Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 26 февраля 2015 г. N 06АП-7149/14

г. Хабаровск

26 февраля 2015 г.

А73-12083/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 18 февраля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 февраля 2015 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Козловой Т.Д.

судей Гетмановой Т.С., Михайловой А.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Степаненко Т.В.

при участии в заседании:

конкурсного управляющего Ештокиной Е.А.;

от ОАО "Теплоэнергосервис": Хоменко Е.А., представитель, доверенность от 21.11.2014 N 359;

от ФНС России: Шевченко Т.В., представитель, доверенность от 24.06.2014 N 12-24/11381;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Теплоэнергосервис"

на определение от 10.12.2014

по делу N А73-12083/2013

Арбитражного суда Хабаровского края

вынесенное судьей Ивановой Н.И.

по заявлению закрытого акционерного общества "Теплоэнергосервис"

об отстранении Ештокиной Елены Александровны от исполнения обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Городские теплосети"

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Хабаровского края от 07.11.2013 возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Городские теплосети" (ИНН 2704020078 ОГРН 1102709000745, далее - ООО "Городские теплосети", должник) по его заявлению.

Определением суда от 12.12.2013 в отношении ООО "Городские теплосети" введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждён Золотухин Евгений Евгеньевич.

Решением суда от 14.05.2014 ООО "Городские теплосети" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Ештокина Елена Александровна.

Открытое акционерное общество "Теплоэнергосервис" (далее - ОАО "Теплоэнергосервис) как конкурсный кредитор должника обратился в арбитражный суд с заявлением об отстранении Ештокиной Е.А. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

Определением суда от 10.12.2014 в удовлетворении заявления отказано.

В апелляционной жалобе (с учетом дополнения) ОАО "Теплоэнергосервис" просит отменить определение суда от 10.12.2014 и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование жалобы заявитель ссылается на неправильное применение судом первой инстанции норм процессуального и материального права, на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела. По мнению заявителя, судом первой инстанции необоснованно не принято во внимание наличие заинтересованности арбитражного управляющего по отношению к должнику, поскольку до введения в отношении ООО "Городские теплосети" процедур банкротства Ештокина Е.А. являлась работником данного предприятия, а именно замещала должность заместителя генерального директора по экономике и финансам. Кроме того, она является учредителями других юридических лиц, совместно с бывшими руководителями должника. Приводит доводы о том, что у конкурсного кредитора отсутствуют гарантии того, что арбитражный управляющий добросовестно исполнит свои обязанности в части анализа и оспаривания сделок должника, привлечения бывших руководителей должника к субсидиарной ответственности, учитывая, что заявление о признании ООО "Городские теплосети" подано самим должником и им же предлагалась кандидатура арбитражного управляющего. Ссылается на выявленные им нарушения в работе арбитражного управляющего (осуществление капитального ремонта арендуемого имущества, непринятие мер по взысканию дебиторской задолженности и т.д.).

В отзывах на апелляционную жалобу арбитражный управляющий Ештокина Е.А. и ФНС России выразили несогласие с доводами жалобы, просили оставить обжалуемый судебный акт без изменения как законный и обоснованный.

В судебном заседании апелляционной инстанции представители ОАО "Теплоэнергосервис", ФНС России и конкурсный управляющий должника поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и в отзывах на неё соответственно, дав по ним пояснения.

Изучив материалы дела с учетом доводов апелляционной жалобы и возражений на неё, заслушав представителей сторон, принимавших участие в судебном заседании, Шестой арбитражный апелляционный суд пришел к следующему.

ОАО "Теплоэнергосервис", обращаясь с заявлением об отстранении Ештокиной Е.А. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Городские теплосети", сослалось на то, что до введения в отношении должника процедуры банкротства она являлась работником данного предприятия, а именно: замещала должность заместителя генерального директора по экономике и финансам.

Согласно абзацу четвертому пункта 1 статьи 145 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в случае выявления обстоятельств, препятствовавших утверждению лица конкурсным управляющим, а также в случае, если такие обстоятельства возникли после утверждения лица конкурсным управляющим.

В соответствии с абзацем 2 пункта 2 статьи 20.2 Закона о банкротстве одним из оснований, по которому арбитражный управляющий не может быть утвержден временным управляющим должника, является заинтересованность арбитражного управляющего по отношению к должнику, кредиторам.

Пунктами 1 и 2 статьи 19 Закона о банкротстве установлено, что в целях настоящего Федерального закона заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются:

- лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ) входит в одну группу лиц с должником;

- лицо, которое является аффилированным лицом должника.

Заинтересованными лицами по отношению к должнику - юридическому лицу признаются также: руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве;

лица, находящиеся с физическими лицами, указанными в абзаце втором настоящего пункта, в отношениях, определенных пунктом 3 настоящей статьи;

лица, признаваемые заинтересованными в совершении должником сделок в соответствии с гражданским законодательством о соответствующих видах юридических лиц.

Согласно части 1 статьи 9 Закона N 135-ФЗ группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:

1) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);

2) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);

3) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом, хозяйственным партнерством) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу, хозяйственному партнерству) обязательные для исполнения указания;

4) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), в котором более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) составляют одни и те же физические лица;

5) хозяйственное общество (хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица назначен или избран единоличный исполнительный орган этого хозяйственного общества (хозяйственного партнерства);

6) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица избрано более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества;

7) физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры;

8) лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в пунктах 1 -7 настоящей части признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 настоящей части признаку;

9) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), физические лица и (или) юридические лица, которые по какому-либо из указанных пунктов 1 - 8 данной части признаков входят в группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).

В случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, заинтересованными лицами по отношению к арбитражному управляющему, кредиторам признаются лица в соответствии с пунктами 1 и 3 настоящей статьи (пункт 4 статьи 19 Закона о банкротстве).

В процессе рассмотрения дела в суде первой инстанции, учитывая, что при определении заинтересованности согласно Закону о банкротстве используется антимонопольное законодательство, Ештокина Е.А. обратилась в Управление Федеральной антимонопольной службы с заявлением о разъяснении: "является ли конкурсный управляющий ООО "Городские теплосети" Ештокина Е.А. заинтересованным или аффилированным лицом к должнику".

Из ответа УФАС по Хабаровскому краю от 13.11.2014 N 7/13108 усматривается следующее.

В приложенном к обращению письме ОАО "Теплоэнергосервис" ставится вопрос о вхождении в группу лиц и аффилированности Ештокиной Е.А. и ООО "Городские теплосети" для определения наличия заинтересованности Ештокиной Е.А. по отношению к обществу в соответствии с пунктом 1 статьи 19 Закона о банкротстве.

В доказательство аффилированности приводятся следующие факты.

ООО "Эксперт-А", уставной капитал 10 000 руб., генеральный директор общества Богдыль А.А., учредители общества Богдыль А.А. с долей в капитале 25%, Гоздок JI.H. с долей в капитале 25%, Дубровин Ю.А. с долей в капитале 25%, Ештокина Е.А. с долей в капитале 25%,

ООО "Инфокон", уставной капитал 10 000 руб., генеральный директор общества Гоздок Л.Н., учредители общества Богдыль А.А. с долей в капитале 25%, Гоздок Л.Н. с долей в капитале 25%, Дубровин Ю.А. с долей в капитале 25%, Ештокина Е.А. с долей в капитале 25%,

ООО "Строительная инженерная компания", уставной капитал 10 000 руб., генеральный директор общества Кураев А.Е., учредители общества Дубровин Ю.А. с долей в капитале 25%, Ештокина Е.А. с долей в капитале 25%, обществу принадлежит доля 25%.

ООО "Городские теплосети", уставной капитал 20 000 руб., учредители общества Администрация г.Советская Гавань с долей в капитале 25%, Берсенев А.Г. с долей в капитале 75%.

ООО "Тепло-1", уставной капитал 20 000 руб., генеральный директор общества Дубровин Ю.А., учредители общества Администрация г.Советская Гавань с долей в капитале 25%, Берсенев А.Г. с долей в капитале 37,5%, Ершов Д.А. с долей в капитале 37,5%.

В понятии части 1 статьи 9 Закона о конкуренции группой является совокупность физических и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам, установленным данной статьей.

В частности, группой признается хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества.

По этому основанию группу лиц составляют ООО "Городские теплосети" и Берсенев А.Г.

Также группой лиц будут являться хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества (пункт 2), в данном случае ООО "Эксперт-А" и Богдыль А.Л.; ООО "Инфокон" и Гоздок Л.Н.; ООО "Строительная инженерная компания" и Кураев А.Е.; ООО "Тепло-1" и Дубровин Ю.Л.

По иным основаниям вхождение названных лиц в одну группу не усматривается.

В соответствии со статьей 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынка" под аффилированными лицами понимаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Решением арбитражного суда Хабаровского края от 14.05.2014 по делу А73-12083/2013 ООО "Городские теплосети" признано несостоятельным банкротом и открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Ештокина Е.А., которая также является работником ООО "Тепло-1", что не свидетельствует об ее аффилированности по отношению к ООО "Городские теплосети" по данному основанию, применительно к установленному названной статьей исчерпывающему перечню аффилированных по отношению к юридическому лицу лиц.

В этой связи суд первой инстанции, установив, что Ештокина Е.А. не входит в одну группу лиц с должником и не является аффилированным лицом по отношению к должнику, правомерно отказал ОАО "Теплоэнергосервис" в отстранении её от исполнения обязанностей арбитражного управляющего ООО "Городские теплосети".

Довод жалобы о том, что у конкурсного кредитора отсутствуют гарантии того, что арбитражный управляющий добросовестно исполнит свои обязанности в части анализа и оспаривания сделок должника, привлечения бывших руководителей должника к субсидиарной ответственности, учитывая, что заявление о признании ООО "Городские теплосети" подано самим должником и им же предлагалась кандидатура арбитражного управляющего, судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку возможность выбора кандидатуры арбитражного управляющего самим должником предусмотрена Законом о банкротстве, а недобросовестность исполнения обязанностей носит предположительный характер.

Кроме того, конкурсный кредитор не лишен права контролировать деятельность арбитражного управляющего посредством ознакомления с документами должника, участия в собрании кредиторов, а также в случае несогласия с его действиями обжаловать их в установленном статьей 60 Закона о банкротстве порядке.

Доводы, изложенные в дополнениях к апелляционной жалобе о выявленных кредитором нарушениях в работе арбитражного управляющего (осуществление капитального ремонта арендуемого имущества, непринятие мер по взысканию дебиторской задолженности и т.д.) не приводились при подаче заявления об отстранении Ештокиной Е.А. от исполнения обязанностей арбитражного управляющего и предметом рассмотрения суда первой инстанции не являлись, в связи с чем, не подлежат рассмотрению и судом апелляционной инстанции.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

При таких обстоятельствах, основания для отмены определение суда от 10.12.2014 и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

Руководствуясь статьями 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Хабаровского края от 10 декабря 2014 года по делу N А73-12083/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в установленном законом порядке.

Председательствующий

Т.Д. Козлова

Судьи

Т.С. Гетманова А.И. Михайлова