Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 декабря 2014 г. N 12АП-7551/14

г. Саратов

23 декабря 2014 г.

Дело N А12-9556/11

Резолютивная часть постановления объявлена 18 декабря 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 декабря 2014 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Дубровиной О.А.,

судей Жевак И.И., Шалкина В.Б.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Спиридоновой Е.В.,

при участии в судебном заседании до перерыва:

представителей открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" - Бондаренко В.А., Дмитриева Р.П., действующих на основании доверенностей от 27.12.2013 года N 9, от 10.01.2014 года N 24, соответственно;

представителей открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" - Агамаляна К.Н., Халанского М.Ю., действующих на основании доверенностей от 23.07.2014 года N 212, выданной на срок до 01.01.2015 года, от 30.12.2013 года N 46, соответственно.

после перерыва явку обеспечили:

представители открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" - Бондаренко В.А., Дмитриев Р.П., действующие на основании доверенностей от 27.12.2013 года N 9, от 10.01.2014 года N 24, соответственно;

представители открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" - Крайнов А.В., Агамалян К.Н., действующие на основании доверенностей от 30 декабря 2013 года N 115, от 23.07.2014 года N 212, соответственно.

рассмотрев апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (ИНН 3445071523, ОГРН 1053444090028, г. Волгоград), на решение арбитражного суда Волгоградской области от 18 октября 2012 года по делу N А12-9556/2011, принятое судьёй Прудниковой Н.И.,

по исковому заявлению открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" (ИНН 3445071523, ОГРН 1053444090028, г. Волгоград), к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (ИНН 3445071523, ОГРН 1053444090028, г. Волгоград) о взыскании основного долга,

по встречному исковом заявлению открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (ИНН 3445071523, ОГРН 1053444090028, г. Волгоград) к открытому акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" (ИНН 3445071523, ОГРН 1053444090028, г. Волгоград) о взыскании стоимости потерь, с участием третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора - муниципального унитарного производственного предприятия "Волгоградский межрайонные электрические сети" (ИНН 3441010181; ОГРН 1023402460620, г. Волгоград),

В соответствии со статьёй 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в судебном заседании объявлялись перерывы с 15 декабря 2014 года до 17 декабря 2014 до 17 часов 15 минут, до 18 декабря 2014 года до 12 часов 30 минут.

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" (далее по тексту - истец по первоначальному иску, ОАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго") обратилось в арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением, уточнённым в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту - АПК РФ), к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" о взыскании задолженности за услуги по передаче электрической энергии за период с февраля по май 2011 года в сумме 44 865 963 рублей 46 копеек, процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 36 832 283 рублей 45 копеек за период с 28 марта 2011 года по 10 октября 2012 года и процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии со статьёй 395 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту - ГК РФ), начисленные на сумму задолженности 44 865 963 рублей 46 копеек по ставке 8,25% начиная с 11 октября 2012 года до момента полного погашения задолженности (листы дела 106 - 112 тома 174).

ОАО "Волгоградэнергосбыт", в свою очередь, обратилось с встречным иском, уточнённым в порядке статьи 49 АПК РФ, о взыскании с ОАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго" задолженности по оплате потерь электрической энергии за период с февраля по май 2011 года в размере 463 719 259 рублей 67 копеек, а также процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 977 697 рублей 35 копеек за период с 09 июня 2011 года по 08 июля 2011 года (листы дела 59 - 60 тома 119).

Арбитражным судом первой инстанции 18 октября 2012 года постановлен следующий судебный акт:

Исковые требования по первоначальному иску были удовлетворены, с ОАО

"Волгоградэнерго" в пользу ОАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго" 44 865 963 рубля 46 копеек задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за февраль-май 2011 года, 36 832 283 рубля 45 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами, проценты за пользование чужими денежными средствами начиная с 11 октября 2012 года и по день фактической уплаты долга на сумму 44 865 963 рубля 46 копеек исходя из ставки рефинансирования 8,25% годовых, 686 883 рубля 82 копейки судебных расходов за проведение экспертизы, расходы по уплате государственной пошлины в сумме 200 000 рублей, всего 83 033 790 рублей 36 копеек.

Встречный иск удовлетворить частично, с ОАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" взыскано 8 647 765 рублей 86 копеек стоимости потерь электрической энергии за февраль - май 2011 года, 59 453 рубля 39 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами, 3 747 рублей 48 копеек - расходов по уплате государственной пошлины, а всего 8 710 966 рублей 73 копейки.

Путем зачёта удовлетворенных требований по первоначальному и встречному искам, с ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" -"Волгоградэнерго" взыскано 36 218 197 рублей 60 копеек задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за февраль - май 2011 года, 36 772 830 рублей 06 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами, проценты за пользование чужими денежными средствами начиная с 11 октября 2012 года и по день фактической уплаты долга на сумму 36 218 197 рублей 60 копеек исходя из ставки рефинансирования 8,25% годовых, 686 883 рубля 82 копейки судебных расходов на проведение экспертизы, расходы по уплате государственной пошлины в сумме 196 252 рублей 52 копеек.

ОАО "Волгоградэнергосбыт", посчитав данное решение постановленным при неприменении норм права, подлежащих применению, обратилось за его обжалованием в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд, при этом просило его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении встречных исковых требований в полном объёме.

В жалобе заявитель указал на необоснованность постановленного судебного акта, в основу которого положенное экспертное заключение, указав при этом, что экспертами при определении объёмов потребления электрической энергии физическими лицами, была неправильно применена методика такого определения и не были учтены сведения, содержащиеся в платёжных документах, предоставленных ОАО "Волгоградэнергосбыт".

По итогам рассмотрения апелляционной жалобы, апелляционный суд 31 марта 2014 года постановил следующее:

Взыскать с открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (ОГРН 1053444090028) в пользу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" (ОГРН 1076164009096) задолженность по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01 февраля 2011 года по 31 мая 2011 года в сумме 18742187 рублей 11 копеек, проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 28 марта 2011 года по 10 октября 2012 года в размере 33733988 рублей 52 копейки, проценты за пользование чужими денежными средствами начиная с 11 октября 2012 года и по день фактической уплаты долга на сумму 18742187 рублей 11 копеек исходя из ставки рефинансирования 8,25% годовых, судебные расходы на проведение экспертизы в размере 449610 рублей, расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение первоначального иска в сумме 128460 рублей, а всего 53054245 рублей 63 копейки.

В остальной части исковые требования открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" оставить без удовлетворения.

Встречный иск удовлетворить частично.

Взыскать с открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" (ОГРН 1076164009096) в пользу открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (ОГРН 1053444090028) стоимость потерь электрической энергии за период с 01 февраля 2011 года по 31 мая 2011 года в сумме 156558764 рублей 92 копеек, проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 09 июня 2011 года по 08 июля 2011 года в сумме 977697 рублей 35 копеек, расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение дела в суде первой инстанции в размере 67800 рублей, в суде апелляционной инстанции в сумме 2000 рублей, а всего 157606262 рубля 27 копеек.

В остальной части исковые требования открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" оставить без удовлетворения.

Апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" - удовлетворить.

Путём зачёта удовлетворенных требований по первоначальному и встречному искам взыскать:

- с открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" (ОГРН 1076164009096) в пользу открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (ОГРН 1053444090028) стоимость потерь электрической энергии за период с 01 февраля 2011 года по 31 мая 2011 года в сумме 137816577 рублей 81 копейки,

- с открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (ОГРН 1053444090028) в пользу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" (ОГРН 1076164009096) проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 28 марта 2011 года по 31 мая 2011 года в сумме 32756291 рубля 17 копеек, проценты за пользование чужими денежными средствами начиная с 11 октября 2012 года и по день фактической уплаты долга на сумму 18742187 рублей 11 копеек исходя из ставки рефинансирования 8,25% годовых, судебные расходы на проведение экспертизы в размере 449610 рублей, расходы по уплате государственной пошлины в сумме 58660 рублей, а всего 33264561 рубль 17 копеек.

Постановлением арбитражного суда Поволжского округа от 15 июля 2014 года названное постановление апелляционного суда было отменено, с направлением дела на новое рассмотрение в апелляционную инстанцию.,

Направляя дело на новое рассмотрение, кассационная инстанция указала на необходимость проверки методики, применённой экспертом в заключении от 17.01.2014 года при определении объёма фактического отпуска электрической энергии из сетей сетевой организации потребителям, на предмет соответствия нормам действующего в спорный период законодательства, на которое было указано судом кассационной инстанции и, соответственно, оценить правильность выводов эксперта.

При новом рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции сторонами не заявлялось ходатайство о проведении экспертизы, учитывая положения статьи 82 АПК РФ, у суда имеется право, но не обязанность назначения экспертизы, в связи с чем, апелляционным судом было предложено сторонам представить как расчёты и доказательства по своим заявленным требованиям, так и возражения по представленным доводам другой стороной.

Как следует из материалов дела, 23 июля 2010 года, между ОАО "МРСК Юга" и ОАО "Волгоградэнергосбыт" заключён договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 3470100886, в соответствии с условиями, которого, ОАО "МРСК Юга" (исполнитель) обязывалось оказывать ОАО "Волгоградэнергосбыт" (заказчик) услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю, ССО, производителям электрической энергии, лицам, не оказывающим услуги по передаче электрической энергии, или бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства, а заказчик - обязался оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном пунктом 2.1 договора (далее по тексту - договор).

Данный договор действует в редакции протокола согласования разногласий протокола разногласий от 01 февраля 2011 года.

Согласно пункту 5.2 договора ОАО "МРСК Юга" по итогам расчётного периода, с учётом данных заказчика, представляемых в соответствии с приложением 7 к договору, формирует объём электрической энергии, отпущенной потребителям, в ССО и ТСО из электрических сетей исполнителя, и представляет заказчику в срок до 12 числа месяца, следующего за расчётным: ведомости объёмов поставленной электроэнергии (Приложение 6 к Приложению 7 к договору), акт об оказании услуг по передаче электроэнергии за расчетный месяц (Приложение 10 к договору), расчёт объёма и стоимости услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя за расчетный месяц (Приложение 5 к

Приложению 7 к договору), акты приёма-передачи электрической энергии в ССО, ТСО; расчёт объёмов электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях (Приложение 1 к Приложению 8 к договору).

Пунктом 5.6 договора установлено, что при возникновении у заказчика обоснованных претензий к объёму и (или) качеству оказанных услуг он обязан сделать соответствующую отметку в акте, указать отдельно в акте неоспариваемую и оспариваемую часть оказанных услуг, подписать акт в неоспариваемой части, и в

течение 5 рабочих дней направить исполнителю претензию по объему и (или) качеству оказанных услуг.

Неоспариваемая часть оказанных услуг подлежит оплате в сроки согласно условиям договора. Исполнитель оплачивает электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в том месяце, по итогам которого заказчик недоплачивает оспариваемую часть, в размере, пропорциональном неоспариваемой

заказчиком части оказанных услуг к объему, указанному в акте.

В соответствии с пунктом 5.13 договора окончательный расчёт за услуги по передаче электрической энергии производится в течение 3 дней после получения заказчиком от исполнителя счета-фактуры и акта оказанных услуг.

Положениями статей 309, 310 ГК РФ установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий недопустимы.

Обязанность оплаты заказчиком услуг, оказанных исполнителем в сроки и в порядке, указанных в договоре возмездного оказания услуг, предусмотрена пунктом 1 статьи 779, пунктом 1 статьи 781 ГК РФ.

На основании статьи 37 Федерального закона от 26 марта 2003 года N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее по тексту - Закон об электроэнергетике), пунктов 6 и 7 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 27 декабря 2004 года N 861 (далее по тексту - Правила N 861), услуги по передаче электрической энергии могут оказываться как конечным потребителям, так и сбытовой либо сетевой организациям.

Аналогичные правовые положения содержит подпункт "б" пункта 14 Правил N 861.

Во исполнение условий договора оказания услуг по передаче электрической энергии ОАО "МРСК Юга" оказало ОАО "ВЭС" такие услуги с февраля по май 2011 года, о чём были составлены и направлены ОАО "ВЭС" акты об оказании услуг, подписанные сторонами с разногласиями.

Экспертизой, проведённой арбитражным судом первой инстанции с целью определения объёмов отпуска электрической энергии и потерь в электрических сетях установлено, что объём электроэнергии, поступившей в сети ОАО "МРСК Юга" и приобретённой ОАО "ВЭС" в феврале 2011 года составляет 780251750 кВт.ч, в марте 2011 года - 777482573 кВт.ч, в апреле 2011 года -600112593 кВт.ч и в мае 2011 года - 564594648 кВт.ч.

Далее экспертизой установлено, что объём отпущенной электроэнергии потребителям ОАО "ВЭС" за исковой период составил:

- юридическим лицам, непосредственно присоединенным к сетям истца по первоначальному иску - 600214134 кВт.ч.;

- юридическим лицам, опосредованно присоединенным к сетям - 295051381 кВт.ч.;

- физическим лицам - 219694003 кВт.ч.

Оплачиваемый переток электрической энергии за исковой период составил 14179598 кВт.ч.

Экспертом данные выводы сделаны с учётом действующих в феврале - мае 2011 года тарифов, при этом, стоимость услуг по передаче электрической энергии ОАО "Волгоградэнергосбыт" составила: за февраль 2011 года - 335998648 рублей 95 копеек, за март 2011 года - 320291779 рублей 69 копеек, за апрель 2011 года - 280843981 рубль 99 копеек и за май 2011 года - 284591732 рубля 77 копеек.

С учётом выводов экспертизы, при отсутствии разногласий в отношении оплаты ОАО "ВЭС" задолженности за февраль - май 2011 года в сумме 1 176 860 179 рублей 94 копеек, суд пришёл к выводу о наличии задолженности последнего за оказанные услуги в заявленный период в сумме 44 865 963 рублей 46 копеек, которую и взыскал в польку ОАО "МРСК Юга".

С учётом названных результатов экспертизы, арбитражным судом были удовлетворены исковые требования ОАО "МРСК Юга".

Частично удовлетворяя встречные исковые требования, арбитражный суд первой инстанции исходил и руководствовался следующим.

ОАО "Волгоградэнергосбыт" является гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории Волгоградской области и, в соответствии с условиями договора от 23 июля 2010 года N 3470100886, обязуется приобретать электрическую энергию на оптовом и розничном рынках электрической энергии для её продажи исполнителю в целях компенсации её фактических потерь в сетях исполнителя.

В спорный период ОАО "Волгоградэнергосбыт" осуществляло поставку электрической энергии потребителям, энергопринимающие устройства которых технологически присоединены к сетям ОАО "МРСК Юга", которое, в свою очередь, оказывало услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО "Волгоградэнергосбыт".

Пунктом 3 статьи 26 Закона об электроэнергетике определено, что порядок определения стоимости потерь в электрических сетях и порядок их оплаты регулируются Правилами N 861.

Согласно положениям пунктов 50, 51 Правил N 861 размер фактических потерь в электрических сетях определяется как разница между объёмом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объёмом электрической энергии, потреблённой энергопринимающими устройствами, присоединёнными к этой сети,

а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтённых в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Основными положениями предусмотрено, что потери электрической энергии в электрических сетях, не учтённые в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путём приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом 7 настоящего документа (пункт 120).

Сетевая организация определяет объём потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчётный период на основании данных коммерческого учёта электрической энергии, подтверждённых потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к её электрическим сетям (далее по тексту - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учётных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на

основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) в случае непредставления ему указанных сведений распределяет суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объёмам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.

В случае возникновения расхождений между совокупной величиной потерь электрической энергии по всем сетевым организациям и суммой потерь, определенных на основании предоставленной сетевыми организациям информации, гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) распределяет величины таких расхождений между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объёмам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения (пункт 121 Основных положений).

В соответствии с Приложением N 8 (в редакции протокола согласования разногласий от 01 февраля 2011 года) расчёт стоимости потерь производится ОАО "Волгоградэнергосбыт" в течение 17 дней с момента окончания расчётного периода на основании документов заказчика, подтверждающих цену и объём покупки электроэнергии за расчётный период, данных об объёмах потерь в сетях исполнителя и данных об объёмах и стоимости потерь, учтённых в ценах на оптовом рынке электрической энергии 10 (мощности). Исполнитель имеет право осуществлять проверку расчёта цены, произведенного заказчиком.

С учётом представленной ОАО "Волгоградэнергосбыт" информации о заключённых с товариществами собственников жилья и управляющими компаниями договоров на освещение мест общего пользования, и того обстоятельства, что общество исключило из объёмов потребления юридических лиц, приравненных к населению, объёмы по данным договорам -625371 кВт.ч. на 425643,74 рублей с НДС, ОАО "МРСК Юга" исключило данный объём из стоимости услуг по передаче электрической энергии.

При отсутствии ходатайства о проведении экспертизы, ОАО "Волгоградэнергосбыт" представило апелляционному суду по спорному периоду следующий расчёт по многоквартирным домам, необорудованным общедомовыми приборами учёта:

- за февраль, исходя из 65786 лицевых счетов, рассчитанных по нормативу;

- за март, исходя из 65678 лицевых счетов;

- за апрель, исходя из 65776 лицевых счетов;

- за май, исходя из 65669 лицевых счетов.

При исследовании данного расчёта установлен факт включения в него помимо многоквартирных домов, также домов, находящихся в сельской местности.

Вместе с тем, как следует из ответов глав поселений, в сёлах и хуторах отсутствуют многоквартирные дома.

Апелляционный суд не принимает также доводы ОАО "Волгоградэнергосбыт" по уточнённому расчёту (нормативу потребления) электроэнергии физическими лицами, проживающими в многоквартирных жилых домах, выполненные исходя из указанного количества потребителей, поскольку названные данные не заявлялись при рассмотрении дела арбитражным судом первой инстанции, в нарушение положений статьи 65 АПК РФ не подтверждены первичными материалами дела.

Кроме того, первоначально ОАО "Волгоградэнергосбыт" в материалы дела была представлена информация исходя из 26108 лицевых счётов, из которых 8104 имеют статус "закрыт".

Апелляционная инстанция соглашается с расчётом объёма и стоимости потреблённого энергоресурса в многоквартирных жилых домах, не оборудованных приборами учёта, произведённого ОАО "МРСК Юга", рассчитанного из состава 18 тысяч потребителей, материалы по которым представлялись ОАО "Волгоградэнергосбыт", в порядке статьи 70 АПК РФ, признаны ОАО "МРСК Юга", подтверждены материалами дела, исследовалось судом и экспертами.

Выполняя указание кассационной инстанции о проверке заключений, данных ООО "Фикон" в первой инстанции и ООО "Региональный экспертный центр" в апелляционной инстанции, установлено, что экспертом ООО "Региональный экспертный центр" не принят норматив потребления электрической энергии гражданами потребителями, проживающими в многоквартирных домах, необорудованных общедомовыми приборами учёта.

В свою очередь, ОАО "МРСК Юга" представило апелляционному суду расчёт объёмов электрической энергии, поступившей в сети филиала ОАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго" и приобретённой ОАО "Волгоградэнергосбыт" в период с 01.02.2011 по 31.05.2011: февраль -780251750 кВт.ч., март - 777482573 кВт.ч, апрель -600112593 кВт.ч., май - 564594648, всего - 2722441564 кВт.ч.

Объём электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО "Волгоградэнергосбыт" - физическим лицам, имеющим непосредственное присоединение к сетям филиала ОАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго" - 215698152 кВт.ч. Оплачиваемый переток электрической энергии по сетям МУПП "ВМЭС", ОАО "Волгоградоблэнерго", МКП "ВМЭС", потребителям, опосредованно присоединённым к сетям филиала ОАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго", составил 15003236 кВт.ч.

Объём потерь в сетях филиала ОАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго" составил 352855057 кВт.ч., стоимость потерь, при этом, составила 593754239,81 рублей с НДС, неоспариваемая сторонами оплата таких потерь составила 577987586,93 рублей.

Стоимость услуг по передаче электрической энергии потребителям ОАО "Волгоградэнергосбыт" по сетям филиала ОАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго" составила 1218999765,37 рублей с НДС, при этом сторонами не оспаривается, что ОАО "Волгоградэнергосбыт" произведена частичная оплата на сумму 1176860179,94 рублей.

Стоимость потерь электрической энергии в сетях филиала ОАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго", как указывалось ранее, составила 593754239,81 рублей с НДС, сторонами также не оспаривается, что произведена частичная оплата в сумме 577987586,93 рублей.

Принимая во внимание изложенное, учитывая, что в спорный период ОАО "Волгоградэнергосбыт" осуществлял поставку электрической энергии потребителям, энергопринимающие устройства которых технологически присоединены к сетям ОАО "МРСК Юга", которое, в свою очередь, оказывало услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО "Волгоградэнергосбыт", что материалы дела содержат акты перетока за спорный период, согласованные сторонами, апелляционный суд приходит к выводу об удовлетворении требований по первоначальному иску в размере 42139585, 43 рублей, по встречному иску - в размере 15766652,88 рублей.

Кроме того сторонами по делу заявлено о взыскании неустойки как по основному иску, так, и по встречному.

Право взыскания неустойки предусмотрено положениями статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которым за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате, либо неосновательного получения или сбережения за счёт другого лица, подлежат уплате проценты на сумму этих средств, исчисляемые по учётной ставке банковского процента на день исполнения денежных обязательств или его соответствующей части.

Указанием ЦБ РФ от 29.04.2011 N 2618-У ставка рефинансирования было установлена в размере 8,25%.

Исходя из суммы задолженности ОАО "Волгоградэнергосбыт" в размере 42139585, 43 рублей, проценты, подлежащие взысканию за период: с 28.03.2011 по 23.04.2011 - 27 дней, с 24.04.2011 по 22.05.2011-29 дней, с 23.05.2011 по 27.06.2011 - 36 дней, с 28.062011 по 30.01.2012-217 дней, с 31.01.2012 по 31.01.2012 -1 день, с 01.02.2012 по 27.02.2012 - 27 дней, с 28.02.2012 по 28.03.2012 -30 дней, с 29.03.12 по 10.1012 - 196 дней, составляют 36505889,47 рублей, также подлежат взысканию проценты за пользование чужими денежными средствами, начиная с 11.10.2012 года и по день фактической оплаты долга.

Исходя из суммы задолженности ОАО "МРСК Юга", составляющей 15766652, 88 рублей, проценты, подлежащие взысканию за период просрочки: с 28.03.2011 по 23.04.2011 - 27 дней, с 34.04.2011 по 22.05.2011 - 29 дней, с 23.05.2011 по 27.06.2011 - 36 дней, с 28.06.2011 по 17.12.2014 - 1269 дней, составляют 5093604,11 рублей.

Вместе с тем, исходя из размера заявленных ОАО "Волгоградэнергосбыт" требований в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 977697, 35 рублей, исковые требования по встречному иску в данной части подлежат удовлетворению в указанной сумме.

Учитывая изложенное, апелляционная инстанция приходит к выводу об обоснованности доводов ОАО "МРСК Юга", вследствие чего решение арбитражного суда первой инстанции подлежит изменению в части взыскания с ОАО "МРСК Юга" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" стоимости потерь в электрических сетях, а апелляционная жалоба ОАО "Волгоградэнергосбыт", в свою очередь, подлежит оставлению без удовлетворения.

Расходы по рассмотрению дела в суде первой и апелляционной инстанций распределены судебной коллегией в соответствии с положениями статей 106 - 110 АПК РФ, пропорционально удовлетворенным первоначальным и встречным требованиям.

При подаче первоначального иска ОАО "МРСК Юга" уплатило в доход федерального бюджета госпошлину в размере 200000 рублей.

При подаче встречного иска ОАО "Волгоградэнергосбыт" уплачена государственная пошлина в размере 200000 рублей, при подаче апелляционной жалобы в сумме 2000 рублей.

ОАО "МРСК Юга" оплатило расходы на проведение судебной экспертизы в суде первой инстанции в размере 700000 рублей, которые перечислены экспертам. Расчёт судебных расходов произведён судебной коллегией следующим образом:

- с ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" расходы на проведение экспертизы в размере 674100 рублей, расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение первоначального иска в сумме 192600 рублей,

- с ОАО "МРСК Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение встречного иска в сумме 7200 рублей.

Руководствуясь статьями 110, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Волгоградской области от 18 октября 2012 года по делу N А12-9556/11 изменить, изложив в следующей редакции:

Исковые требования по первоначальному иску удовлетворить частично.

Взыскать с открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (ОГРН 1053444090028) в пользу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" (ОГРН 1076164009096) задолженность по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01 февраля 2011 года по 31 мая 2011 года в сумме 42 139 585 рублей 43 копеек, проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 28 марта 2011 года по 10 октября 2012 года в размере 36 505 889 рублей 47 копеек, проценты за пользование чужими денежными средствами начиная с 11 октября 2012 года и по день фактической уплаты долга на сумму 42 139 585 рублей 43 копейки, исходя из ставки рефинансирования 8,25% годовых, судебные расходы на проведение экспертизы в размере 674 100 рублей, расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение первоначального иска в сумме 192 600 рублей, всего, - 79 512 174 рубля 90 копеек.

В остальной части исковые требования открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" оставить без удовлетворения.

Встречный иск удовлетворить частично.

Взыскать с открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" (ОГРН 1076164009096) в пользу открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (ОГРН 1053444090028) стоимость потерь электрической энергии за период с 01 февраля 2011 года по 31 мая 2011 года в сумме 15 766 652 рублей 88 копеек, проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 09 июня 2011 года по 08 июля 2011 года в сумме 977 697 рублей 35 копеек, расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение дела в суде первой инстанции в размере 7 200 рублей, всего, - 16 751 550 рублей 23 копейки.

В остальной части исковые требования открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" оставить без удовлетворения.

Апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" оставить без удовлетворения.

Путём зачёта удовлетворённых требований по первоначальному и встречному искам взыскать с открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (ОГРН 1053444090028) в пользу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" (ОГРН 1076164009096) задолженность по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01 февраля 2011 года по 31 мая 2011 года в сумме 26 372 932 рублей 55 копеек, проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 28 марта 2011 года по 10 октября 2012 года в размере 35 528 192 рублей 12 копеек, проценты за пользование чужими денежными средствами начиная с 11 октября 2012 года и по день фактической уплаты долга на сумму 42 139 585 рублей 43 копейки, исходя из ставки рефинансирования 8,25% годовых, судебные расходы на проведение экспертизы в размере 674 100 рублей, расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение первоначального иска в сумме 185 400 рублей, всего, - 62 153 934 рубля 67 копеек.

Арбитражному суду Волгоградской области выдать исполнительные листы.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объёме, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

О.А. Дубровина

Судьи

И.И. Жевак В.Б. Шалкин