Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 апреля 2015 г. N 12АП-12200/14

г. Саратов

23 апреля 2015 г.

Дело N А12-16895/11

Резолютивная часть постановления объявлена "16" апреля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен "23" апреля 2015 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Жевак И.И.,

судей Дубровиной О.А., Шалкина В.Б.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ильиной Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга"

на решение арбитражного суда Волгоградской области от 26 декабря 2013 года по делу N А12-16895/11, (судья Сапова А.В.),

по заявлению открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" (ИНН 6164266561, ОГРН 1076164009096, г. Ростов-на-Дону, ул. Большая Садовая,49)

к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (ИНН 3445071523, ОГРН 1053444090028, г. Волгоград, ул. Козловская,14)

о взыскании задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии;

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, муниципальное унитарное производственное предприятие "Волгоградские межрайонные электрические сети" (ИНН 3441010181, ОГРН 1023402460620, 400017, г. Волгоград, ул. Адмирала Ушакова,11);

и по встречному иску Открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (ИНН 3445071523, ОГРН 1053444090028 г. Волгоград, ул. Козловская,14)

к открытому акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" (ИНН 6164266561, ОГРН 1076164009096 г. Ростов-на-Дону, ул. Большая Садовая,49)

о взыскании стоимости потерь электрической энергии,

при участии в судебном заседании:

от открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" - Дмиттриева Романа Петровича, действующего по доверенности N 27-15 от 12.01.2015, Бондаренко Виталия Александровича, действующего по доверенности N 3-15 от 29.12.2014,

от открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" Крайнова Александра Вячеславовича, действующего по доверенности N 115 от 30.12.2014, Кострюкова Александра Анатольевича, действующего по доверенности N 210 от 30.12.2014,

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" (далее - ОАО "МРСК Юга", истец) первоначально обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (далее - ОАО "Волгоградэнергосбыт", ответчик) о взыскании 816 821 673 руб. 29 коп. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01.06.2011 г. по 30.09.2011 г. в рамках договора оказания услуг по передаче электрической энергии N 3470100886 от 23.07.2010 г.

ОАО "Волгоградэнергосбыт", в свою очередь, обратилось с встречными требованиями о взыскании 231 108 255 руб. 43 коп. стоимости потерь в электрических сетях за период с 01.06.2011 г. по 30.09.2011 г.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 16.11.2011 встречное исковое заявление принято к производству для совместного рассмотрения с первоначальным иском.

Арбитражным судом Волгоградской области к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено в порядке статьи 51 АПК РФ муниципальное унитарное производственное предприятие "Волгоградские межрайонные электрические сети" (далее - МУПП "Волгоградские межрайонные электрические сети").

В связи с наличием у сторон разногласий по объему переданной в исковой период электрической энергии, судом, в порядке статьи 82 АПК РФ, назначалась по делу экспертиза.

При рассмотрении спора в первой инстанции ОАО "МРК Юга" в порядке статьи 49 АПК РФ уточнило первоначальные исковые требования первоначально в сторону уменьшения до 155 222 592 руб. 28 коп. задолженности по оплате услуг по передаче электроэнергии, а в последствии в сторону увеличения - до 155 452 950 руб. 70 коп.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 09 июля 2012 г. первоначальные исковые требования удовлетворены.

Взыскано с ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" 155 452 950 руб. 70 коп. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01.06.2011 по 30.09.2011, а также 1 000 000 руб. в счет возмещения судебных расходов.

Встречный иск удовлетворен частично.

Взыскано с ОАО "МРСК Юга" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" 1 188 525 руб. 11 коп. стоимости потерь в электрических сетях за период с 01.06.2011 по 30.09.2011, а также 1 028 руб. 54 коп. в счет возмещения судебных расходов.

В остальной части встречные исковые требования оставлены без удовлетворения.

Произведен зачет первоначальных и встречных однородных требований в отношении задолженности и судебных расходов.

По результатам произведенного зачета окончательно взыскано с ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" 154 264 425 руб. 59 коп. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01.06.2011 по 30.09.2011, а также 998 971 руб. 46 коп. в счет возмещения судебных расходов.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.11.2012 данное судебное решение оставлено без изменения.

Постановлением Федерального суда Поволжского округа от 11.04.2013 решение Арбитражного суда Волгоградской области от 09.07.2012 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.11.2012 по делу N А12-16895/2011 - отменены. Дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Волгоградской области.

В ходе повторного рассмотрения дела, ОАО "Волгограэнергосбыт" уменьшило исковые требования и в конечном варианте встречного иска просило взыскать 84 035 528 руб. 06 коп. Указанное уменьшение встречного иска судом первой инстанции принято к рассмотрению.

При новом рассмотрении суд первой инстанции решением от 26.12.2013 первоначальные исковые требования оставлены без удовлетворения.

С ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" взыскано 717 754 рубля 16 копеек в счет возмещения судебных расходов. Встречный иск удовлетворен в части.

С ОАО "МРСК Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" взыскано 82 847 002 рубля 95 копеек стоимости потерь в электрических сетях за период с 01.06.2011 по 30.09.2011, а также 334 020 рублей 76 копеек в счет возмещения судебных расходов.

В остальной части встречный иск оставлен без удовлетворения.

Произведен зачет первоначальных и встречных однородных требований по исковым требованиям и судебным расходам.

По результатам произведенного зачета окончательно взыскано с ОАО "МРСК Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" 82 847 002 рубля 95 копеек стоимости потерь в электрических сетях за период с 01.06.2011 по 30.09.2011 г.

С ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" взыскано 383 733 рубля 40 копеек в счет возмещения судебных расходов.

ОАО "МРСК Юга" не согласилось с принятым решением и обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просило отменить решение суда первой инстанции от 26.12.2013 по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и принять новый судебный акт.

Заявитель апелляционной жалобы полагает, что суд первой инстанции неправомерно принял в качестве доказательства по делу экспертное заключение, полученное в результате проведения повторной экспертизы, поскольку в данном заключении содержатся необоснованные, противоречивые выводы, не позволяющие признать данное заключение по делу достоверным доказательством.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.03.2014 года, решение суда первой инстанции оставлено без изменения, апелляционная жалоба без удовлетворения.

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 10.07.2014 года, постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.03.2014 по делу N А12-16895/2011 отменено и дело направлено на новое рассмотрение в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд.

При новом рассмотрении дела суду апелляционной инстанции, с учетом доводов сторон следует проверить методику, примененную экспертом в экспертном заключении от 06.12.2013 при определении объема фактического отпуска электрической энергии из сетей сетевой организации потребителям, на предмет соответствия нормам действующего в спорный период законодательства, на которые было указано судом кассационной инстанции, и, соответственно, оценить правильность выводов эксперта, дать оценку имеющимся в деле доказательствам в их совокупности и взаимосвязи.

ОАО "Волгоградэнергосбыт" представил суду апелляционной инстанции письменный отзыв на апелляционную жалобу, в соответствии с которым находит жалобу не обоснованной и не подлежащей удовлетворению.

Представитель ОАО "МРСК Юга" поддержал доводы апелляционной жалобы, находит обжалуемый судебный акт подлежащим отмене, как принятый с нарушением норм материального и процессуального права, при неполном выяснении обстоятельств по делу.

Представитель ОАО "Волгоградэнергосбыт" возражал против доводов апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Иные участники процесса в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом извещены.

В соответствии с пунктом 3 статьи 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие не явившихся лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, в порядке ст. 123 АПК РФ.

Дело рассматривается в апелляционной инстанции в порядке статьи 266, статьи 268 АПК РФ.

Изучив материалы дела, в том числе доводы апелляционной жалобы, выслушав мнение представителей лиц, участвующих в деле, проверив законность вынесенного судебного акта, судебная коллегия пришла к следующему выводу.

Как следует из материалов дела, между ОАО "МРСК Юга" и ОАО "Волгоградэнергосбыт" заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 3470100886 от 23.07.2010 г., согласно которому ОАО "МРСК Юга" (исполнитель) обязалось оказывать ОАО "Волгоградэнергосбыт" (заказчик) услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действии, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю, ССО, производителям электрической энергии, лицам, не оказывающим услуги по передаче электрической энергии, или бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства, а заказчик обязался оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном настоящим договором (пункт 2.1 договора)

Договор действует в редакции протокола разногласий, протокола согласования разногласий от 01.02.2011 г.

В соответствии с пунктом 5.2 договора (в редакции протокола согласования разногласий от 01.02.2011 г.) ОАО "МРСК Юга" по итогам расчетного периода, с учетом данных заказчика, представляемых в соответствии с Приложением 7 к договору, формирует объем электрической энергии, отпущенной потребителям, в ССО и ТСО из электрических сетей исполнителя, и представляет заказчику в срок до 12 числа месяца, следующего за расчетным: ведомость объемов поставленной электроэнергии (Приложение 6 к Приложению 7 к договору); акт об оказании услуг по передаче электроэнергии за расчетный месяц (Приложение 10 к договору); расчет объема и стоимости услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя за расчетный месяц (Приложение 5 к Приложению 7 к договору); акты приема-передачи электрической энергии в ССО, ТСО; расчет объемов электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях (Приложение 1 к Приложению 8 к договору).

Согласно пункту 5.6 договора (в редакции протокола согласования разногласий от 01.02.2011 г.) при возникновении у заказчика обоснованных претензий к объему и (или) качеству оказанных услуг он обязан сделать соответствующую отметку в акте, указать отдельно в акте неоспариваемую и оспариваемую часть оказанных услуг, подписать акт в неоспариваемой части, и в течение 5 рабочих дней направить исполнителю претензию по объему и (или) качеству оказанных услуг. Неоспариваемая часть оказанных услуг подлежит оплате в сроки согласно условиям договора. Исполнитель оплачивает электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в том месяце, по итогам которого заказчик недоплачивает оспариваемую часть, в размере, пропорциональном неоспариваемой заказчиком части оказанных услуг к объему, указанному в акте.

В пункте 5.13 договора стороны согласовали, что окончательный расчет за услуги по передаче электрической энергии производится в течение 3 дней после получения заказчиком от исполнителя счета-фактуры и акта оказанных услуг.

Во исполнение условий договора оказания услуг по передаче электрической энергии N 3470100886 от 23.07.2010 г. ОАО "МРСК Юга" оказало ответчику по первоначальному иску услуги по передаче электроэнергии.

По факту передачи электрической энергии за указанный период истцом по первоначальному иску составлены и направлены в адрес ОАО "Волгоградэнергосбыт" ежемесячные акты об оказании услуг по передаче электроэнергии за июнь - сентябрь 2011 г.

Указанные документы ОАО "Волгоградэнергосбыт" подписаны с разногласиями.

По разногласиям ответчика по первоначальному иску (изложены в актах) объем переданной в исковой период электроэнергии меньше заявленной ОАО "МРСК Юга" на 68 893,740кВт.ч (стоимость услуг меньше на 51 545 568 руб. 92 коп.).

В отзыве на первоначальный иск ответчик указал, что истцом не доказаны объемы переданной за спорный период электроэнергии.

В связи с отсутствием оплаты задолженности за оказанные услуги по передаче электрической энергии за июнь-сентябрь 2011 года, ОАО "МРСК Юга" обратилось в суд с иском о взыскании с ОАО "Волгоградэнергосбыт" 155 452 950 руб. 70 коп. задолженности за услуги по передачи электрической энергии, а также процентов за пользование чужими денежными средствами.

В свою очередь ОАО "Волгоградэнергосбыт" заявило встречный иск о взыскании с ОАО "МРСК Юга" задолженности по оплате стоимости электрической энергии приобретаемой в целях компенсации потерь в электрических сетях за период с 01.06.2011 по 30.09.2011 в размере 82 847 002 руб. 958 коп.

Арбитражный суд первой инстанции, оставляя первоначальные исковые требования без удовлетворения, а встречные исковые требования удовлетворяя в части, руководствовался ГК РФ, ЖК РФ, Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), действовавшими в спорный период. При этом арбитражный суд исходил из следующего.

Согласно пункту 2 статьи 26 Федерального закона "Об электроэнергетике" оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг.

В соответствии с пунктом 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре.

Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, указанные в договоре возмездного оказания услуг (пункт 1 статьи 781 ГК РФ).

Из статьи 37 Федерального закона "Об электроэнергетике", пунктов 6 и 7 Правил N 861 следует, что услуги по передаче электрической энергии могут оказываться как конечным потребителям, так и сбытовой либо сетевой организациям.

Подпункт "б" пункта 14 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг от 27.12.2004 N 861 гласит, что при исполнении договора потребитель услуги обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором.

Практика применения положений жилищного законодательства, регулирующих порядок определения объема коммунального ресурса, поставленного в многоквартирный жилой дом, не оборудованный общедомовыми приборами учета, при наличии в жилых помещениях проживающих в таком доме граждан индивидуальных приборов учета, установлена в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.06.2009 N 525/09, от 22.09.2009 N 5290/09, от 15.07.2010 N 2380/10 и заключается в том, что названный объем подлежит определению исходя из нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг, установленных в соответствии с жилищным законодательством.

В соответствии с пунктом 104 Основных положений гарантирующие поставщики продают электрическую энергию (мощность) на розничных рынках в границах своих зон деятельности в качестве гарантирующих поставщиков потребителям (покупателям), за исключением населения и приравненных к нему категорий потребителей, по нерегулируемым ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на электрическую энергию (мощность), рассчитанных в соответствии с настоящим документом с учетом объемов электрической энергии и мощности, приобретаемых по регулируемым договорам на оптовом рынке (за исключением регулируемых договоров, заключаемых для обеспечения электрической энергией (мощностью) населения и приравненных к нему категорий потребителей), и индикативных цен на электрическую энергию и мощность, установленных федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов в соответствующем субъекте Российской Федерации.

Пунктом 27 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных Приказом Федеральной службы по тарифам России от 06.08.2004 N 20-Э/2 (в редакции Приказа ФСТ РФ от 31.12.2009 N 558-э/1, далее - Методические указания), установлены следующие тарифные группы потребителей электрической энергии (мощности): 1 группа - базовые потребители; 2 группа - население; 3 группа - прочие потребители. К тарифной группе "население" относятся граждане, использующие электроэнергию на коммунально-бытовые нужды.

Аналогично указанной группе производится расчет тарифов для следующих приравненных к категории населения потребителей:

- исполнителей коммунальных услуг;

-гарантирующих поставщиков, энергосбытовых организаций, приобретающих энергию в целях дальнейшей перепродажи потребителям-гражданам и (или) исполнителям коммунальной услуги электроснабжения;

- садоводческих, огороднических или дачных некоммерческих объединений граждан;

- некоммерческих объединений граждан (гаражно-строительные, гаражные кооперативы, автостоянки);

- населенных пунктов, объединенных хозяйственных построек граждан;

- содержащихся за счет прихожан религиозных организаций.

Статьей 157 ЖК РФ установлено, что размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов РФ в порядке, установленном Правительством РФ.

В пункте 3 статьи 26 Федерального закона "Об электроэнергетике" предусмотрено, что порядок определения стоимости потерь в электрических сетях и порядок их оплаты регулируются Правилами N 861.

В соответствии с пунктами 50 и 51 "Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг" утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 г. N 861, размер фактических потерь определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Основными положениями предусмотрено, что потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом 7 настоящего документа (пункт 120).

Сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) в случае непредоставления ему указанных сведений распределяет суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.

В случае возникновения расхождений между совокупной величиной потерь электрической энергии по всем сетевым организациям и суммой потерь, определенных на основании предоставленной сетевыми организациям информации, гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) распределяет величины таких расхождений между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения (пункт 121 Основных положений).

В соответствии с Приложением N 8 (в редакции протокола согласования разногласий от 01.02.2011 г.) расчет стоимости потерь производится ОАО "Волгоградэнергосбыт" в течение 17 дней с момента окончания расчетного периода на основании документов заказчика, подтверждающих цену и объем покупки электроэнергии за расчетный период, данных об объемах потерь в сетях исполнителя и данных об объемах и стоимости потерь, учтенных в ценах на оптовом рынке электрической энергии (мощности). Исполнитель имеет право осуществлять проверку расчета цены, произведенного заказчиком.

В силу ст. ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий недопустимы.

При рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции, судебной коллегией было предложено сторонам самостоятельно произвести расчёт объёмов потребления электрической энергии физическим лицам, проживающим в многоквартирных жилых домах.

Сторонами в материалы дела представлены расчёты задолженности по оплате услуг по передаче электроэнергии и возникших потерь электроэнергии.

Согласно представленного ОАО "МРСК Юга" расчета объёмов и стоимости оказанных услуг по передаче электрической энергии и потерь в сетях:

1. Объём электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО "Волгоградэнергосбыт" - физическим лица, имеющим непосредственное присоединение к сетям филиала ОАО "МРСК Юга" - Волгоградэнерго" за период с 01.06.2011 по 30.09.2011 составил - 199 885 907 кВт.ч.:

- июнь 2011 года - 45 059 481 кВт.ч., в т.ч. по многоквартирным домам, не оборудованным общедомовым учётом - 2 372 963 кВт.ч.,

- июль 2011 года - 46 277 168 кВт.ч., в т.ч. по многоквартирным домам, не оборудованным общедомовым учётом - 2 372 963 кВт.ч.,

- август 2011 года - 55 995 319 кВт.ч., в т.ч. по многоквартирным домам, не оборудованным общедомовым учётом - 2 372 963 кВт.ч.,

- сентябрь 2011 года - 52 553 938 кВт.ч., в т.ч. по многоквартирным домам, не оборудованным общедомовым учётом - 2 372 963 кВт.ч.

2. Объём потерь в сетях филиала ОАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго" с разбивкой по месяцам и классам напряжения за период с 01.06.2011 по 30.09.2011 составляет - 132 015 740 кВт.ч., в том числе:

в июне 2011 года - 32 992 982 кВт.ч.,

в июле 2011 года - 52 880 974 кВт.ч.,

в августе 2011 года - 21 478 337 кВт.ч.,

в сентябре 2011 года - 24 663 447 кВт.ч.

3. Стоимость услуг по передаче электрической энергии потребителям ОАО "Волгоградэнергосбыт" по сетям филиала ОАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго" за период с 01.06.2011 г. по 30.09.2011 г. составляем 1 187 311 793, 50 руб. с НДС, в том числе:

в июне 2011 года - 259 370 543, 74 руб. с НДС;

в июле 201 1 года - 310 352 640, 48 руб. с НДС;

в августе 2011 года - 321 152 008, 74 руб. с НДС;

в сентябре 2011 года - 296 436 600, 54 руб. с НДС.

4. Стоимость объема потерь электрической энергии в сетях филиала ОАО "МРСК Юга" - в лице филиала - "Волгоградэнерго" за период с 01.06.2011 г. по 30.09.2011 г. составляет 193 507 902, 51 руб. с НДС, в том числе:

- за июнь 201 1 года - 52 141 845, 84 руб. с НДС:

- за июль 201 1 года - 80 602 840, 13 руб. с НДС:

- за август 2011 года - 26 532 954, 63 руб. с НДС;

- за сентябрь 201 1 года - 34 230 261, 91 руб. с НДС.

В ходе рассмотрения дела ОАО "Волгоградэнергосбыт" представило информацию, о договорах, заключенных с ТСЖ и УК на освещение мест общего пользования.

Объемы по данным договорам ОАО "Волгоградэнергосбыт" исключило из объема потребления юридических лиц, приравненных к населению, поскольку считает, что при расчете по нормативу многоквартирных домов, не оборудованных учетом, объёмы на освещение мест общего пользования учтены в нормативе.

Объем потребления, указанных организаций в оспариваемый период составило 403 308 кВт.ч. на сумму 309 684,65 руб. с НДС.

Учитывая указанное обстоятельство, ОАО "МРСК Юга" произвело перерасчет, исключив из стоимости услуг по передаче электрической энергии объем потребления на освещение мест общего пользования - 309 684,65 руб.

В результате, стоимость услуг по передаче электрической энергии потребителям ОАО "Волгоградэнергосбыт" по сетям филиала ОАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго" за период с 01.06.2011 г. по 30.09.2011 г. составляет 1 187 002 108, 89 руб. с НДС, в том числе:

в июне 2011 года - 259 306 141,68 руб. с НДС;

в июле 2011 года - 310 257 474,82 руб. с НДС;

в августе 2011 года - 321 078 481,41 руб. с НДС;

в сентябре 2011 года - 200 360 010,08 руб. с НДС.

С учетом проведения перерасчета объём потерь в сетях филиала ОАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго" с разбивкой по месяцам и классам напряжения за период с 01.06.2011 г. по 30.09.2011 г. составил 132 419 048 кВт.ч., в том числе:

в июне 2011 года - 33 076 854 кВт.ч.;

в июле 2011 года - 53 004 010 кВт.ч.;

в августе 2011 года - 2 I 574 003 кВт.ч.;

в сентябре 2011 года 24 763 101 кВт.ч.

Стоимость объема потерь электрической энергии в сетях филиала ОАО "МРСК Юга" в лице филиала - "Волгоградэнерго" за период с 01.06.2011 г. по 30.09.2011 г. составляет 194 185 300,88 руб. с НДС, в том числе:

за июнь 2011 года - 52 293 726, 87 руб. с НДС;

за июль 201 1 года - 80 812 109, 11 руб. с НДС:

за август 2011 года - 26 683 658, 16 руб. с НДС:

за сентябрь 2011 года - 34 395 806, 74 руб. с НДС.

Таким образом, с учетом всех вышеуказанных обстоятельств, стоимость услуг по передаче электрической энергии за спорный период составляет - 1 187 002 108,89 руб.

С учетом состоявшейся на момент принятия обжалуемого решения суда первой инстанции по настоящему делу и не оспариваемой сторонами оплаты за оказанные услуги в сумме 1 186 868 760, 54 руб., задолженность ОАО "Волгоградэнергосбыт" за оказанные услуги по передаче электрической энергии за период с 01.06.2011 г. по 30.09.2011 г. составляет 133 348, 35 руб.

Стоимость объема потерь электрической энергии в сетях составляет - 194 185 300, 88 руб.

С учетом состоявшейся на момент принятия обжалуемого решения суда первой инстанции по настоящему делу и не оспариваемой сторонами оплаты стоимости потерь в сумме 189 965 108, 33 руб., задолженность ОАО "МРСК Юга" по оплате стоимости потерь в сетях за период с 01.06.2011 г. по 30.09.2011 г. составляет 4 220 192, 55 руб.

Суд апелляционной инстанции считает обоснованным представленный ОАО "МРСК Юга" расчет исковых требований, произведенный в соответствии с практикой применения жилищного законодательства, изложенной в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.06.2009 N 525/09, от 22.09.2009 N 5290/09, от 15.07.2010 N 2380/10, от 06.12.2011 N 9797/11.

Учитывая вышеизложенные обстоятельства, суд апелляционной инстанции считает, что заявленные первоначальные и встречные исковые требования, подлежат удовлетворению в части.

Статьей 270 АПК РФ предусмотрено, что основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции является нарушение или неправильное применение норм материального или процессуального права, если это нарушение привело или могло привести к принятию неправильного решения, несоответствие выводов суда материалам дела.

В рассматриваемом случае апелляционный суд приходит к выводу о том, что арбитражным судом первой инстанции не применены нормы права, подлежащие применению, выводы суда не соответствуют материалам дела, вследствие чего обжалуемый судебный акт подлежит отмене.

Судебные расходы распределены судом апелляционной инстанции в порядке статьи 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Волгоградской области от 26 декабря 2013 года по делу N А12-16895/2011 отменить.

Принять по делу новый судебный акт.

Первоначальные исковые требования удовлетворить в части.

Взыскать с открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" в пользу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" задолженность за услуги по передаче электрической энергии за период с июня по сентябрь 2011 года в размере 133 348 рублей 35 копеек, 172 рубля судебных расходов за рассмотрение дела в суде первой инстанции.

В остальной части первоначальные исковые требования оставить без удовлетворения.

Встречный иск удовлетворить в части.

Взыскать с открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" в пользу открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" стоимость потерь электрической энергии за период с июня по сентябрь 2011 года в размере 4 220 192 рубля 55 копеек, 10 040 рублей судебных расходов за рассмотрение дела в суде первой инстанции.

В остальной части встречный иск оставить без удовлетворения.

Произвести зачет первоначальных и встречных однородных требований.

По результатам произведенного зачета окончательно взыскать с открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" в пользу открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" 4 086 844 рубля 20 копеек стоимости потерь в электрических сетях за период с июня по сентябрь 2011 года, 9 868 рублей судебных расходов за рассмотрение дела в суде первой инстанции.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

И.И. Жевак

Судьи

О. А. Дубровина В.Б. Шалкин