Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 января 2015 г. N 09АП-53200/14

г. Москва

28 января 2015 г.

Дело N А40-25962/10

Резолютивная часть постановления объявлена 22 января 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 января 2015 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи П.А. Порывкина,

Судей М.С. Сафроновой, Г.Н. Поповой

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.М. Чадамба,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Корнева К.И. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 31 октября 2014

по делу N А40-25962/10, вынесенное судьей Л.А. Кравчук о привлечении Корнева К.И. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в деле о признании ЗАО "БелМАЗторг" (ОГРН 1077762372489, ИНН 7706674325) несостоятельным (банкротом).

при участии в судебном заседании:

Корнев К.И. по паспорту

от Корнева К.И.- Севастьянова М.Л. по дов. от 18.09.2014 N 77АБ 3468629

конкурсный управляющий ЗАО "БелМАЗторг"- по решению Арбитражного суда города Москвы от 26.04.2012- Латыпов Р.У. по паспорту

от конкурсного управляющего ЗАО "БелМАЗторг"- Харитонов В.А. по дов. от 19.01.2015

от ОАО "Банк Финсервис"- Хомченкова Н.С. по дов. от 03.02.2014

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 26.04.2012 г. ЗАО "БелМАЗторг" признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Лапытов Р.У.

Сообщение об открытии в отношении ЗАО "БелМАЗторг" конкурсного производства была произведена конкурсным управляющим в газете "Коммерсантъ" N 77 от 28.04.2012 г.

В арбитражный суд 16.10.2013 поступило заявление конкурсного управляющего Латыпова Р.У. к гр. Корневу К.И. о привлечении его к субсидиарной ответственности как лица, контролирующего должника ЗАО "БелМАЗторг", и взыскании 116 961 617 рублей 68 копеек.

Определением суда от 31.10.2014 требования конкурсного управляющего Латыпова Р.У. удовлетворены.

Не согласившись с вынесенным определением, Корнев К.И. обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции. Считает, что у Корнева К.И. не возникло обязанности в соответствии с законодательством РФ на 11.03.2009 г. обращаться в суд с заявлением о признании ЗАО "БелМАЗторг" банкротом в условиях его неплатежеспособности. У Корнева К.И. не было обязанности по передаче документации конкурсному управляющему ЗАО "БелМАЗторг".

В судебном заседании Корнев К.И. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель конкурсного управляющего ЗАО "БелМАЗторг" возражал против удовлетворения доводов апелляционной жалобы, изложил свою позицию в письменных пояснениях, приобщенных к материалам дела в порядке ст. 81 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации.

Представитель ОАО "Банк Финсервис" согласен с позицией конкурсного управляющего ЗАО "БелМАЗторг".

Рассмотрев дело в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ, выслушав мнение лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, судебная коллегия находит определение, подлежащим отмене исходя из следующего.

Согласно пункту 12 статьи 142 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если требования конкурсных кредиторов и уполномоченного органа не были удовлетворены за счет конкурсной массы, конкурсный управляющий, конкурсные кредиторы и уполномоченный орган, требования которых не были удовлетворены, имеют право до завершения конкурсного производства подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности лиц, указанных в статьях 9 и 10 Закона о банкротстве.

Судом установлено, что с требованием о привлечении Корнева К.И. к субсидиарной ответственности обратился конкурсный управляющий ЗАО "БелМАЗторг".

В соответствии с пунктом 3 статьи 56 ГК РФ, если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Как разъяснено в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", при разрешении споров, связанных с ответственностью учредителей (участников) юридического лица, признанного несостоятельным (банкротом), собственника его имущества или других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия (часть вторая пункта 3 статьи 56 Кодекса), суд должен учитывать, что указанные лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями. При обращении в суд с таким требованием конкурсный управляющий должен доказать, что своими действиями учредители довели должника до банкротства, то есть до финансовой неплатежеспособности, до состояния, не позволяющего ему удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Одним из оснований для привлечения Корнева К.И. к субсидиарной ответственности послужило не подача им в суд заявления о признании должника несостоятельным (банкротом).

В обжалуемом определение указано, что руководитель должника Корнев К.И. должен был подать заявление о признании ЗАО "БелМАЗторг" несостоятельным (банкротом) не позднее 11.03.2009, при этом, судом первой инстанции не учтено следующее.

Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 2 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.04.2010 года N 137 "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 года N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", положения Закона в редакции Закона N 73-ФЗ о субсидиарной ответственности соответствующих лиц по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к такой ответственности (например, дача контролирующим лицом указаний должнику, одобрение контролирующим лицом или совершение им от имени должника сделки), имели место после дня вступления в силу Закона N 73-ФЗ - 05.06.2009. Если же данные обстоятельства имели место до дня вступления в силу Закона N 73-ФЗ, то применению подлежат положения о субсидиарной ответственности по обязательствам должника Закона в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 73-ФЗ, независимо от даты возбуждения производства по делу о банкротстве.

Нормы, обязывающей руководителей организаций-должников обращаться с соответствующим заявлением в арбитражный суд при наличии признаков неплатежеспособности, не было предусмотрено Законом о банкротстве до вступления в силу Закона N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

Вывод суда первой инстанции о не передаче конкурсному управляющему документов бухгалтерского учета и (или) отчетности не является обоснованной исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, Определением Арбитражного суда города Москвы от 31.08.2010 г. в отношении должника ЗАО "БелМАЗторг" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Латыпов Р.У.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 26.04.2012 г. ЗАО "БелМАЗторг" признано несостоятельным банкротом, в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Латыпов Р.У.

Ответчик исполнял обязанности Генерального директора ЗАО "БелМАЗторг" до

11.05.2010 г, что подтверждается справкой из ИФНС России N 6.

Судом первой инстанцией также установлено, что Ответчик исполнял обязанности Генерального директора согласно Протоколу N 1 Общего собрания учредителей ЗАО "БелМАЗторг" от 13.05.2007 г. и решению общего собрания акционеров. ЗАО "БелМАЗторг" от 13.05.2010 г.

В абзаце 2 пункта 2 ст. 126 Закона о банкротстве предусмотрено, что руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Таким образом, на момент признания ЗАО "БелМАЗторг" несостоятельным (банкротом) 26.04.2012 г. Корнев К.И. не являлся руководителем ЗАО "БелМАЗторг" и у него не возникло обязанности передать документацию конкурсному управляющему Согласно справки ИФНС N 6 Генеральным директором в момент введения процедуры наблюдения в отношении ЗАО "БелМАЗторг" являлся Мясоедов Александр Евгеньевич. Согласно сведениям о юридическом лице (ЕГРЮЛ) на 07.11.2014 г. Генеральным директором ЗАО "БелМАЗторг" с 11.04.2011 г. являлся Неред Александр Михайлович.

Судом первой инстанции установлено наличие у ЗАО "БелМАЗторг" задолженности свыше трех месяцев перед ОАО "Банк Финсервис" в размере 105 600 000 руб., в связи с чем, судом сделан вывод о его неплатежеспособности.

Согласно ст. 2 Закона о банкротстве под недостаточностью имущества понимается превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей над стоимостью имущества (активов) должника, под неплатежеспособностью - прекращение исполнения должником части денежных обязательств, вызванное недостаточностью денежных средств.

Таким образом, сам по себе факт наличия у ЗАО "БелМАЗторг" задолженности по договору об открытии кредитной линии от 06.08.2008 г. N 05/66/08 не свидетельствует о том, что должник стал отвечать признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества.

Анализ финансового - экономической деятельности ЗАО "БелМАЗторг" на 11.03.2009 отсутствует.

Поскольку выводы суда первой инстанции не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, обжалуемое определение на основании п. 3 ч. 1 ст. 270 АПК РФ подлежит отмене.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266 - 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 31 октября 2014 по делу N А40-25962/10 отменить.

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего ЗАО "БелМАЗторг" Латыпова Р.У. о привлечении Корнева Кирилла Игоревича к субсидиарной ответственности по обязательствам ЗАО "БелМАЗторг" отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

Г.Н. Попова М.С. Сафронова