Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 января 2015 г. N 11АП-11715/14

г. Самара

20 января 2015 г.

Дело N А72-12354/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 13 января 2015 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 20 января 2015 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радушевой О.Н.,

судей Липкинд Е.Я., Селиверстовой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Коневой А.О., с участием:

от АКБ "БТА-Казань" (ОАО) - представитель Хабибуллин Р.З. по доверенности N 0504/460 от 08.09.2014 года,

от ООО "Банковский долговой центр" - представитель Валиева Л.Р. по доверенности N 1 от 07.07.2014 года,

от ООО "База строительной комплектации" - представитель Кроткова Л.М. по доверенности 12.01.2015 года,

от ООО "Регтайм- строй" - представитель Кроткова Л.М. по доверенности от 21.10.2013 года,

иные лица, не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда, в зале N 7, по правилам суда первой инстанции, заявление конкурсного управляющего Общества с ограниченной ответственностью "Регтайм.ru" Королева Андрея Владимировича о признании сделки недействительной в рамках дела по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Банковский долговой центр", ИНН 7730126601, ОГРН 1037739661805, 420124, г. Казань, ул. Меридианная, д. 4,

к Обществу с ограниченной ответственностью "Регтайм.ru", ИНН 7325038779, ОГРН 1027301173305, 432045, г. Ульяновск, ул. Доватора, д. 1В, о признании несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

07.12.2012 г. ООО "Банковский долговой центр" обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о признании ООО "Регтайм.ru несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 11.02.2013 г. в отношении ООО "Регтайм.ru" введена процедура наблюдения.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 14.10.2013 г. ООО "Регтайм.ru" признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Королев А.В.

10.02.2014 г. конкурсный управляющий Общества с ограниченной ответственностью "Регтайм.ru" Королев Андрей Владимирович обратился в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением, согласно которому просит признать недействительным соглашение об отступном N 2 от 23.12.2011 г., заключенное между ООО "Регтайм.ru" и ООО "База строительной комплектации", в части обязательств ООО "Регтайм.ru" по данному соглашению, а также применить последствия недействительности ничтожной сделки, в виде возврата ООО "Регтайм.ru" доли в праве 1/3 на производственную базу общей площадью

2 951,48 кв.м., по адресу г.Ульяновск, ул. Доватора, 1В, Кадастровый номер объекта: 73:24:030806:0020:0252740000.

В качестве правового обоснования конкурсный управляющий ссылается на положения п.1. ст. 61.2 ФЗ " О несостоятельности( банкротстве)", ст. 46 ФЗ " Об обществах с ограниченной ответственностью".

По мнению конкурсного управляющего сделка, совершенная 23.12.2011 г. является неравноценной, в результате ее совершения оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований существовавших до совершения оспариваемой сделки. Сделка является крупной, при ее совершении не соблюден порядок одобрения, предусмотренный ст. 46 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 08.07.2014 г. заявление конкурсного управляющего Общества с ограниченной ответственностью "Регтайм.ru" удовлетворено.

Признано недействительным соглашение об отступном N 2 от 23.12.2011 г., заключенное между Обществом с ограниченной ответственностью "Регтайм.ru" и Обществом с ограниченной ответственностью "База строительной комплектации", в части обязательств Общества с ограниченной ответственностью "Регтайм.ru".

Применены последствия недействительности сделки.

Суд обязал Общество с ограниченной ответственностью "База строительной комплектации" возвратить Обществу с ограниченной ответственностью "Регтайм.ru" 1/3 доли в праве на производственную базу общей площадью 2 951,48 кв.м., по адресу г.Ульяновск, ул. Доватора, 1В, кадастровый номер объекта: 73:24:030806:0020:0252740000.

Взыскал с Общества с ограниченной ответственностью "База строительной комплектации" в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 4 000 (четыре тысячи) рублей.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий ООО "БСК" Шувалов Д.Н., обратился в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции и вынести по делу новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении заявленных требований.

Заявитель жалобы считает, что судом неправильно отказано в применении срока исковой давности к заявленному требованию.

АКБ "БТА-Казань"(ОАО) также обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции по безусловному основанию, поскольку судебный акт вынесен в отношении лица не привлеченного к участию в деле.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным статьей 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.11.2014 г. судебная коллегия апелляционной инстанции перешла к рассмотрению дела по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

АКБ "БТА-Казань" (ОАО) привлечено к участию в деле в качестве заинтересованного лица. При этом судебной коллегией принято во внимание, что заявлены требования о применении последствий недействительности сделки в виде обязания ООО "База строительной комплектации" возвратить должнику 1\3 доли в праве на производственную базу, общей площадью 2 951,48кв.м.. по адресу: г.Ульяновск ул.Доватора, 1В, которые находятся в залоге у ОАОАКБ "БТА-Казань" по договорам о залоге недвижимости N ДОКВЮ\0019\11-1 от 21.02.2012 г.,N ДОКВЮ/0019\11-4 от24.04.2012г.N ДОКВЮ\0019\11-5 от 24.04.2012 г.

Конкурсный управляющий должника Королев А,В. в судебное заседание суда апелляционной инстанции не явился, имеется ходатайство о рассмотрении заявления в его отсутствие, требования поддерживает.

Представитель ООО "База строительной комплектации, ООО "Регтайм-Строй" и Шувалова Д.Н. не согласны с доводами заявления, просят отказать в удовлетворении заявленных требований.

Представитель ООО "Банковский долговой центр" поддерживает заявленные конкурсным управляющий должника требования.

Представитель АКБ "БТА-Казань" (ОАО) просит отказать в удовлетворении заявленных требований.

Проверив материалы дела, заслушав лиц. участвующих в судебном заседании, изучив и оценив доводы заявленного требования, судебная коллегия апелляционной инстанции, руководствуясь положениями п.6.1. ч.6 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, учитывая наличие оснований, предусмотренных ч.4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации приходит к выводу об отмене определения Арбитражного суда Ульяновской области от 08.07.2014 г. и вынесению по делу нового судебного акта.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса РФ дела о несостоятельности (банкротстве)" рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Из материалов дела установлено, что 07.12.2012 г. Общество с ограниченной ответственностью "Банковский долговой центр" обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о признании Общества с ограниченной ответственностью "Регтайм.ru" несостоятельным (банкротом).

Определением от 11.02.2013 г. в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Регтайм.ru" была введена процедура банкротства - наблюдение; временным управляющим утверждён Королёв Андрей Владимирович - член Некоммерческого партнерства "Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих"; в третью очередь реестра требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "Регтайм.ru" включено Общество с ограниченной ответственностью "Банковский долговой центр" с суммой требования 714 806 руб. 53 коп., в том числе: основной долг - 710 427 руб. 00 коп.; проценты за пользование чужими денежными средствами - 4 379 руб. 53 коп.

Сведения о введении процедуры наблюдения в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Регтайм.ru" опубликованы в газете "КоммерсантЪ" N 36 от 28.02.2013 г.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 14.10.2013 г. в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Регтайм.ru" введено конкурсное производство сроком на четыре месяца, конкурсным управляющим утверждён Королёв Андрей Владимирович - член Некоммерческого партнерства "Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих".

10.02.2014 г. конкурсный управляющий обратился в суд с заявлением, согласно которому просит признать недействительным соглашение об отступномN 2 от 23.12.2011 г., заключенное между должником и ООО"База строительной комплектации", в части обязательств должника по данному соглашению и применить последствия недействительности ничтожной сделки, в виде возврата должнику доли в праве 1\3 на производственную базу общей площадью 2 951,48кв.м., по адресу: Ульяновск ул.Доватора, 1В, кадастровый номер 73:24:030806:0020:0252740000

Из материалов дела установлено, что по договору ипотеки N 153 от 01.10.2007, ООО "Регтайм.ru" передало долю в праве 1/3 на производственную базу в залог в обеспечение исполнения обязательств по Договору на открытие кредитной линии под лимит задолженности N 128 от 27.09.2007 заключенного ОАО "АК БАРС" Банк с ООО "Проект". Залоговая стоимость имущества ООО "Регтайм.ru" составила 9 173 471 руб. 33 коп.

30.12.2009 г. между ОАО "АК БАРС" БАНК и ООО "Банковский долговой центр" (ООО "БДЦ") был заключен договор уступки прав (требований) N 362/10, в соответствии с которым ОАО "АК БАРС" БАНК уступило ООО "БДЦ" права (требования) исполнения обязательств по договору об ипотеке N 153 от 01 октября 2007 года.

20.10.2011 между ООО "Регтайм.ru", ООО "Банковский долговой центр" и ООО "База строительной комплектации" заключено мировое соглашение в рамках исполнительных производств, возбужденных в отношении ООО "Регтайм.ru" по гражданскому делу N 2-2510/2009.

По условиям мирового соглашения ООО "База строительной комплектации" обязалось предоставить ООО "Регтайм.ru" заем для расчетов с ООО "Банковский долговой центр" в размере 9 173 471,33 руб., а ООО "Банковский долговой центр" обязалось в течении 5 рабочих дней с момента поступления денежных средств на расчетный счет обратится в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним с заявлением о погашении регистрационной записи об ипотеке (снятие обременения) по договору ипотеки N 153 от 01.10.2007 г.

Условия мирового соглашения были выполнены.

23.12.2011 г. между ООО "Регтайм.ru" и ООО "База строительной комплектации" заключено соглашение об отступном N 2, по условиям которого должник- ООО "Регтайм.ru" предоставил отступное с целью частичного прекращения обязательств Должников по договорам займа, в том числе ООО "Регтайм.ru" от 29.08.2011 г. N 29/-8/3.

Сумма задолженности ООО "Регтайм.ru" по договору займа составляет 1 700 000 руб. 00 коп. В соответствии с п.п. 1.3, 1.4 Должники в счёт исполнения обязательств передают производственную базу общей площадью 2 951,48 кв.м., по адресу г.Ульяновск, ул. Доватора, 1В, Кадастровый номер объекта: 73:24:030806:0020:0252740000, а также право аренды земельного участка площадью 4 150, 8 кв.м.

Стороны в соответствии с п.1.6 соглашения об отступном оценили стоимость производственной базы в размере 2 500 000 руб. 00 коп., стоимость права аренды земельного участка 20 000 руб. 00 коп.

В результате заключенного 23.12.2011 г. соглашения об отступном ООО "Регтайм.ru" частично погасило задолженность по договору займа от 29.08.2011 г. N 29/-8/3 перед ООО "БСК" в размере 840 000 руб. 00 коп. (п.1.7 соглашения)

Право собственности на имущество, 1/3 доля в праве на производственную базу общей площадью 2 951,48 кв.м., по адресу г.Ульяновск, ул. Доватора, 1В, Кадастровый номер объекта: 73:24:030806:0020:0252740000, перешло ООО "База строительной комплектации", что подтверждается свидетельством о праве собственности от 19.01.2012 г.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.2. Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, совершенная должником в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия указанного заявления, может быть признана арбитражным судом недействительной при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки, в том числе в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (подозрительная сделка). Неравноценным встречным исполнением обязательств будет признаваться, в частности, любая передача имущества или иное исполнение обязательств, если рыночная стоимость переданного должником имущества или осуществленного им иного исполнения обязательств существенно превышает стоимость полученною встречного исполнения обязательств, определенную с учетом условий и обстоятельств такого встречного исполнения обязательств.

В соответствии с разъяснениями, данными в п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 23 декабря 2010 года N 63 неравноценное встречное исполнение обязательств другой стороной сделки имеет место, в частности, в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия на момент ее заключения существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условии, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки. При сравнении условий сделки с аналогичными сделками следует учитывать как условия аналогичных сделок, совершавшихся должником, гак и условия, на которых аналогичные сделки совершались иными участниками оборота.

Поскольку заявление о признании ООО "Регтайм.ru" несостоятельным (банкротом) принято Арбитражным судом Ульяновской области 14.12.2012 г., оспариваемая сделка совершена 23.12.2011 г.,т.е. менее чем за один год до принятия заявления о признании должника банкротом.

По соглашению об отступном N 2 от 23.12.2011 г. 1/3 доля в праве на производственную базу должником была передана ООО "База строительной комплектации" по стоимости 840 000 руб. 00 коп.

Конкурсным кредитором ООО "БДЦ" представлен в материалы дела отчёт о рыночной стоимости 1/3 доли в праве на производственную базу общей площадью 2 951,48 кв.м., по адресу г.Ульяновск, ул. Доватора, 1В по состоянию на момент совершения сделки, а именно по состоянию на 23 декабря 2011 года.

Согласно отчету Центра Экспертной Оценки N 28-14 от 29.04.2014 года рыночная стоимость 1/3 доли в праве на производственную базу по состоянию на 23 декабря 2011 года составляет 9 701 566 (девять миллионов семьсот одна тысяча пятьсот шестьдесят шесть) рублей.

Указанный отчет заинтересованными лицами не оспорен и не опровергнут в установленном порядке, что позволяет сделать вывод о том, что цена, по которой было передано имущество, указана существенно в худшую для должника сторону и рыночная стоимость переданного должником имущества существенно превышает стоимость полученного встречного исполнения обязательств.

При проверке довода конкурсного управляющего о совершении сделки с нарушением положений ст. 46 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", судом апелляционной инстанции принято во внимание, что согласно бухгалтерского баланса должника за 12 мес 2011 г. балансовая стоимость активов должника (1/3 доли в праве) за 2011 год составляет 561 000 руб. 00 коп.

В соответствии с положением п.п. 1, 3 статьи 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Для целей настоящей статьи стоимость отчуждаемого обществом в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета. Решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием участников общества.

В материалах дела отсутствуют доказательства одобрения сделки по отчуждению единственного актива.

С учетом изложенного, судебная коллегия приходит к выводу о нарушении положений ст. 46 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" при заключении оспариваемой сделки, что является основанием для признания ее недействительной.

АКБ "БТА-Казань" считает, что срок исковой давности, предусмотренный ст. 61.9. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" пропущен конкурсным управляющим.

В соответствии со статьей 61.9 Закона о банкротстве срок исковой давности по заявлению об оспаривании сделки должника исчисляется с момента, когда первоначально утвержденный внешний или конкурсный управляющий (в том числе исполняющий его обязанности - абзац третий пункта 3 статьи 75 Закона) узнал или должен был узнать о наличии оснований для оспаривания сделки, предусмотренных статьями 61.2 или 61.3 Закона о банкротстве. Согласно письменному отзыву Королева А.В. сведения о совершенной сделке им были получены из Выписки из единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ними N 16-0-1-138/4005/2013-30766 от 27.09.2013 г. Доказательства иного представителями ООО "БСК" и ООО "Регтайм-строй" в материалы дела не представлены.

К тому же, согласно ст 66 Закона о банкротстве временный управляющий вправе предъявлять в арбитражный суд от своего имени требования о признании недействительными сделок и решений, а также требования о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником с нарушением требований, установленных ст. ст. 63 и 64 Закона о банкротстве.

Временный управляющий не обладает правом в процедуре наблюдения подавать иски о признании сделок должника недействительными по ст. 61.2 Закона о банкротстве. Данное право появляется лишь у внешнего и конкурсного управляющего.

Таким образом, право на обжалование соглашения об отступном N 2 от 23.12.2011 г. появилось с момента утверждения конкурсного управляющего, а именно с 08.10.2013.

С заявлением конкурсный управляющий обратился 10.02.2014 г.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает, что срок исковой давности, предусмотренный ст.61.9 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" не пропущен.

По мнению АКБ "БТА-Казань" (ОАО) последний является добросовестным залогодержателем, в связи, с чем является незаконным применение последствий недействительности сделки.

Между тем, при рассмотрении настоящего заявления конкурсного управляющего добросовестность права залога АКБ "БТА-Казань" (ОАО) не оспаривается.

Поскольку судом первой инстанции было удовлетворено ходатайство конкурсного управляющего должника об отсрочке уплаты госпошлины, в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по госпошлине возлагаются на ответчика - ООО "База строительной комплектации" в размере 4000 руб.

руководствуясь статьями 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Отменить определение Арбитражного суда Ульяновской области от 08.07.2014 года по делу N А72-12354/2012.

Вынести по делу новый судебный акт.

Заявление конкурсного управляющего ООО "Регтайм.ru" удовлетворить.

Признать соглашение об отступном N 2 от 23.12.2011, заключенное между ООО "Регтайм.ru" и ООО "База строительной комплектации", в части обязательств ООО "Регтайм.ru" недействительным.

Применить последствия недействительности сделки.

Обязать ООО "База строительной комплектации" возвратить ООО "Регтайм.ru" 1/3 доли в праве на производственную базу общей площадью 2 951,48 кв.м., по адресу: г.Ульяновск, ул. Доватора, 1В, кадастровый номер: 73:24:030806:0020:0252740000.

Взыскать с ООО "База строительной комплектации" в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 4 000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок.

Председательствующий

О.Н. Радушева

Судьи

Е.Я. Липкинд Н.А. Селиверстова