Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 декабря 2016 г. N 09АП-58003/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 29 марта 2017 г. N Ф05-3266/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

15 декабря 2016 г.

Дело N А40-223146/15

Резолютивная часть постановления объявлена 08 декабря 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 декабря 2016 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Поташовой Ж.В.,

судей:	Мухина С.М., Попова В.И.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Бахтияровым Р.Р.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "РЖД"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 22.09.2016 по делу N А40-223146/15, принятое судьей Романенковой С.В.

по иску ООО ТД "Статус"

к ОАО "РЖД"

о взыскании;

при участии:

от заявителя:	Кравцов Р.В. по доверенности от 06.06.2016;
от ответчика:	Зевако О.А. по доверенности от 10.08.2016;

УСТАНОВИЛ:

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ ТОРГОВЫЙ ДОМ "СТАТУС (ОГРН 1113850006478) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ОТКРЫТОМУ АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ "РОССИЙСКИЕ ЖЕЛЕЗНЫЕ ДОРОГИ" (ОГРН 1037739877295) с требованиями:

* об обязании Открытое акционерное общество "РОССИЙСКИЕ ЖЕЛЕЗНЫЕ ДОРОГИ" принять у Общества с ограниченной ответственностью Торговый Дом "СТАТУС" товар на основании договора поставки N ООФ-143322/ВСиб от 17.11.2014 г., а именно: катер Parter 800 Weekend (1 шт), гидроцикл Yamaha VX 1100 C (1 шт.), гидроцикл Yamaha VX 1100 Cruiser (1 шт.),

* взыскать с Открытого акционерного общества "РОССИЙСКИЕ ЖЕЛЕЗНЫЕ ДОРОГИ" в пользу Общества с ограниченной ответственностью Торговый Дом "СТАТУС" задолженность по договору поставки N ООФ-143322/ВСиб от 17.11.2014 г. в размере 11 383 217 руб. 51 коп.

Заявленные требования истец со ссылкой на ст.ст. 309, 506, 509, 513, 516 ГК РФ мотивировал ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по договору поставки N ООФ-143322/ВСиб от 17.11.2014 г., в части принятия и оплаты товара.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 22.09.2016 по делу N А40-223146/15, взыскано с Открытого акционерного общества "РОССИЙСКИЕ ЖЕЛЕЗНЫЕ ДОРОГИ" в пользу Общества с ограниченной ответственностью Торговый Дом "СТАТУС" задолженность по договору поставки N ООФ-143322/ВСиб от 17.11.2014 г. в размере 11 383 217 руб. 51 коп., расходы по уплате госпошлины в сумме 85916 руб. 00 коп., расходы на проведение судебной технической экспертизы в размере 30 000 руб. 00 коп., всего 11 499 133 руб. 51 коп. Суд обязал Открытое акционерное общество "РОССИЙСКИЕ ЖЕЛЕЗНЫЕ ДОРОГИ" принять у Общества с ограниченной ответственностью Торговый Дом "СТАТУС" товар на основании договора поставки N ООФ-143322/ВСиб от 17.11.2014 г., а именно: катер Parter 800 Weekend (1 шт), гидроцикл Yamaha VX 1100 C (1 шт.), гидроцикл Yamaha VX 1100 Cruiser (1 шт.).

С решением не согласился ответчик, подал апелляционную жалобу в которой просит, решение отменить, принять по делу новый судебный акт.

ООО ТД "Статус" возражал на доводы жалобы.

Законность и обоснованность принятого решения проверены Девятым арбитражным апелляционным судом в судебном заседании в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, пришел к выводу, что решение Арбитражного суда города Москвы от 22.09.2016 по делу N А40-223146/15 не подлежит отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, 17.11.2014 г. между ОАО "Российские железные дороги" (покупатель) и ООО "ТД "Статус" (поставщик) заключен договор поставки N ООФ-143322/ВСиб, по условиям которого поставщик обязался поставлять товар покупателю, согласно Инвестиционному проекту "Обновление основных фондов В-СИБ" по объекту: "Приобретение/Оборудование/Прочее оборудование" (Бизнес-код: 001.2007.20009292, статья ПБ: 2050)", в сроки, указанные в графике поставки товара (приложение N 2 к договору), а покупатель обязался принять и оплатить поставляемый товар (том 2, л.д. 1).

Наименование, количество и цена товара указаны в спецификации (приложение N 1 к договору).

Стоимость договора без учета НДС составляет 11 941 614,50 руб., кроме того НДС - 18% - 2 149 490,61 руб., всего 14 091 105,60 руб. (пункт 2.3 договора).

Спецификациями от 02.12.2014 г. N О14-0017.02-14-036, N О14-0017.02-14-037 определен к поставке следующий товар:

* лодочный мотор Yamaha 50, 1 шт., цена с НДС - 377 328, 60 руб.,

* лодочный мотор, 1 шт., цена с НДС - 601 623 руб.,

* гидроцикл Yamaha VX Standart, 3 шт., общая стоимость с НДС - 2 068 714 руб.,

* алюминиевый катер Wellboat-69, 1 шт., цена с НДС - 1 039 698 руб.,

* катер Parker 800 Weekend, 1 шт., цена с НДС - 10 004 741, 51 руб.

Согласно п. 3.3 договора поставщик обязан письменно уведомить покупателя об отгрузке товара в течение 3 суток с момента отгрузки.

Приемка товара в пункте назначения производиться покупателем на основании ТОРГ-12. Дата поставки товара является дата подписания покупателем ТОРГ-12 (пункты 3.5, 3.6 договора).

Порядок расчетов по договору установлен следующий:

п. 4.1.1 - до 15% (не более 15%) от стоимости товара, указанной в спецификации, перечисляется в качестве аванса на расчетный счет поставщика, но не ранее, чем за 60 календарных дней до даты поставки товара в соответствии с графиком поставки товара, на основании счета поставщика, выставленного на всю сумму заказной спецификации (в случае поэтапной поставки товара - на основании счета поставщика, выставленного на сумму товара, поставляемого по этапу). Несвоевременное перечисление покупателем аванса не является основанием для переноса срока поставки по заказной спецификации. Поставщик обязан предъявить покупателю счет-фактуру на сумму авансового платежа не позднее 5 календарных дней со дня получения аванса.

п. 4.1.2 - сумма в размере 80% от стоимости товара, указанной с заказной спецификации, перечисляется в течение 60 календарных дней со дня получения покупателем ТОРГ-12, счета-фактуры.

п. 4.1.3 - окончательный расчет по договору осуществляется гарантированным платежом в размере 5% от стоимости товара, указанной в пункте 2.3 договора, по факту полного исполнения поставщиком своих обязательств по договору, на условиях, установленных распоряжением ОАО "РЖД" от 01.08.2006 г. N 1594-р.

Платежными поручениями от 22.10.2015 N N 44276, 44277, N 44278, N 44279 ответчик перечислил денежные средства частично.

Как указывает истец, по товарным накладным N 79 от 18.12.2014 г., N 80 от 18.12.2014 г., N 81 от 30.12.2014 г., N 82 от 22.12.2014 г. ответчиком был принят товар:

лодочный мотор Yamaha 50, алюминиевый катер Wellboat-69, гидроцикл Yamaha VX Standart.

На основании акта N 3 от 23.07.2015 г. осмотра предъявленного к приемке товара ответчик отказал в принятии следующего товара, а именно: катера Parker 800 Weekend (1 шт), гидроцикла Yamaha VX 1100 C (1 шт.), гидроцикла Yamaha VX 1100 Cruiser (1 шт.). В обоснование отказа в акте, в том числе, указано на несоответствие предъявляемого к приемке товара требованиям аукционной документации (аукцион N 380-ДКСС/2014, техническому предложению ООО "ТД "Статус" к аукциону N 380-ДКСС/2014 и условиям договора N ООФ-143322/ВСиб от 17.11.2014 г., выявление несоответствия гидроциклов по длине, ширине и высоте, ненадлежащим образом оформленную техническую и сопроводительную документацию.

С актом N 3 от 23.07.2015 г. не согласился представитель поставщика, который изложил письменно в акте позицию по заявленным покупателем замечаниям.

Истец письмом исх. N 140 от 29.07.2015 г. направил в адрес ответчика возражения на акт N 3 от 23.07.2015 г., в которых указал, что заключение, изложенное в акте, не соответствует действительности и является необоснованным, не приняты во внимание отдельные положения технического задания, являющегося неотъемлемой частью аукционной документации N 380-ДКСС/2014. Истец просил принять товар и произвести оплату задолженности по договору.

В подтверждение того обстоятельства, что предъявленный к приемке товар соответствует требованиям аукционной документации (аукцион N 380-ДКСС/2014, техническому предложению ООО "ТД "Статус" к аукциону N 380-ДКСС/2014 и условиям договора N ООФ-143322/ВСиб от 17.11.2014 г.) истец представил справку об эквивалентности двигателей от 22.06.2015 г. с приложениями и справку об эквивалентности (аналогичности) гидроциклов от 17.07.2015 г., выданные ООО "Региональное Агентство Оценки Прайс-Консалтинг", сертификат соответствия N РОСС PL.МП12.В02422, информационное письмо ЗАО "НОВИКОМ", письмо ЗАО "НОВИКОМ" от 30.06.2015 г., письмо ООО "ФИРСТ ТИМ" исх. N 12 от 21.07.2015 г. с приложениями, письмо ООО "МОТОРИКА", акт осмотра N 81/РЦБ-04/1 от 07.04.2015 г.

Требования истца, изложенные в письме исх. N 140 от 29.07.2015 г., оставлены ответчиком без ответа и удовлетворения, что послужило основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Как следует из материалов дела, между сторонами имеется спор относительно характеристик товара, предъявленного к приемке по договору поставки N ООФ-143322/ВСиб от 17.11.2014 г. в рамках спецификаций от 02.12.2014 г. N О14-0017.02-14-036, N О14-0017.02-14-037.

В соответствии со ст. 82 АПК РФ для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле.

Судебная экспертиза назначается судом в случаях, когда вопросы права нельзя разрешить без оценки фактов, для установления которых требуются специальные познания.

Определением от 19.04.2016 г. судом удовлетворены ходатайства сторон о назначении экспертизы для определения соответствия предъявленных к приемке транспортных средств условиям Договора N ООФ-143322/ВСиб от 17.11.2014 г. (аукцион N380-ДКСС/2014). Назначена судебная техническая экспертиза по делу N А40-223146/15-77-91, проведение которой поручено Обществу с ограниченной ответственностью "Региональное Агентство Оценки и Консалтинга" (664058, г. Иркутск, ул. Мамина-Сибиряка. 3-23), эксперту Шемякиной Яне Владимировне, с привлечением профильного специалиста - старшего эксперта Байкальского участка ФАУ Российский речной регистр, Восточно-Сибирский филиал - Шмелева Евгения Валерьевича.

По результатам проведенной технической экспертизы экспертами в заключении N 1904-16ТЭ по поставленным судом вопросам сделаны следующие выводы.

По первому вопросу.

Технические и эксплуатационные характеристики катера марки Parker 800 Weekend, представленного ООО ТД "Статус" к приемке по договору N ООФ-143322/ВСиб от 17.11.2014 года, соответствуют техническим и эксплуатационным характеристикам товара, определенным аукционной документацией (Открытый аукцион N380-ДКСС/2014), условиям Договора N ООФ-143322/ВСиб от 17.11.2014 года и техническим предложениям Общества с ограниченной ответственностью Торговый Дом "Статус" от 31.10.2014 г. (Приложение N 1 к аукционной заявке).

По второму вопросу.

Технических и эксплуатационных характеристик катера марки Parker 800 Weekend, представленного ООО ТД "Статус" к приемке по договору N ООФ- 143322/ВСиб от 17.11.2014 года, не соответствующих техническим и эксплуатационным характеристикам товара, определенным аукционной документацией (Открытый аукцион N380-ДКСС/2014), условиям Договора N ООФ-143322/ВСиб от 17.11.2014 года и техническим предложениям Общества с ограниченной ответственностью Торговый Дом "Статус" от 31.10.2014 г. (Приложение N 1 к аукционной заявке), не выявлено.

По третьему вопросу.

Технические и эксплуатационные характеристики гидроцикла марки Yamaxa VX 1100 С, представленного ООО ТД "Статус" к приемке по договору N ООФ-143322/ВСиб от 17.11.2014 года, соответствуют техническим и эксплуатационным характеристикам товара, определенным аукционной документацией (Открытый аукцион N380-ДКСС/2014), условиям Договора N ООФ-143322/ВСиб от 17.11.2014 года и техническим предложениям Общества с ограниченной ответственностью Торговый Дом "Статус" от 31.10.2014 г. (Приложение N 1 к аукционной заявке).

По четвертому вопросу.

Технических и эксплуатационных характеристик гидроцикла марки Yamaxa VX 1100 С, представленного ООО ТД "Статус" к приемке по договору N ООФ- 143322/ВСиб от 17.11.2014 года, не соответствующих техническим и

эксплуатационным характеристикам товара, определенным аукционной документацией (Открытый аукцион N 380-ДКСС/2014), условиям Договора N ООФ-143322/ВСиб от 17.11.2014 года и техническим предложениям Общества с ограниченной ответственностью Торговый Дом "Статус" от 31.10.2014 г. (Приложение N 1 к аукционной заявке), не выявлено.

По пятому вопросу.

Технические и эксплуатационные характеристики гидроцикла марки Yamaxa VX 1100 A Cruiser, представленного ООО ТД "Статус" к приемке по договору N ООФ-143322/ВСиб от 17.11.2014 года, соответствуют техническим и эксплуатационным характеристикам товара, определенным аукционной документацией (Открытый аукцион N380-ДКСС/2014), условиям Договора N ООФ-143322/ВСиб от 17.11.2014 года и техническим предложениям Общества с ограниченной ответственностью Торговый Дом "Статус" от 31.10.2014 г. (Приложение N 1 к аукционной заявке).

По шестому вопросу.

Технических и эксплуатационных характеристики гидроцикла марки Yamaxa VX 1100 A Cruiser, представленного ООО ТД "Статус" к приемке по договору N ООФ-143322/ВСиб от 17.11.2014 года, соответствуют техническим и эксплуатационным характеристикам товара, определенным аукционной документацией (Открытый аукцион N380-ДКСС/2014), условиям Договора N ООФ-143322/ВСиб от 17.11.2014 года и техническим предложениям Общества с ограниченной ответственностью Торговый Дом "Статус" от 31.10.2014 г. (Приложение N 1 к аукционной заявке)

Как установлено проведенной по делу судебной экспертизой, катер марки Parker 800 Weekend, гидроцикл марки Yamaxa VX 1100 С и гидроцикл марки Yamaxa VX 1100 A Cruiser - соответствуют техническим и эксплуатационным характеристикам товара, определенным аукционной документацией (Открытый аукцион N 380-ДКСС/2014), условиям Договора N ООФ-143322/ВСиб от 17.11.2014 года и техническим предложениям Общества с ограниченной ответственностью Торговый Дом "Статус" от 31.10.2014 г. (Приложение N 1 к аукционной заявке).

Таким образом, суд приходит к выводу, что предъявленный ответчику к приемке товар является надлежащим и соответствующим заказной спецификации, в связи с чем, ссылка ответчика на пункт 5.15 договора, закрепляющий право покупателя отказаться от принятия товара, если он по количеству, стоимости и номенклатуре не соответствует заказной спецификации, признается судом необоснованной и подлежащей отклонению.

Следовательно, уклонение ответчика от принятия товара - катера марки Parker 800 Weekend, гидроцикла марки Yamaxa VX 1100 С и гидроцикла марки Yamaxa VX 1100 A Cruiser не отвечает условиям договора поставки и требованиям гражданского законодательства.

Учитывая изложенные обстоятельства, требование истца об обязании ответчика принять товар на основании договора поставки N ООФ-143322/ВСиб от 17.11.2014 г., а именно: катер Parter 800 Weekend (1 шт), гидроцикл Yamaha VX 1100 C (1 шт.), гидроцикл Yamaha VX 1100 Cruiser (1 шт.) суд считает обоснованным, документально подтвержденным и подлежащим удовлетворению.

Правильно установив данные фактические обстоятельства, суд первой инстанции правомерно удовлетворил заявленные требования.

Судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что в соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона; односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Судом на основании заключения судебной экспертизы N 1904-16ТЭ было установлено, что катер Parker 800 Weekend, гидроцикл Yamaha VX 1100 С, гидроцикл Yamaha VX 1100 A Cruiser - соответствуют техническим и эксплуатационным характеристикам товара, определенным аукционной документацией (Открытый аукцион N380-ДКСС/2014), условиям Договора N ООФ-143322/ВСиб от 17.11.2014 г. и техническим предложениям ООО ТД "Статус" от 31.10.2014 г.

В апелляционной жалобе указано, что истцом не подтверждена стоимость эквивалентных товаров. Стоимость товаров определена в договоре поставки N ООФ-143322/ВСиб от 17.11.2014 г.

Доказательства, опровергающие результаты проведенной по делу судебной экспертизы, ответчиком не представлены, им также не заявлялись ходатайства о проведении дополнительной или повторной судебной экспертизы.

Таким образом, довод ответчика о несоответствии катера Parker 800 Weekend, гидроцикла Yamaha VX 1100 С, гидроцикла Yamaha VX 1100 A Cruiser требованиям, изложенным в аукционной документации и договоре, является необоснованным и не подтвержден соответствующими доказательствами.

В соответствии с п. 4.10. Аукционной документации, в случае замены оборудования на аналогичное по функционально-техническому назначению оборудование предоставляются:

- подробные сведения об аналогичном оборудовании, которые излагаются претендентом в приложении N I к аукционной заявке с указанием объективных причин замены (замена должна происходить путем добавления в исходный товарно- номенклатурный перечень новой товарно-номенклатурной позиции со ссылкой на номер заменяющей позиции);

- при наличии нескольких альтернативных предложений по замене, удовлетворяющих требованиям Заказчика, все из них перечисляются в приложении с указанием отличий.

ООО ТД "Статус" не добавляло в исходный товарно-номенклатурный перечень новой товарной номенклатурной позиции, так как ООО ТД "Статус" предполагалось к поставке оборудование по предмету аукциона: гидроцикл и катер Parker 800 Weekend.

Довод ответчика о том, что ООО ТД "Статус" ненадлежащим образом исполнило договорные обязательства, действовало самовольно, без получения соответствующих согласований о смене товара на эквивалентный, что является недопустимым и грубо нарушает права ОАО "РЖД" на свободу выбора, также является необоснованным и противоречит фактическим обстоятельствам дела Между тем, п. 4.4. Аукционной документации предусматривает возможность замены оборудования на эквивалентное," имеющее такие же технические характеристики и уровень качества.

Более того согласно п. 2.6.12. Аукционной документации, претендент не допускается к участию в открытом Аукционе в случае несоответствия претендента предусмотренным аукционной документацией требованиям. ООО ТД "Статус" в соответствии с протоколом рассмотрения аукционных заявок было допущено к участию в открытом аукционе. По итогам проведения открытого аукциона 000 ТД "Статус" было признано победителем, вследствие чего был заключен договор поставки N ООФ-143322/ВСиб от 17.11.2014 г.

Следовательно, 000 ТД "Статус" надлежащим образом исполнены обязательства по предоставлению к приемке товара, соответствующего техническим и эксплуатационным требованиям, изложенным в аукционной документации, Договоре N ООФ-143322/ВСиб от 17.11.2014 г. и техническом предложении 000 ТД "Статус" от 31.10.2014 г.

Тем самым, указанный довод ОАО "РЖД" направлен на переоценку имеющихся доказательств, которые были в полном объеме исследованы Арбитражным судом г. Москвы.

i/ 2. ) Не основан на фактических обстоятельствах дела и довод ответчика о томУ-что на момент предъявления товара к приемке, товар не соответствовал условиям договора, аукционной документации, техническому предложению, что подтверждается комиссионными актами осмотра N 1 от 04.06.2015 г., N 2 от 17.06.2015 г., N 3 от 23.07.2015 г.

Вместе с тем, из акта осмотра предъявленного к приемке N 1 от 04.06.2015 г., N 2 от 17.06.2015 г., N 3 от 23.07.2015 г. не следует, что принимавшие участие в осмотре товара начальник отдела комплектации по программам безопасности, экологии и стационарной теплоэнергетики Дирекции по строительству сетей связи ОАО "РЖД" Никаноров А.Г. и заместитель начальника центра деловых связей ВСЖД Темченко Л.В. обладают специальными познаниями в области оценки технических и эксплуатационных характеристик представленных гидроциклов. В данном акте также не приведены методики и способы определения размеров транспортных средств, их отдельных агрегатов и дополнительного оборудования.

Является необоснованным и довод ответчика о том, что ООО ТД "Статус" имело возможность частично устранить замечания, отраженные в комиссионном акте осмотра, предъявленного к приемке товара N 3 от 23.07.2015 г., а именно: руководство по эксплуатации катера Parker 800 Weekend скреплено, проставлены подписи и печати представителя дилера, получен гарантийный талон дилера на катер Parker 800 Weekend и двигатель, сертификат международной морской организации и агентства защиты окружающей природной среды США на морские дизельные двигатели марки Cummies MerCruiser, в том числе модели QSD2.8 Litre переведен на русский язык.

В процессе передачи товара к приемке истцом ответчику был передан гарантийный талон на катер, подписанный как дилером, так и продавцом (ООО ТД "Статус"). Обращаем внимание суда на то, что выдача гарантийного талона на двигатель договором не предусмотрена.

Сертификат международной морской организации и агентства защиты окружающей природной среды США на морские дизельные двигатели марки Cummies MerCruiser, в том числе модели QSD2.9 Litre, был представлен ответчику в двух экземплярах: один - на иностранном языке, другой - переведен на русский язык. Обращаем внимание суда на то, что передача указанного сертификата также не предусмотрена договором, однако сертификат был приложен к документации на двигатель.

Таким образом, апелляционный суд считает, что суд первой инстанции правильно определил правоотношения сторон, предмет доказывания по спору, с достаточной полнотой выяснил, исследовал и оценил в совокупности все значимые обстоятельства по делу, правильно применив нормы материального права, регулирующие спорные отношения.

С учетом того, что иных доводов, подлежащих оценке, апелляционная жалоба не содержит, решение отмене не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 22.09.2016 по делу N А40-223146/15 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ж.В. Поташова

Судьи

В.И. Попов С.М. Мухин