Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 апреля 2015 г. N 16АП-1053/15

г. Ессентуки

28 апреля 2015 г.

Дело N А63-5128/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 21 апреля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 апреля 2015 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Семенова М.У., судей: Параскевовой С.А., Цигельникова И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Чарчевым Я.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 12 по Ставропольскому краю на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 29.01.2015 по делу N А63-5128/2014 (судья Филатов В.Е.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Спектр"

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 12 по Ставропольскому краю,

об оспаривании ненормативного правового акта,

при участии в судебном заседании представителей ООО "Спектр" - Плужниковой Н.В. по доверенности 27.10.2014 и Плужникова Е.В. по доверенности от 25.11.2014,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Ставропольского края от 29.01.2015 удовлетворены требования ООО "Спектр" (далее - общество, заявитель) об оспаривании решения от 25.04.2014 N 2 Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 12 по Ставропольскому краю (далее - инспекция) о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части привлечения к ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ, Кодекс); с инспекции взыскано 2 000 рублей в возмещение расходов общества по уплате госпошлины (с учетом определения об исправлении опечатки от 02.03.2015). Суд указал на отсутствие у заявителя, как правопреемника ООО "ТПК "Рубикон" обязанности по восстановлению и уплате в бюджет налога на добавленную стоимость (далее - НДС) с остаточной стоимости имущества, полученного от реорганизованного лица - ООО "ТПК "Рубикон".

В апелляционной жалобе инспекция просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требования заявителя в полном объеме. Инспекция, указывая на взаимозависимость общества и ООО "ТПК "Рубикон" считает, что согласованными действиями указанных организаций создана схема по незаконному возмещению НДС из бюджета путем реорганизации в форме выделения заявителя и передаче ему имущества, по которому в предшествующем реорганизации периоде применены налоговые вычеты. Кроме того инспекция считает, что в связи с переходом после реорганизации общества на упрощенную систему налогообложения, НДС должен быть восстановлен к уплате в бюджет.

Представители общества в судебном заседании указали на несостоятельность доводов апелляционной жалобы, просили отказать в ее удовлетворении, считая судебное решение законным и обоснованным.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в отсутствие инспекции, извещенной о времени и месте проведения судебного заседания надлежащим образом.

Изучив и оценив в совокупности все материалы дела, проверив правильность применения норм материального и процессуального права в соответствии с требованиями статей 268 - 271 АПК РФ, суд считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, инспекцией была проведена выездная налоговая проверка общества по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налогов и сборов за период с 18.07.2011 по 31.12.2011.

По результатам проверки 31.12.2013 составлен акт выездной налоговой проверки N 78 (т. 1 л.д. 77-97).

По результатам рассмотрения акта проверки инспекцией вынесено решение от 25.04.2014 N 2 о привлечении к ответственности за налоговое правонарушение (т. 1 л.д. 26-41), измененное решением Управления ФНС России по СК от 25.04.2014 N 07-20/006715, которым общество привлечено к ответственности за налоговое правонарушение по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде уплаты штрафа в сумме 507 048 руб. за неуплату налога на добавленную стоимость, а также доначислены НДС в сумме 2 535 239 руб. и пени в сумме 525 265,12 руб.

Данные обстоятельства послужили основанием для оспаривания обществом ненормативного правового акта инспекции в судебном порядке.

Из материалов проверки видно, что общество создано 18.07.2011 в результате реорганизации ООО "ТПК "Рубикон" в форме выделения согласно протоколу собрания участников от 28.03.2011.

Протоколом внеочередного общего собрания участников ООО "ТПК "Рубикон" от 24.06.2011 утвержден разделительный баланс, составленный по состоянию на 31.05.2011.

Согласно приложению N 2 к протоколу внеочередного общего собрания участников ООО "ТПК "Рубикон" от 24.06.2011, вступительному балансу и акту приема-передачи от 18.07.2011 ООО "ТПК "Рубикон" (правопредшественник) передало ООО "Спектр" (правопреемнику) следующее недвижимое имущество: - нежилое здание по адресу: г. Ставрополь, пр. Кулакова, 35, литер Ж (кадастровый номер 26:12:010301:0042:8645/192:1000/Ж) площадью 627,7 кв.м, стоимостью 240 970 руб.; - нежилое здание по адресу: г. Ставрополь, пр. Кулакова, 35, литер Е (кадастровый номер 26:12:010301:0042:07:401:002:000003750:Е:20000) площадью 766 кв.м, стоимостью 382487,0 руб.; - нежилое здание по адресу: г. Ставрополь, пр. Кулакова, 35, литер Г (кадастровый номер 26:12:000000:0000:8645/192:1001-1004/Г) площадью 483,6 кв.м, стоимостью 269 611 руб.; - нежилое здание по адресу: г. Ставрополь, пр. Кулакова, 35, литер А (кадастровый номер 26:12:010301:0041:8645/192:1000/А) площадью 719,9 кв.м, стоимостью 338 012 руб.; - нежилое здание по адресу: г. Ставрополь, пр. Кулакова, 35, литер У (кадастровый номер 26:12:010301:0041:8645/192:1001/У) площадью 174,6 кв.м, стоимостью 54 227 руб.; - нежилое здание по адресу: г. Ставрополь, пр. Кулакова, 35, литер З (кадастровый номер 26:12:010301:0041:8645/192:1000/З) площадью 1414,1 кв.м, стоимостью 958 526 руб.; - нежилое здание по адресу: г. Ставрополь, пр. Кулакова, 35, литер З1 (кадастровый номер 26:12:010301:0042:8645/192:1000/З1) площадью 2124,9 кв.м, стоимостью 1 177 836 руб.; - нежилое здание по адресу: г. Ставрополь, пр. Кулакова, 35, литер З3 (кадастровый номер 26:12:010301:0042:8645/192:1000/З3) площадью 2103,9 кв.м, стоимостью 1 122 363 руб.; - нежилое здание по адресу: г. Ставрополь, пр. Кулакова, 35, литер И (кадастровый номер 26:12:010301:0042:8645/192:1000/И) площадью 1118,4 кв.м, стоимостью 934 628 руб.; - земельный участок по адресу: г. Ставрополь, пр. Кулакова для использования под объектами торговли и бытового обслуживания (литеры А - административное, Б1 - автосалон и цент технического обслуживания, Ж - торговое, З - торговый павильон, У - туалет), площадью 15912,0 кв.м, стоимостью 7 751 435 руб. Кадастровый номер 26:12:010301:180; - земельный участок по адресу: г. Ставрополь, пр. Кулакова для использования под объектами торговли и бытового обслуживания (литеры Б - торгово-сервисный центр, Г - складское, Е - торговое, И, З1, З3 - торговый павильон), площадью 26 165 кв.м, стоимостью 12 746 123 руб. Кадастровый номер 26:12:010301:179.

Также были переданы прочие (покупные) основные средства общей стоимостью 11 181 186 руб.

Строительство вышеуказанных объектов недвижимого имущества осуществлялось правопредшественником - ООО "ТПК "Рубикон", путем привлечения подрядных строительно-монтажных организаций.

Согласно данным налогового органа, вычеты налога на добавленную стоимость по законченному капитальным строительством объекту в сумме 5 447 931 руб. заявлены ООО "ТПК "Рубикон" в налоговой декларации по НДС за июль 2004 года.

Общество с момента образования за период с 18.07.2011 по 31.12.2011 являлось плательщиком налога на прибыль и налога на добавленную стоимость.

За период с 01.01.2012 по 31.12.2012 общество осуществляло деятельность на основании главы 26.2 НК РФ "Упрощенная система налогообложения".

В соответствии с пунктом 1 статьи 162.1 НК РФ при реорганизации организации в форме выделения вычетам у реорганизованной (реорганизуемой) организации подлежат суммы налога, исчисленные и уплаченные ею с сумм авансовых или иных платежей в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), реализуемых на территории Российской Федерации, в случае перевода долга при реорганизации на правопреемника (правопреемников) по обязательствам, связанным с реализацией товаров (работ, услуг) или передачей имущественных прав.

Вычеты сумм налога, указанных в названном пункте, производятся в полном объеме после перевода долга на правопреемника (правопреемников) по обязательствам, связанным с реализацией товаров (работ, услуг) или передачей имущественных прав.

Пунктом 3 статьи 39, подпунктом 1 пункта 2 статьи 146 НК РФ установлено, что передача основных средств, нематериальных активов и (или) иного имущества правопреемнику (правопреемникам) при реорганизации организации не признается реализацией товаров (работ, услуг), следовательно, и объектом налогообложения НДС.

При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.

По разделительному балансу задолженность, в том числе по НДС в сумме 2 535 239 руб. обществу от ООО "ТПК "Рубикон" не передавалась.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 3 статьи 170 НК РФ суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам в порядке, предусмотренном настоящей главой, подлежат восстановлению налогоплательщиком в случаях передачи основных средств, нематериальных активов и (или) иного имущества, имущественных прав правопреемнику (правопреемникам) при реорганизации юридических лиц.

Восстановлению подлежат суммы налога в размере, ранее принятом к вычету, а в отношении основных средств и нематериальных активов - в размере суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки.

Суммы налога, подлежащие восстановлению в соответствии с настоящим подпунктом, не включаются в стоимость указанных товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, имущественных прав, а учитываются в составе прочих расходов в соответствии со статьей 264 НК РФ.

Восстановление сумм налога производится в том налоговом периоде, в котором товары (работы, услуги), в том числе основные средства и нематериальные активы, и имущественные права были переданы или начинают использоваться налогоплательщиком для осуществления операций, указанных в пункте 2 настоящей статьи.

При переходе налогоплательщика на специальные налоговые режимы в соответствии с главами 26.2 и 26.3 НК РФ суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, и имущественным правам в порядке, предусмотренном главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации, подлежат восстановлению в налоговом периоде, предшествующем переходу на указанные режимы.

Из буквального толкования данной нормы права следует, что субъектом, на которого возложена обязанность по восстановлению налога на добавленную стоимость, в случаях реорганизации признается налогоплательщик, которому предоставлены налоговые вычеты (возмещен налог на добавленную стоимость), а не его правопреемник.

В соответствии с пунктом 8 статьи 50 НК РФ при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц правопреемства по

отношению к реорганизованному юридическому лицу в части исполнения его обязанностей по уплате налогов (пеней, штрафов) не возникает.

Согласно пункту 8 статьи 162.1 НК РФ при передаче правопреемнику (правопреемникам) товаров (работ, услуг, имущественных прав), в том числе основных средств и нематериальных активов, при приобретении (ввозе) которых суммы налога были приняты реорганизованной (реорганизуемой) организацией к вычету в порядке, предусмотренном главой 21 Налогового кодекса РФ, соответствующие суммы налога не подлежат восстановлению и уплате в бюджет реорганизованной (реорганизуемой) организацией.

Таким образом, вышеуказанные нормы Налогового кодекса РФ предоставляют возможность налогоплательщикам в случае их реорганизации не восстанавливать налог на добавленную стоимость, ранее принятый к вычету данными налогоплательщиками.

Какой-либо обязанности по восстановлению и уплате в бюджет налога на добавленную стоимость правопреемниками реорганизованной организации в отношении получаемого имущества, в том числе и в случае дальнейшего использования такого имущества для операций, не облагаемых налогом на добавленную стоимость, действующее налоговое законодательство не устанавливает.

Данная правовая позиция согласуется с определением Верховного суда Российской Федерации от 17.10.2014 N 307-КГ14-1534 по делу N А52-1617/2013.

Ссылка налогового органа на положения пункта 4 статьи 58 Гражданского кодекса Российской Федерации не состоятельна, поскольку пунктом 3 статьи 2 ГК РФ прямо предусмотрено, что к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе, к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством.

Из изложенного следует, что решение инспекции от 25.04.2014 N 2, с учетом изменений внесенных решением Управления ФНС России по СК от 25.04.2014 N 07-20/006715 в обжалуемой части, противоречит закону, нарушает права налогоплательщика и является недействительным.

Следовательно, требования, заявленные обществом, подлежат удовлетворению в полном объеме.

Примененный судом порядок распределения судебных расходов соответствует правилам статьи 110 АПК РФ.

При указанных обстоятельствах, руководствуясь статьями 268-271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ставропольского края от 29.01.2015 по делу N А63-5128/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий

М.У. Семенов

Судьи

С.А. Параскевова И.А. Цигельников