадью 58,68кв.м., строительный N 21, расположенная на седьмом этаже жилого дома N 18а (адрес строительный) по ул. Ачинская в г. Томске.

Срок завершения строительства и сдачи дома в эксплуатацию - 4 квартал 2012 года (пункт 4.1.1 договора).

Согласно п. 3.1 договора цена квартиры, указанной в п. 2.1 договора, составляет 1760400 рублей, является фиксированной и изменению не подлежит.

Пунктом 3.2 договора предусмотрено, что внесение долевого взноса осуществляется путем перечисления инвестором денежных средств на расчетный счет застройщика либо иным способом, не противоречащим законодательству Российской Федерации в срок до 23.12.2012.

В силу пункта 6.2 договора инвестор имеет право по своему выбору обратиться к застройщику с заявлением о новации (прекращении обязательств по настоящему договору и заключении нового договора о долевом участии). Застройщик обязан в 10-тидневный срок с момента такого обращения заключить с инвестором договор долевого участия на ту же квартиру и на тех же условиях и зачесть осуществленную инвестором оплату в счет оплаты долевого взноса.

До заключения договора N 04/кс 27.03.2012 об инвестировании в строительство между ООО "ИмпериалСтройИнвест" (покупателем) и ООО "Сибтом" (поставщиком) был заключен договор поставки железобетонных изделий, раствора и бетона от 26.03.2012 N 145-р СТ, по условиям которого поставщик обязуется поставить покупателю товар, а покупатель обязуется принять товар и оплатить его. Конкретное количество, наименование, цена товара, а также срок (период) поставки указываются в согласованных сторонами спецификациях, являющихся неотъемлемой частью договора. Подписанием спецификации стороны идентифицируют товар для целей договора.

В период с марта по сентябрь 2012 года по товарным накладным N СТ000000077 от 26.03.2012, N 198 от 09.04.2012, N 219 от 16.04.2012, N 225 от 23.04.2012, N 248 от 30.04.2012, N 247 от 30.04.2012, N 257 - N 258 от 07.05.2012, N 265 - N 266 от 14.05.2012, N N 275, 276 от 21.05.2012, N 286 от 28.05.2012, N 292 от 30.05.2012, N 293-N 294 от 31.05.2012, N 303 от 09.06.2012, N 316 от 18.06.2012, N 333 от 25.06.2012, N 342 от 30.06.2012, N 361 от 09.07.2012, N 549 от 17.09.2012, N 567 от 24.09.2012 ООО "Сибтом" поставило ООО "ИмпериалСтройИнвест" товар на общую сумму 10 761 106,50 рублей.

Кроме того, ООО "Сибтом" (поставщик) и ООО "ИмпериалСтройИнвест" (покупатель) заключили договор поставки N 27 от 02.04.2012, существенные условия которого (ассортимент (наименование), количество, цена товара, а также срок (период) поставки) определяются в спецификациях, являющихся неотъемлемой частью договора. Форма спецификации установлена в Приложении N 1 к договору.

Согласно пунктам 4.1, 5.2 договора оплата товара покупателем производится по цене, указанной в спецификации (Приложение N 1) путем перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика, если иное не установлено в спецификации.

В Спецификации N 1 от 02.04.2012 к договору поставки N 27 от 02.04.2012 (Приложение N 1) предусмотрено, что оплата производится по факту выборки товара в течение месяца с момента получения разрешения на строительство жилого дома по ул. Ачинская, д. 18А (1 очередь) денежными средствами. Денежное обязательство в размере 100% от стоимости товара, указанного в спецификации, может быть погашено путем зачета встречного обязательства по договорам об инвестировании квартир, заключенным между сторонами настоящего договора, путем подписания протокола взаимозачета и выдачи справок о полной оплате.

Во исполнение обязательств по договору поставки N 27 от 02.04.2012 ООО "Сибтом" поставило ООО "ИмпериалСтройИнвест" по товарным накладным N 1 от 30.04.2012, N 5 от 31.05.2012, N 7 от 30.06.2012, N 25 от 07.09.2012, N 44 от 02.10.2012, N 10 от 31.05.2012 товар на общую сумму 6 809 400 рублей.

В одностороннем порядке ООО "Сибтом" направило в адрес ООО "ИмпериалСтройИнвест" заявление N 28 от 03.12.2012 о прекращении обязательств зачетом, в соответствии с которым заявило о зачете встречных однородных требований на сумму 14 941586 рублей путем погашения обязательств ООО "Сибтом" перед ООО "ИмпериалСтройИнвест" по оплате долевых взносов по следующим договорам об инвестировании в строительство 9-ти этажного жилого дома по адресу: ул. Ачинская, 18а в г. Томске: N 08/кс от 27.03.2012 в размере 1 760 400 рублей (за квартиру N 25); N 06/кс от 27.03.2012 в размере 1 760 400 рублей (за квартиру N 1); N 02/кс от 27.03.2012 в размере 1 301 186 рублей (за квартиру N 16); N 07/кс от 27.03.2012 в размере 1 612 800 рублей (за квартиру N 3); N 01/кс от 27.03.2012 в размере 1 612 800 рублей (за квартиру N 15); N 05/кс от 27.03.2012 в размере 1 612 800 рублей (за квартиру N 19); N 03/кс от 27.03.2012 в размере 1 760 400 рублей (за квартиру N 5); N 11/кс от 27.03.2012 в размере 1 760 400 рублей (за квартиру N 9); N 04/кс от 27.03.2012 в размере 1 760 400 рублей (за квартиру N 21); и погашения обязательств ООО "ИмпериалСтройИнвест" перед ООО "Сибтом" по оплате за поставку товара по договору поставки N 27 от 02.04.2012, в том числе по товарной накладной N 1 от 30.04.2012 полностью на сумму 1 881 600 рублей, по товарной накладной N 5 от 31.05.2012 полностью на сумму 2 293 200 рублей, по товарной накладной N 7 от 30.06.2012 полностью на сумму 1 344 000 рублей, по товарной накладной N 25 от 07.09.2012 полностью на сумму 705 600 рублей, по товарной накладной N 44 от 02.10.2012 полностью на сумму 441 000 рублей, по товарной накладной N 10 от 31.05.2012 частично на сумму 68 238 рублей, и по договору поставки N 145-р СТ от 26.03.2012, в том числе по товарной накладной N 77 от 26.03.2012 полностью на сумму 6 170 922 рублей, по товарной накладной N 198 от 09.04.2012 полностью на сумму 749 647 рублей, по товарной накладной N 219 от 16.04.2012 полностью на сумму 526 750 рублей; по товарной накладной N 225 от 23.04.2012 на сумму 498 903 рублей; по товарной накладной N 248 от 30.04.2012 полностью на сумму 261 726 рублей.

Заявление о зачете получено ООО "ИмпериалСтройИнвест" 05.12.2012, о чем свидетельствует входящий номер на заявлении с подписью получившего лица.

Должник выдал обществу "Сибтом" справку о полной оплате в размере 1 760 400 рублей по договору N 04/кс от 27.03.2012 об инвестировании в строительство 9-ти этажного жилого дома по адресу: ул. Ачинская, 18а в городе Томске за строительство двухкомнатной квартиры, расположенной на 7-ом этаже, строительный номер 21, проектной площадью 58,68 кв.м., по адресу: г. Томск, ул. Ачинская, 18а, однако свои обязательства по передаче ООО "Сибтом" жилого помещения в соответствии с условиями договора об инвестировании не исполнил.

Ссылаясь на указанные обстоятельства, руководствуясь статьями 201.1, 201.6 Закона о банкротстве, ООО "Сибтом" обратилось в арбитражный суд с настоящим требованием.

Удовлетворяя заявленное требование, суд первой инстанции исходил из доказанности факта оплаты ООО "Сибтом" стоимости жилого помещения по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, и неисполнения должником обязательства по передаче жилого помещения ООО "Сибтом" в установленный договором срок.

Суд апелляционной инстанции считает указанные выводы суда соответствующими действующему законодательству о банкротстве, установленным по делу обстоятельствам и имеющимся доказательствам.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с пунктом 6 статьи 16 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

Согласно подпункту 2 п. 1 ст. 201.1 Закона о банкротстве участник строительства - физическое лицо, юридическое лицо, Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, имеющие к застройщику требование о передаче жилого помещения или денежное требование. При этом под требованием о передаче жилого помещения понимается требование участника строительства о передаче ему на основании возмездного договора в собственность жилого помещения (квартиры или комнаты) в многоквартирном доме, который на момент привлечения денежных средств и(или) иного имущества участника строительства не введен в эксплуатацию (далее - договор, предусматривающий передачу жилого помещения).

Арбитражный суд вправе признать наличие у участника строительства требования о передаче жилого помещения или денежного требования, в том числе в случае заключения сделок, связанных с передачей денежных средств и (или) иного имущества в целях строительства многоквартирного дома и последующей передачей жилого помещения в таком многоквартирном доме в собственность (п.п. 9 п. 6 ст. 201.1 Закона о банкротстве).

В силу пункта 1 статьи 201.6 Закона о банкротстве требования о передаче жилых помещений предъявляются и рассматриваются в общем порядке для предъявления требований в деле о банкротстве, установленном статьями 71 и 100 названного Закона. Признание таких требований обоснованными не ставится в зависимость от наличия либо отсутствия у застройщика помещений, подлежащих передаче.

Пунктом 2 статьи 201.6 Закона о банкротстве предусмотрено, что арбитражному суду при рассмотрении обоснованности требований о передаче жилых помещений должны быть предоставлены доказательства, подтверждающие факт полной или частичной оплаты, осуществленной участником строительства во исполнение своих обязательств перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения.

Условиями признания лица, обратившегося с требованием о включении в реестр требований о передачи жилых помещений, участником строительства являются:

- установление факта того, что это лицо заключило с застройщиком сделку, по которой было обязано передать денежные средства и (или) иное имущество в целях строительства многоквартирного дома с последующей передачей жилого помещения в таком многоквартирном доме в собственность заявителя;

- установление факта того, что заявитель фактически передал денежные средства и (или) иное имущество в целях строительства многоквартирного дома.

В обоснование требования к должнику ООО "Сибтом" представило в материалы дела договор от 27.03.2012 N 04/кс об инвестировании в строительство 9-ти этажного жилого дома по адресу: ул. Ачинская, 18а в городе Томске, заключенный с ООО "ИмпериалСтройИнвест" (застройщиком).

В связи с тем, что по указанной сделке ООО "Сибтом" было обязано передать должнику денежные средства и (или) иное имущество в целях строительства многоквартирного дома с последующей передачей жилого помещения в таком многоквартирном доме в собственность заявителя, возникшие по сделке отношения сторон регулируются параграфом 7 главы IX Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве).

В подтверждение оплаты жилого помещения по договору от 27.03.2012 N 04/кс об инвестировании в строительство заявитель представил в материалы дела справку директора ООО "ИмпериалСтройИнвест" Павлова В.А. об оплате обществом "Сибтом" в полном объеме стоимости жилого помещения (квартиры N 21) в строящемся жилом доме; договоры поставки N 145-р СТ от 26.03.2012, N 27 от 02.04.2012 и товарные накладные, заявления о прекращении встречных однородных обязательств зачетом на сумму 14 941 586 рублей (в том числе по договору от 27.03.2012 N 04/кс на сумму 1760 400 руб. за квартиру N 21).

В силу пункта 1 статьи 410 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Таким образом, для осуществления зачета необходимо, чтобы кредитор по одному обязательству являлся должником по другому, а должник по первому выступал кредитором по второму обязательству.

Представленные в материалы дела доказательства подтверждают существование гражданско-правовых отношений между ООО "ИмпериалСтройИнвест" и ООО "Сибтом", в рамках которых могли быть прекращены встречные однородные обязательства зачетом.

В заявлении о прекращении встречных однородных обязательств зачетом исх.N 28 от 03.12.2012 указаны денежные обязательства каждой стороны, размер обязательств, основания их возникновения, что позволяет суду сделать вывод о том, что ООО "Сибтом" оплатило стоимость жилого помещения должнику в сумме 1760 400 руб., что было признано ООО "ИмпериалСтройИнвест" при выдаче справки о полной оплате стоимости именно спорной квартиры по договору об инвестировании в строительство 9-ти этажного жилого дома от 27.03.2012 N 04/кс.

Поскольку никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы, суд оценивает указанную справку наряду с другими доказательствами по правилам статьи 71 АПК РФ, которые в данном случае не противоречат друг другу.

Довод заявителя жалобы о том, что заявления о зачете встречных однородных обязательств от ООО "Сибтом" должник не получал, судом апелляционной инстанции отклоняется, как несоответствующий действительности.

Правовые последствия в отношении субъективных прав и обязанностей по обязательствам наступают в силу самого заявления о зачете, доведенного до сведения другой стороны.

В соответствии с разъяснениями Президиума ВАС РФ, изложенными в пунктах 3 и 4 Информационного письма от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований" обязательства считаются прекращенными зачетом с момента наступления срока исполнения того обязательства, срок исполнения которого наступил позднее. Для прекращения обязательства зачетом заявление о зачете должно быть получено соответствующей стороной.

Довод заявителя о фальсификации справки об оплате судом апелляционной инстанции отклоняется в связи с не представлением доказательств в пользу данного суждения.

Кроме того, заявителем апелляционной жалобы не оспорено, что условия договоров инвестирования и договоров поставки прямо предусматривали возможность оплаты инвестором квартиры в строящемся жилом доме не только денежными средствами, но и иным способом, в том числе путем зачета встречных требований, исходя из стоимости товара, поставленного должнику по договорам поставки.

Довод заявителя апелляционной жалобы о передаче должником обществу "Сибтом" векселя серии АБ N 0000920 на сумму 6 746 400 рублей в счет оплаты стоимости поставленного по договорам поставки товара (кирпича) на эту сумму, что, по его мнению, исключает зачет встречных однородных требований по заявлениям кредитора от 03 и 05 декабря 2012 года на эту же сумму, основан на предположении самого заявителя. При отсутствии доказательств, позволяющих, безусловно, установить факт выдачи указанного векселя в счет погашения обязательств о передаче векселя в счет оплаты товара по товарным накладным N 1 от 30.04.2012, N 5 от 31.05.2012, N 7 от 30.06.2012, N 25 от 07.09.2012, N 44 от 02.10.2012, N 10 от 31.05.2012, данное утверждение должника не может быть принято в качестве основания для удовлетворения апелляционной жалобы.

С учетом вышеизложенного, исходя из доводов апелляционной жалобы, апелляционная инстанция считает определение Арбитражного суда Томской области от 20 октября 2014 года по делу N А67-1227/2014 законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - неподлежащей удовлетворению.

Руководствуясь статьями 258, 268, 269 (п. 1), 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Томской области от 20 октября 2014 года по делу N А67-1227/2014 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Н.А. Усенко

Судьи

Е.В. Кудряшева К.Д. Логачев