Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 апреля 2015 г. N 12АП-1094/15

г. Саратов

16 апреля 2015 г.

Дело N А12-15523/12

Резолютивная часть постановления объявлена 09 апреля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 апреля 2015 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Жевак И.И.,

судей Борисовой Т.С., Шалкина В. Б.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ильиной Е.А.,

при участии в судебном заседании:

от открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" - представители Кострюков А.А., по доверенности от 30 декабря 2014 года, Скворцова А. Н., по доверенности от 30 декабря 2014 года N 19.

от муниципального унитарного производственного предприятия "Волгоградские межрайонные электрические сети" - представитель Болгова Л.С., по доверенности от 19 января 2015 года N 15.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт", МУПП "ВМЭС" на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 24 декабря 2014 года по делу N А12-15523/2012, (судья Прудникова Н.И.)

по исковому заявлению открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (ОГРН 1053444090028, ИНН 3445071523)

к муниципальному унитарному производственному предприятию "Волгоградские межрайонные электрические сети" (ОГРН 1023402460620, ИНН 3441010181),

о взыскании стоимости потерь электрической энергии и по встречному исковому заявлению муниципального унитарного производственного предприятия "Волгоградские межрайонные электрические сети" (ОГРН 1023402460620, ИНН 3441010181)

к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (ОГРН 1053444090028, ИНН 3445071523)

о взыскании долга,

УСТАНОВИЛ:

Муниципальное унитарное производственное предприятие "Волгоградские межрайонные электрические сети" обратилось в суд с иском к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" о взыскании с учетом уточнений 8 959 0579 руб. 39 коп. основного долга за апрель 2012 и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 11 042 066 руб. 50 коп.

Открытое акционерное общество "Волгоградэнергосбыт" обратилось в суд со встречным исковым заявлением к МУПП "ВМЭС" о взыскании стоимости потерь электрической энергии в сетях за апрель 2012 г. с учетом уточнений в размере 23 742 191 руб. 43 коп.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 09.07.2013, оставленным без изменения постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2013, первоначальный иск удовлетворен частично: с ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу МУПП "ВМЭС" взысканы 1 224 395,94 руб. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01.04.2013 по 30.04.2012 по договору на оказание услуг по передаче электрической энергии от 30.04.2009 N 10-пэ/2009 и 4 644 517 руб. 55 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, а также расходы по оплате государственной пошлины в сумме 11 400 руб.; в остальной части первоначального иска отказано.

Встречный иск удовлетворен и с МУПП "ВМЭС" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" взыскана стоимость потерь электрической энергии, образовавшихся в сетях Предприятия за период с 01.04.2013 по 30.04.2012, в размере 23 742 191,43 руб., а также судебные расходы по оплате государственной пошлины в сумме 2000 руб. и по оплате стоимости судебной экспертизы в размере 200 000 руб. Произведен зачет первоначальных и встречных однородных требований по исковым требованиям и судебным расходам, по результатам которого с МУПП "ВМЭС" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" взыскана стоимость потерь электрической энергии, образовавшихся в его сетях за период с 01.04.2012 по 30.04.2012, в размере 17 873 277,94 руб., а также судебные расходы в размере 190 600 руб. С МУПП "ВМЭС" взысканы в доход федерального бюджета государственная пошлина в размере 20 000 руб. и в пользу экспертной организации - ООО "Региональный экспертный центр" неоплаченные расходы на проведение судебной экспертизы в сумме 100 000 руб.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 26.12.2013 решение суда первой инстанции от 09.07.2013 и постановление апелляционного суда от 03.10.2013 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции. В постановлении кассационной инстанции указано, что фактически разногласия между сторонами возникли по определению объема потребленной электроэнергии физическими лицами, проживающими в многоквартирных домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета.

При новом рассмотрении дела МУПП "ВМЭС" в порядке ст.49 АПК РФ уточнило исковые требования и в окончательном варианте просило взыскать с ОАО "Волгоградэнергосбыт" 6 504 007 руб. 10 коп. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии, 6 504 007 руб. 10 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, проценты за пользование чужими денежными средствами начиная с 27.11.2014 и по день фактической уплаты долга на сумму 6 504 007 руб. 10 коп., исходя из ставки рефинансирования 8,25 % годовых. Уточнение принято судом первой инстанции к рассмотрению.

Открытое акционерное общество "Волгоградэнергосбыт" в порядке ст.49 АПК РФ уточнило исковые требования и в окончательном варианте просило взыскать с МУПП "ВМЭС" стоимости потерь электрической энергии в сетях за апрель 2012 г. в размере 19 710 405 руб. 66 коп.

При новом рассмотрении суд первой инстанции решением от 24 декабря 2014 года исковые требования по первоначальному иску удовлетворил частично: с открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" в пользу муниципального унитарного производственного предприятия "Волгоградские межрайонные электрические сети" взыскано 4 176 057 руб. 83 коп. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии, 5 285 287 руб. 81 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, проценты за пользование чужими денежными средствами начиная с 27.11.2014 и по день фактической уплаты долга на сумму 4 176 057 руб. 83 коп., исходя из ставки рефинансирования 8,25 % годовых, а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 60 957 руб. 12 коп. В остальной части первоначальный иск оставлен без удовлетворения.

Исковые требования по встречному иску удовлетворены частично: с муниципального унитарного производственного предприятия "Волгоградские межрайонные электрические сети" в пользу открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбытвзыскано 1 559 051 руб. 85 коп. стоимости потерь электрической энергии, а также судебные расходы на проведение экспертизы в размере 45 099 руб. 36 коп. В остальной части встречный иск оставлен без удовлетворения.

С открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 109 938 руб.

Путем зачета удовлетворенных требований по первоначальному и встречному искам с открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" в пользу муниципального унитарного производственного предприятия "Волгоградские межрайонные электрические сети" взыскано 4 176 057 руб. 83 коп. основного долга, 3 681 136 руб. 60 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, проценты за пользование чужими денежными средствами начиная с 27.11.2014 и по день фактической уплаты долга на сумму 4 176 057 руб. 83 коп., исходя из ставки рефинансирования 8,25 % годовых.

МУПП "ВМЭС" не согласилось с принятым решением и обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просило изменить решение суда первой инстанции от 24 декабря 2014 года по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и принять новый судебный акт.

Как усматривается из текста апелляционной жалобы, МУПП "ВМЭС" не согласно с решением Арбитражного суда Волгоградской области от 24.12.2014 г. в части не включения в объем оказанных услуг по передаче электрической энергии объемов по потребителям ООО "УК "Ворошиловского района", ООО " УК Центрального района", ООО "УК Ренессанс", ООО "УК Тракторозаводского района" в объеме 6 955 698 кВт*ч; не включения в объемы собственного полезного отпуска ОАО "Волгоградэнергосбыт", объемов по прямым договорам по бюджетным организациям за период январь - март 2012 г. в объеме 230 441 кВт*ч.

ОАО "Волгоградэнергосбыт" так же согласилось с принятым решением и обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просило отменить решение суда первой инстанции от 24 декабря 2014 года и принять новый судебный акт.

В своей апелляционной жалобе, ОАО "Волгоградэнергосбыт" не согласно с решением Арбитражного суда Волгоградской области от 24.12.2014 г. в части включения в объем собственного полезного отпуска ОАО "Волгоградэнергосбыт" объема 185 277 кВт*ч потребления 1789 потребителями стоимостью 142 267,06 руб., проживающим в домах частного сектора; в части порядка, проведенного судом процессуального зачета встречных однородных требований посредством зачета суммы основного долга, взысканного с МУПП "ВМЭС" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" и суммы процентов, взысканных с ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу МУПП "ВМЭС", считает, что зачету подлежат суммы основного долга,

В судебном заседании представители сторон, поддержали доводы своих апелляционных жалоб.

Дело рассматривается в апелляционной инстанции в порядке статьи 266, статьи 268 АПК РФ.

Изучив материалы дела, в том числе доводы апелляционных жалоб, выслушав мнение представителей лиц, участвующих в деле, проверив законность вынесенного судебного акта, судебная коллегия полагает, что решение суда первой инстанции подлежит изменению на основании следующего.

Как следует из материалов дела, 30.04.2009 между ОАО "Волгоградэнергосбыт" (заказчик) и МУПП "ВМЭС" (исполнитель) был заключён договор на оказание услуг по передаче электрической энергии N 10-пэ/2009 (далее - договор), по условиям которого исполнитель обязуется осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей от точек приема электрической энергии в сеть исполнителя (Приложение N 1) до точек отпуска потребителям (Приложение N 2), а также урегулировать отношениями со смежными сетевыми организациями, а заказчик обязуется оплатить оказанные услуги.

На основании пункта 2.3 спорного договора заказчик обязуется передать исполнителю электрическую энергию, приобретаемую последним в целяхкомпенсации потерь в сетях исполнителя при её передаче потребителям по сетям исполнителя в количестве, определенном в соответствии с пунктом 6.1 договора, а исполнитель обязуется принять и оплатить электрическую энергию на условиях настоящего договора.

Расчетным периодом является календарный месяц (пункт 1.1 договора).

В разделе 8 договора определен следующий порядок оплаты Заказчиком услуг по передаче электрической энергии:

Заказчик по итогам расчетного периода формирует объем электрической энергии, отпущенной потребителям - юридическим лицам из сетей Исполнителя в разрезе уровней напряжения по данным ведомостей показаний приборов учета потребителей (СКЭУ), согласованных с Исполнителем, и актов безучетного потребления; при непредставлении ведомостей СКЭУ объемы электроэнергии определяются с применением замещающей информации в соответствии с договорами энергоснабжения; формирует объем электрической энергии, отпущенной потребителям, рассчитывающимся за потребленную электрическую энергию по тарифу "население", по данным оплаченных счетов и ведомостей показаний СКУЭ, согласованных с Исполнителем, а также актов о безучетном потреблении, предоставленных Исполнителем.

Заказчик формирует и не позднее 15 числа месяца, следующего за расчетным, направляет Исполнителю акт перетока электрической энергии с выделением в нем отпуска энергии потребителям юридическим лицам и населению.

Исполнитель после получения акта перетока обязан в течение 3-х рабочих дней рассмотреть его и при отсутствии замечаний согласовать.

На основании полученных от Заказчика данных (акт перетока электрической энергии) Исполнитель оформляет и направляет Заказчику 2 экземпляра акта об оказании услуг по передаче электрической энергии за расчетный период и счет-фактуру.

Стоимость услуг по передаче электроэнергии складывается из следующих составляющих: стоимости за содержание электрических сетей (определяемой по показателям договорной мощности), стоимости технологического расхода (потерь) электроэнергии (определяемой по объему электроэнергии, передаваемой потребителям), окончательный расчёт за которые производится заказчиком в течение трех дней после получения от исполнителя счета-фактуры и акта оказанных услуг (пункт 8.7 договора).

В пункте 8.7 договора указаны сроки оплаты Заказчиком услуг по передаче электрической энергии. Окончательный расчет в течение трех дней после получения Заказчиком от Исполнителя счета-фактуры и акта оказанных услуг.

Порядок оплаты Исполнителем потерь электрической энергии регламентирован в разделе 6 спорного договора.

Количество и стоимость потерь определяется по данным фактического баланса электрической энергии как разница между количеством принятой в сеть Исполнителя электрической энергии в точках приема и количество отпущенной энергии в точках отпуска из сети исполнителя потребителям.

Расчеты выполняются по регулируемым тарифам и нерегулируемым ценам.

Исполнитель обязан в течение трех рабочих дней с момента получения от Заказчика расчета фактического объема электрической энергии, приобретаемого Исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, его рассмотреть и при отсутствии замечаний согласовать. Окончательный расчет производится Исполнителем в течение трех дней с момента получения от Заказчика счета-фактуры и акта приема-передачи электрической энергии в целях компенсации потерь.

Пунктом 10.1 договора предусмотрено, что он вступает в силу с 01.05.2009 и действует до 31.12.2009, с последующей пролонгацией на следующий год, если за месяц до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его пересмотре или расторжении.

В обоснование заявленных первоначальных и встречных требований сторонами представлены различного рода первичные документы, в том числе акты перетока за апрель 2012 г., акты приема - передачи за спорные периоды, акты оказания услуг за спорные периоды, платежные поручения о частичной оплате задолженности после подачи исков в суд, как по первоначальному, так и по встречному иску, расчеты задолженностей и иные документы.

Арбитражный суд первой инстанции, удовлетворяя первоначальные и встречные исковые требования в части, руководствовался ГК РФ, ЖК РФ, Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 г. N 530 (далее Правила N 530), действовавшими в спорный период.

Однако, арбитражным судом первой инстанции не учтено следующее.

Спор по первоначальному и встречному искам касается периода апреля 2012 г.

Согласно пункту 2 статьи 26 Федерального закона "Об электроэнергетике" оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг.

В соответствии с пунктом 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре.

Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, указанные в договоре возмездного оказания услуг (пункт 1 статьи 781 ГК РФ).

Из статьи 37 Федерального закона "Об электроэнергетике", пунктов 6 и 7 Правил N 861 следует, что услуги по передаче электрической энергии могут оказываться как конечным потребителям, так и сбытовой либо сетевой организациям.

Подпункт "б" пункта 14 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг от 27.12.2004 N 861 гласит, что при исполнении договора потребитель услуги обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором.

Пункт 145 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530) устанавливает расчетные способы определения объема потребления электрической энергии потребителем в случае выявления неисправности или утраты расчетного прибора учета, а также в случае отсутствия контрольного прибора учета. При этом в пункте 145 Правил N 530 содержится прямая оговорка о том, что предусмотренные им расчетные способы не подлежат применению к гражданам-потребителям и потребителям, присоединенная мощность энергопринимающих устройств которых не превышает 25 кВхА.

Как следует из абзаца третьего пункта 147 Правил N 530, в целях определения объема потребления электрической энергии гражданами-потребителями в отсутствие приборов учета применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством РФ. Указанный порядок вытекает из общего правила, закрепленного в пункте 136 Правил N 530, в соответствии с которым положения этого раздела применяются в отношении граждан-потребителей, если иное не установлено жилищным законодательством Российской Федерации.

Таким образом, Правила N 530 применительно к порядку определения объема полезного отпуска электрической энергии гражданам-потребителям содержат прямое указание о применимости к этим отношениям положений жилищного законодательства.

Практика применения положений жилищного законодательства, регулирующих порядок определения объема коммунального ресурса, поставленного в многоквартирный жилой дом, не оборудованный общедомовыми приборами учета, при наличии в жилых помещениях проживающих в таком доме граждан индивидуальных приборов учета, установлена в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.06.2009 N 525/09, от 22.09.2009 N 5290/09, от 15.07.2010 N 2380/10 и заключается в том, что названный объем подлежит определению исходя из нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг, установленных в соответствии с жилищным законодательством.

Статьей 157 ЖК РФ установлено, что размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов РФ в порядке, установленном Правительством РФ.

В соответствии с пунктами 50 и 51 "Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг" утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 г. N 861, размер фактических потерь определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

В силу ст. ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий недопустимы.

В соответствии с п. 64 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в РФ, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26.02.2004 N 109, в редакции Постановления Правительства РФ от 31.12.2010 N 1242, гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) выбирают вариант тарифа на очередной календарный год путем направления письменного уведомления в сетевую организацию в течение 1 месяца с даты принятия решения об установлении тарифов в соответствующей субъекте РФ. При этом выбранный вариант тарифа применяется для целей расчетов за услуги по передаче электрической энергии с даты введения в действие указанных тарифов на услуги по передаче электрической энергии. При отсутствии указанного уведомления расчеты за услуги по передаче электрической энергии, если иное не установлено по соглашению сторон, производятся по варианту тарифа, применяющемуся в предшествующий расчетный период регулирования. В расчетном периоде регулирования не допускается изменение варианта тарифа, если иное не установлено по соглашению сторон.

Во исполнение условий договора оказания услуг по передаче электрической энергии N 10-пэ/29 от 30.04.2009 МУПП "ВМЭС" оказало ОАО "Волгоградэнергосбыт" услуги по передаче электроэнергии в апреле 2012 г.

По факту передачи электрической энергии за указанный период МУПП "ВМЭС" составлен и направлен ОАО "Волгоградэнергосбыт" акт выполненных работ (оказанных услуг) от 30.04.2012 N 00003927, который подписан последним с разногласиями.

Для определения объемов отпуска электрической энергии и потерь в электрических сетях в ходе рассмотрения спора при повторном рассмотрении дела проведена дополнительная судебная экспертиза, проведение которой поручено ООО "Региональный экспертный центр".

Согласно экспертному заключению от 06.11.2014 объем и стоимость оказанных услуг юридическим лицам составили 33 336 840 кВт*ч на сумму 86 307 592, 33 (с учетом НДС), объем и стоимость оказанных услуг по передаче электрической энергии приравненным к населению составил 15 172 857 кВт*ч на сумму 11 650 651, 22 руб.; объем и стоимость оказанных услуг по передаче электрической энергии по физическим лицам составил 30 702 697 кВт*ч на сумму 23 387 458, 03 руб., в том числе частный сектор 6 265 620 кВт*ч на сумму 4 811 127, 75 руб., многоквартирные дома, не оборудованные приборами учета 15 426 392 кВт*ч на сумму 11 845 330, 96 руб., многоквартирные дома, оснащенные приборами на места общего пользования 8 765 904 кВт*ч на сумму 6 730 999, 32 руб.

Эксперты проанализировали потребление электрической энергии потребителями ОАО "Волгоградэнергосбыт" - физическими лицами, проживающим в индивидуальных жилых домах, имеющим непосредственное присоединение к сетям МУПП "ВМЭС, и выделили группу потребителей, по которым на основании имеющихся данных не представлялось возможным определить объем потребления электроэнергии по показаниям индивидуальных приборов учета, либо по нормативу потребления, за период с 01.04.2012 по 30.04.2012 из-за отсутствия необходимой информации об абоненте, такой как количество жильцов и\или количество комнат в индивидуальном жилом доме. Экспертам были предоставлены соответствующая информация по состоянию на 01.05.2012. Эксперты посчитали объем электроэнергии по нормативу с учетом полученной информации, определив 1789 потребителей и 185277 кВт.ч., но так как информация относится к иному периоду, не включили ее в общую сумму потребителей физическими лицами электроэнергии, оставив это на усмотрение суда.

С учетом норм, закрепленных в арбитражном процессуальном кодексе, данные доказательства должны соответствовать признакам относимости и допустимости, а также быть достоверными.

Статьей 541 ГК РФ количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В материалы дела сторонами не представлены акты контрольного съема показаний, договора с указанными потребителями, квитанции об оплате потребителями иные документы.

То есть в данном случае в деле отсутствуют доказательства, подтверждающие фактическое потребление электроэнергии потребителями, проживающими в домах частного сектора.

Кроме того, как следует из заключения экспертов указанные объемы определены экспертами на основании данных представленных МУПП "ВМЭС" за май 2012 г., иных доказательств для определения достоверности указанных данных экспертами не выявлены. В связи с чем, эксперты не включили данные объемы в собственный полезный отпуск ОАО "Волгоградэнергосбыт".

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Таким образом, объем в размере 185 277 кВт*ч стоимостью 142 267,06 руб. по потребителям, проживающим в домах частного сектора не подлежит включению в объем собственного полезного отпуска.

Как следует из материалов дела МУПП "ВМЭС" было заявлено о необходимости включения объем оказанных услуг 263 762 кВт*ч. (возражения МУПП "ВМЭС" от 10.12.2014 г. на заявление об уточнении исковых требований ОАО "Волгоградэнергосбыт" от 03.12.2014 г.) ОАО "Волгоградэнергосбыт" с учетом замечаний по ряду домов признаны объемы по многоквартирным домам указанным МУПП "ВМЭС" в возражениях в объемах 244 781 кВт*ч на сумму 281 871, 83 руб., что отражено в отзыве на исковое заявление от 08.12.2014 г. и приложенном к нему расчете.

При этом ОАО "Волгоградэнергосбыт" при определении суммы был не правильно применен тариф 0,975870 вместо 0, 65073 руб./кВтч.

Однако, указанный объем и стоимость не оспариваются ОАО "Волгоградэнергосбыт", суд первой инстанции правомерно дополнил объем оказанных услуг по передаче электрической энергии потребления по потребителям проживающим в многоквартирных домах, не оборудованных приборами учета и рассчитанными исходя из норматива потребления в объеме 244 781 кВт.ч на сумму 281 871,83 руб. Данные объемы и стоимость не оспариваются ОАО "Волгоградэнергосбыт".

Таким образом, объем оказанных услуг по передаче электрической энергии будет составлять 79 121 394 кВт*ч 121 627 537, 40 руб. С учетом оплаты в размере 117 593 782, 62 руб. задолженность ОАО "Волгоградэнергосбыт" за оказанные услуги по передаче электрической энергии за апрель 2012 г. составляет 4 033 790, 78 руб.

В апреле 2012 г. ОАО "Волгоградэнергосбыт" осуществляло поставку электрической энергии потребителям, энергопринимающие устройства которых технологически присоединены к сетям МУПП "ВМЭС" в свою очередь последнее оказывало услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО "Волгоградэнергосбыт".

В пункте 3 статьи 26 Федерального закона "Об электроэнергетике" предусмотрено, что порядок определения стоимости потерь в электрических сетях и порядок их оплаты регулируются Правилами N 861.

В силу пунктов 50, 51 Правил N 861 размер фактических потерь в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 442 от 04.02.2012 (далее Основных положений) предусмотрено, что на основании определенных объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) сетевые организации определяют фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации (пункт 185).

В пункте 186 Основных положений указано, что в целях осуществления действий, указанных в пункте 185 настоящего документа, каждая сетевая организация составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства данной сетевой организации, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих такой сетевой организации объектах электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной сетевой организации, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства такой сетевой организации в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций.

Баланс электрической энергии составляется ежемесячно, до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, и является основанием для определения фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в соответствии с настоящим документом (пункт 187 Основных положений).

Объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии.

Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере его увеличения в связи с выявленным безучетным потреблением подлежит оплате лицом, заключившим с сетевой организацией договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точки поставки, в которой было выявлено безучетное потребление.

В случае если объем безучетного потребления превышает объем электрической энергии (мощности), приобретаемой сетевой организацией в расчетном периоде для целей компенсации потерь, его превышение учитывается в следующих расчетных периодах (пункт 188 Основных положений).

Потери согласно выводам экспертов составили 43969973 кВт.ч и стоимость потерь составляет 65 993 019 руб. 91 коп.

С учетом признанного и включенного в собственный полезный отпуск объема по многоквартирным домам в объеме 244 781 кВт*ч на сумму 367 383, 38 руб., а также объемов по домам частного сектора подлежащих исключению в объеме 185 277 кВт*ч на сумму 278 075, 87 руб., объем и стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь за апрель 2012 г. составит 43 725 192 кВт*ч на сумму 65 625 636, 53 руб. Задолженность МУПП "ВМЭС" за электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации потерь за апрель 2012 г. с учетом оплаты установленной в решении суда первой инстанции и неоспариваемой ОАО "Волгоградэнергосбыт" в размере 63 788 508, 81 руб. составит 1 837 127, 72 руб.

По результатам проведенного зачета с ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу МУПП "ВМЭС" подлежит взысканию задолженность по основному долгу в сумме 2 196 663, 06 руб.

Согласно пункту 50 совместного Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса РФ" просрочка уплаты должником денежных сумм за оказанные услуги квалифицируется как пользование чужими денежными средствами.

Статьей 395 ГК РФ установлено, что за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

В соответствии с пунктом 2 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 08.10.1998 г. N 13/14 "О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствамиN при расчете подлежащих уплате годовых процентов по ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации число дней в году (месяце) принимается равным соответственно 360 и 30 дням, если иное не установлено соглашением сторон, обязательными для сторон правилами, а также обычаями делового оборота.

Как установлено судом первой инстанции и не оспаривается сторонами, с учётом частичного удовлетворения исковых требований в части основного долга, проценты за пользование чужими денежными средствами составляют 5 285 287 руб. 81 коп.

Следовательно, в указанной части решение подлежит оставлению без изменения.

В соответствии со статьей 101 АПК РФ судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.

Статьей 106 АПК РФ к судебным издержкам отнесены, в том числе денежные суммы, подлежащие выплате экспертам.

Судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований (часть 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

При таких обстоятельствах, в связи с частичным удовлетворением заявленных первоначальных и встречных исковых требований, судебные расходы по иску и апелляционной жалобе распределены между сторонами пропорционально размеру удовлетворенных судом требований по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

Руководствуясь статьями 110, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Волгоградской области от 24 декабря 2014 года по делу N А12-15523/2012 изменить, изложить резолютивную часть в следующей редакции:

"Исковые требования по первоначальному иску удовлетворить частично.

Взыскать с открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" в пользу муниципального унитарного производственного предприятия "Волгоградские межрайонные электрические сети" 4 033 790,78 руб. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии, 5 285 287,81 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, проценты за пользование чужими денежными средствами начиная с 27.11.2014 и по день фактической уплаты долга на сумму 4 033 278,78 руб., исходя из ставки рефинансирования 8,25 % годовых, а также расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение дела в суде первой инстанции в размере 60 747,60 руб.

В остальной части первоначальный иск оставить без удовлетворения.

Исковые требования по встречному иску удовлетворить частично.

Взыскать с муниципального унитарного производственного предприятия "Волгоградские межрайонные электрические сети" в пользу открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" 1 837 127,72 руб. стоимости потерь электрической энергии, а также судебные расходы на проведение экспертизы в размере 45 099,36 руб.

В остальной части встречный иск оставить без удовлетворения.

Взыскать с открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 110 247,66 руб.

Путем зачета удовлетворенных требований по первоначальному и встречному искам взыскать с открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" в пользу муниципального унитарного производственного предприятия "Волгоградские межрайонные электрические сети" 2 196 663,06 руб. основного долга, 5 285 287,81 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, проценты за пользование чужими денежными средствами начиная с 27.11.2014 и по день фактической уплаты долга на сумму 2 196 663,06 руб., исходя из ставки рефинансирования 8,25 % годовых".

Взыскать с муниципального унитарного производственного предприятия "Волгоградские межрайонные электрические сети" в пользу открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" судебные расходы за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 279 руб.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

И.И. Жевак

Судьи

Т.С. Борисова В.Б. Шалкин