Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 8 мая 2015 г. N 02АП-2398/15

г. Киров

08 мая 2015 г.

Дело N А28-8599/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 29 апреля 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 мая 2015 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барьяхтар И.Ю.,

судей Бармина Д.Ю., Чернигиной Т.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Турубановой Н.С.,

при участии в судебном заседании:

представителей истца - Баженовой Е.Л., действующей на основании доверенности от 23.09.2014 N ЭСБ-043; Ворожцовой Т.В., действующей на основании доверенности от 23.09.2014 N ЭСБ-046;

представителей ответчика - Чиковидовой Е.В., действующей на основании доверенности от 18.03.2015 N 30; Бузуева С.В., действующего на основании доверенности от 22.04.2015 N 51,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Оборонэнерго"

на решение Арбитражного суда Кировской области от 11.02.2015 по делу N А28-8599/2014, принятое судом в составе судьи Славинского А.П.,

по иску открытого акционерного общества "ЭнергосбыТ Плюс" (ИНН: 5612042824, ОГРН: 1055612021981)

к открытому акционерному обществу "Оборонэнерго" (ИНН: 7704726225, ОГРН: 1097746264230),

третьи лица: открытое акционерное общество "Оборонэнергосбыт", открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра и Приволжья", Региональная служба по тарифам Кировской области,

о взыскании денежных средств,

установил:

открытое акционерное общество "ЭнергосбыТ Плюс" (далее - истец, Общество) обратилось с иском в Арбитражный суд Кировской области к открытому акционерному обществу "Оборонэнерго" (далее - ответчик, заявитель, Компания) о взыскании 260 246 рублей 57 копеек задолженности по договору купли-продажи электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях от 01.02.2012 N 2-47/07-094 за апрель и май 2014 года (далее - спорный период).

В ходе рассмотрения дела судом первой инстанции в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец заявлением от 14.11.2014 уточнил исковые требования, просил взыскать задолженность по договору в сумме 82 087 рублей 39 копеек. Уточнение требований принято судом первой инстанции.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены открытое акционерное общество "Оборонэнергосбыт", открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра и Приволжья", Региональная служба по тарифам Кировской области.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 11.02.2015 исковые требования Общества удовлетворены.

Компания с принятым решением суда не согласна, обратилась во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований истца.

По мнению Компании, в договоре между истцом и ОАО "Оборонэнергосбыт" определена величина расхода потерь в размере 8,7%, которая применяется для определения объема электрической энергии, переданной потребителям. Письмом от 19.06.2014 ОАО "Оборонэнергосбыт" обратилось к истцу об изменении норматива потерь на 7,84 %, однако письмо истец оставил без ответа. Поскольку указанный договор заключался в интересах иных потребителей и из него следует, что норматив потерь применяется для определения объема электрической энергии, переданной потребителям, заявитель обращает внимание на акты первичного учета, подписанные между ответчиком и потребителями. Из данных актов следует необходимость применения норматива потерь - 7,84 %. Компания полагает, что в случае применения норматива потерь 8,7%, он не будет сопоставим с объемом полезного отпуска. Таким образом, суд первой инстанции необоснованно не учел представленные ответчиком акты первичного учета с подтверждением объема отпущенной электроэнергии, величины и норматива потерь. Поскольку Минэнерго России на 2014 год не был принят процент нормативных потерь, решением РСТ Кировской области от 20.12.2013 N 49/6 установлен норматив потерь 7,84 % на 2014 год.

Истец в отзыве на апелляционную жалобу просит оставить решение суда без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения. Полагает, что действия истца по применению величины потерь в размере 8,7% для определения объема потерь соответствуют условиям договора, заключенного с ответчиком. Акты приема-передачи, согласованные заявителем с иными лицами, не создают в соответствии с пунктом 3 статьи 308 Гражданского кодекса Российской Федерации права и обязанности для истца. Определение потерь электрической энергии для ОАО "Оборонэнергосбыт" от границы балансовой принадлежности до расчетного прибора учета как равного величине потерь электрической энергии, учтенной при установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии ответчика, является необоснованным и не соответствует пункту 144 Основных положений.

ОАО "МРСК Центра и Приволжья" в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда оставить без изменения, указывает, что РСТ Кировской области не является уполномоченным федеральным органом, регламентирующим расчет нормативов технологических потерь электроэнергии при её передаче по электрическим сетям, при этом в силу пунктов 50, 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах на электроэнергию на оптовом рынке.

Иные третьи лица отзывы на апелляционную жалобу не предоставили, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, от ОАО "МРСК Центра и Приволжья" поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя данной организации.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей третьих лиц.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между ОАО "Кировэнергосбыт" (продавцом, правопредшественником истца) и ответчиком (покупателем) подписан договор купли-продажи электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях от 01.02.2012 N 2-47/07-094 (далее - договор от 01.02.2012 N 2-47/07-094, т.1 л.д.14-85) в редакции протокола разногласий от 05.12.2012, протокола согласования разногласий от 19.12.2012 и протокола урегулирования разногласий от 20.06.2013, а также с учетом дополнительных соглашений от 01.08.2014 и 31.01.2014.

Согласно пункту 2.1 договора продавец обязуется продать покупателю электрическую энергию в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях, а покупатель обязуется купить (принять) и оплатить эту электроэнергию на условиях настоящего договора. Объем электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях, определяется в соответствии с приложением N 3 к настоящему договору.

В соответствии с пунктом 3.2.2 продавец обязан предоставить покупателю акт приема-передачи электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях (приложение N 4 к договору), а также справку об объемах электрической энергии, отпущенной из сетей покупателя и определенной в соответствии с приложением N 5 к договору.

Пунктом 3.3.1 договора к обязанностям покупателя отнесена своевременная и полная оплата электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях в соответствии с условиями договора.

Пунктами 4.2 и 4.3 договора предусмотрено, что объем электрической энергии, отпущенной из сетей покупателя, определяется ежемесячно в соответствии с приложением N 5 к договору; объем и стоимость электроэнергии, приобретаемой покупателем в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях, ежемесячно определяется в порядке, определенном приложением N 3 к договору.

Покупатель обязуется оплачивать продавцу электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях, в порядке, определенном сторонами в настоящем договоре, по ценам, установленным в соответствии с требованиями действующих нормативных правовых актов. Расчетным периодом для оплаты электрической энергии является один месяц (пункты 5.1 и 5.2 договора).

Пункт 5.3 договора в редакции протокола согласования разногласий от 19.12.2012 предусматривает поэтапную оплату электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях: 30% плановой стоимости до 10 числа месяца, за который осуществляется оплата, 40 % стоимости электрической энергии до 25-го числа того же месяца, стоимость объема покупки электрической энергии в месяце, за который осуществляется оплата, оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

Договор вступает в силу с момента подписания его сторонами и действует до 24 часов 31.12.2012, считается ежегодно продленным, если за месяц до окончания срока его действия не последует предложения одной из сторон о его прекращении или изменении либо о заключении нового договора (пункт 7.1).

В приложении N 1 к договору стороны согласовали точки приема электроэнергии в сеть покупателя.

Точки поставки электроэнергии определены сторонами в приложении N 2 к договору.

Приложение N 3 к договору регламентирует порядок определения объема и расчета стоимости электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях.

Согласно пункту 2 данного приложения расчет объемов электрической энергии (компенсация технологического расхода (потерь) электроэнергии) осуществляется на основании данных об объемах переданной электроэнергии, определенных в соответствии с приложением N 5 к договору.

Объем компенсации технологического расхода (потерь) электроэнергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электроэнергии, поступившей в электрическую сеть покупателя из смежных сетей, от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, переданного по сетям покупателя. Последний определяется по приборам учета и расходам электроэнергии, указанным в столбце "N прибора учета" приложения N8 к настоящему договору в соответствии с приложением N5 к настоящему договору (пункт 5 приложения N3).

В соответствии с приложением N 5 к договору объем отпущенной из сетей покупателя электрической энергии формируется в том числе из количества электрической энергии, переданного потребителям (кроме граждан-потребителей) и (или) сетевым организациям, определенного по расчетным приборам учета, указанным в договоре электроснабжения, по приборами учета установленным в токах приема сетевых организаций, указанным в договоре купли-продажи электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях. При установке расчетных приборов учета не на границе балансовой принадлежности - с учетом технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях, относимого на владельца электросети, в которой возникнет технологический расход (потери), определенного в соответствии с договором электроснабжения, договором купли-продажи электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях. Расчет объема электрической энергии, переданного потребителям продавца и (или) сетевым организациям, определяется в соответствии с договорами электроснабжения, договорами купли-продажи электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях. Формирование объема электрической энергии, переданной потребителям и (или) сетевым организациям, осуществляется на основании первичных данных (показаний приборов учета, расчетов, оплаченных актов о неучтенном потреблении электрической энергии).

Во исполнение условий договора истец в апреле, мае 2014 года поставил ответчику электрическую энергию в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях, для оплаты которой выставил в адрес ответчика счета-фактуры от 30.04.2014 N 0005438/0101, от 31.05.2014 N 0006966/0101 (т.1 л.д.87,88).

Также истец составил акты приема-передачи электрической энергии за спорный период. Акты приема-передачи электрической энергии подписаны с протоколами разногласий, согласно которым объем электрической энергии, полученной для компенсации потерь в электрических сетях ответчика, в апреле 2014 года составил 130477 кВт*ч, в мае 2014 года - 81265 кВт*ч (т.2 л.д.123,124,127,128).

Составленные истцом справки об объеме отпущенной электрической энергии из сетей ответчика за апрель, май 2014 года не подписаны Компанией (т.1 л.д. 91,92)

Стоимость электрической энергии определена истцом в соответствии со справкой о нерегулируемой цене на электроэнергию в апреле-мае 2014 года (т.1 л.д.113).

Предъявленные счета-фактуры ответчик оплатил частично, сумма долга к моменту рассмотрения дела составляет по расчету истца 82 087 рублей 39 копеек.

Разногласия в спорный период возникли по вопросу определения объема отпущенной из сетей ответчика потребителям электрической энергии.

Письмом от 31.01.2014 N ВЛГ/050/216 (т.2 л.д. 27) ответчик сообщил истцу о необходимости применения в 2014 году утвержденного тарифным регулятором региона норматива потерь электрической энергии в размере 7,84% от объема поступления в сеть ответчика.

В ответном письме от 19.02.14 N 15-9/662 (т.4 л.д.64) истец указал на необходимость руководствоваться условиями заключенного с ОАО "Оборонэнергосбыт" договора электроснабжения от 01.03.2010 N 040740, предусматривающего корректировку объема потребленной электрической энергии на величину потерь 8,7%.

В письме от 02.04.2014 N ВЛГ/050/629 (т.2 л.д.20) ответчик сообщил ОАО "МРСК Центра и Поволжья" о применении норматива потерь в своих сетях на 2014 год в размере 7,84% от объема поступления в сеть и просил применять данную величину потерь для расчета потребления электроэнергии по объектам потребителей, имеющих технологическое присоединение к сетям ответчика.

ОАО "Оборонэнергосбыт" в письме от 19.06.2014 N ИС-85/06-1250 (т.2 л.д.18-19) просило истца произвести перерасчет платы за потребленную в рамках договора N 040740 от 01.03.2010 электрическую энергию за период с января по май 2014 года, исходя из норматива технологических потерь 7,84%.

Письмом от 24.07.2014 N ВЛГ/050/1433 (т.2 л.д.21-23) ответчик просил истца согласовать объем оказанных услуг по передаче электрической энергии (объем потерь электроэнергии) в редакции ОАО "Оборонэнерго" с учетом установленного РСТ Кировской области норматива потерь в сетях ответчика на 2014 года в размере 7,84% от объема поступления.

В ответном письме от 27.08.2014 истец вновь указал на необходимость руководствоваться согласованной в договоре N 040740 от 01.03.2010 величиной потерь 8,7% при определении количества электрической энергии, переданной по сетям ответчика, и сослался на несоответствие доводов ответчика нормам пункта 144 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442.

Полагая, что ответчик необоснованно уклоняется от оплаты электрической энергии, полученной для компенсации технологических потерь в электрических сетях ответчика в апреле, мае 2014 года, истец направил в адрес ответчика претензию от 03.07.2014 N 10-9/22 с требованием погасить задолженность (т.1 л.д.110-112).

Неисполнение требований истца в добровольном порядке послужило основанием для его обращения в Арбитражный суд Кировской области с настоящим иском.

По расчету истца (т.4 л.д.80) задолженность за поставленную в рамках спорного договора электрическую энергию составляет: за апрель 2014 года - 54 317 рублей 70 копеек, за май 2014 года - 27769 рублей 69 копеек.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из нижеследующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают, в том числе из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Обязательство ответчика по оплате полученной в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях основано на подписанном между сторонами договоре.

В соответствии со статьями 26 и 32 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике) сетевая организация или иной владелец объектов электросетевого хозяйства обязан оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.

Утверждение методики определения и порядка компенсации потерь электроэнергии в электросетях отнесено к компетенции Правительства Российской Федерации (пункт 2 статьи 21, пункт 3 статьи 26 Закона об электроэнергетике).

Порядок определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты этих потерь устанавливаются Правительством Российской Федерации в Правилах недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 утверждены Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг (далее - Правила N 861), в соответствии с пунктом 51 которых сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Пунктом 50 Правил N 861 определено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 утверждены Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Основные положения N 442), согласно пункту 128 которых фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности).

Объем электрической энергии, поставленной в электрическую сеть ответчика, подтвержден актами снятия показаний приборов коммерческого учета, интегральными актами учета перетоков электрической энергии за спорный период (т.1 л.д. 93-104) и не оспаривается сторонами.

Разногласия между сторонами возникли относительно определения количества электроэнергии, отпущенной из сети ответчика в спорный период в связи с применением различных величин потерь электрической энергии, возникающих в сетях ответчика от границы балансовой принадлежности потребителей до места установки приборов учета.

По мнению истца, применению в данном случае подлежит норматив потерь 8,7%, согласованный в договоре электроснабжения, заключенном с ОАО "Оборонэнергосбыт" от 01.03.2010 N 040740 (т.3 л.д.63-154, т.4 л.д.1-57).

Ответчик считает, что объем отпуска электрической энергии потребителям должен быть скорректирован на величину нормативных потерь электрической энергии, утвержденных при принятии решения правления РСТ Кировской области от 20.12.2013 N 49/12.

В соответствии с пунктом 136 Основных положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных:

с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета;

при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

Пункт 144 Основных положений N 442 предусматривает, что приборы учета подлежат установке на границах балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) смежных субъектов розничного рынка - потребителей, производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках, сетевых организаций, имеющих общую границу балансовой принадлежности (далее - смежные субъекты розничного рынка), а также в иных местах, определяемых в соответствии с настоящим разделом с соблюдением установленных законодательством Российской Федерации требований к местам установки приборов учета.

В случае если прибор учета, в том числе коллективный (общедомовой) прибор учета в многоквартирном доме, расположен не на границе балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) смежных субъектов розничного рынка, то объем потребления (производства, передачи) электрической энергии, определенный на основании показаний такого прибора учета, в целях осуществления расчетов по договору подлежит корректировке на величину потерь электрической энергии, возникающих на участке сети от границы балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) до места установки прибора учета. При этом расчет величины потерь осуществляется сетевой организацией в соответствии с актом уполномоченного федерального органа, регламентирующим расчет нормативов технологических потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям. Если на дату вступления в силу настоящего документа в договоре энергоснабжения (договоре купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоре оказания услуг по передаче электрической энергии сторонами согласована методика выполнения измерений, аттестованная в установленном порядке, то при расчете величины потерь используется такая методика, кроме случаев, когда одна из сторон заявила о необходимости использования указанного в настоящем пункте акта уполномоченного федерального органа. В этом случае такой акт уполномоченного федерального органа используется с первого числа месяца, следующего за месяцем, в котором одна из сторон в письменной форме направила заявление о его использовании.

Пунктом 53 Правил N 861 в редакции, действовавшей до 13.11.2013, было предусмотрено, что нормативы технологических потерь устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в соответствии с настоящими Правилами и методикой расчета нормативных технологических потерь электроэнергии в электрических сетях.

Пунктом 4.2.4 Положения о Министерстве энергетики Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.05.2008 N 400 к полномочиям Министерства энергетики Российской Федерации отнесено утверждение нормативов технологических потерь электрической энергии.

Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 28.09.2012 N 463 для ОАО "Оборонэнергосбыт" в границах Кировской области на 2013 год был утвержден норматив технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям в размере 8,7%.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.11.2013 N 1019 "О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации в целях изменения порядка нормирования потерь электрической энергии на основе сравнительного анализа" были внесены изменения в Правила N861, в том числе в пункт 53, который в новой редакции предусматривает утверждение нормативов потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере топливно-энергетического комплекса, в соответствии с настоящими Правилами и методикой определения нормативов потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, утверждаемой федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере топливно-энергетического комплекса, по согласованию с федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов и федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере анализа и прогнозирования социально-экономического развития.

Во исполнение данного постановления приказом Минэнерго России от 07.08.2014 N 506 утверждена Методика определения нормативов потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям.

В соответствии с пунктом 53 Правил N 861, а также названной Методикой Минэнерго России приказом от 30.09.2014 N 674 утвердило нормативы потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям территориальных сетевых организаций.

Таким образом, в связи с отсутствием Методики, в спорный период отсутствовал норматив потерь, утвержденный Минэнерго России.

Вместе с тем, размер потерь электрической энергии в сетях Компании для случаев, когда расчетный прибор учета расположен до границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности с конечными потребителями электрической энергии, был согласован в соответствующих договорах.

Указанные договоры заключаются потребителями электрической энергии, присоединенными к электрическим сетям Компании, с ОАО "Оборонэнергосбыт", являющимся гарантирующим поставщиком электрической энергии в установленных границах деятельности.

Третьим лицом - ОАО "Оборонэнергосбыт" такие договоры (либо контракты) в материалы дела не представлены.

Вместе с тем, электрическая энергия для потребителей ОАО "Оборонэнергосбыт" в объемах, необходимых для исполнения договоров на розничном рынке, приобреталась ОАО "Оборонэнергосбыт" у Общества.

Как указывается лицами, участвующими в деле, в спорный период между Обществом (гарантирующий поставщик) и ОАО "Оборонэнергосбыт" (покупатель) действовал договор электроснабжения N 040740 от 01.03.2010 (в редакции протоколов согласования разногласий от 03.09.2010, 18.06.2010, 12.04.2010 с учетом дополнительных соглашений к нему), по условиям пункта 1.1 которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, а также через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией, а покупатель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги.

Приложениями N 3.1, 3.2, 3.3 и 3.4 к договору стороны определили перечень расчетных приборов учета, точки поставки с ценовыми категориями. Приложениями в редакции от 31.07.2013 установлено, что в связи с тем, что по объектам, указанными в пунктах 1, 2., 24, 25 таблицы N 1 приложения N 3.1., пунктах 1, 2 таблицы N 1 приложения N 3.2, пунктах 1, 3, 4, 5, 9, 10, 12-21 таблицы N 1 приложения N 3.3, пунктах 1-4 таблицы N 1 приложения N 3.4 расчетные приборы учета установлены не на границе балансовой принадлежности электрических сетей потребителей, из объема электроэнергии, поступившего в сеть ОАО "Оборонэнерго", вычитается объем потерь электрической энергии в сетях ОАО "Оборонэнерго", который составляет 8,7% от объема электроэнергии, определенного по расчетным приборам учета и откорректированного на величину переменных и постоянных потерь, указанных в данных пунктах (т.4 л.д.56).

Изменения в указанный договор в части применяемого норматива потерь в спорный период Обществом и ОАО "Обороэнергосбыт" не вносились.

Более того, в материалы дела представлены вступившие в законную силу судебные акты по делам N А28-6560/2014 и N А28-7589/2014, по которым с ОАО "Обороэнергосбыт" в пользу Общества была взыскана задолженность за поставленную электрическую энергию за апрель и май 2014 года, при этом предъявление истцом ОАО "Оборонэнергосбыт" к оплате электрической энергии за период с апреля по май 2014 года по актам приема-передачи электрической энергии от 30.04.2014, 31.05.2014 в соответствии с условиями договора производилось в количестве, определенном по расчетным приборам учета и скорректированном на величину потерь 8,7%, а также на согласованную сторонами величину переменных и постоянных потерь по отдельным точкам поставки.

Каких-либо возражений ОАО "Обороэнергосбыт" в части предъявленного объема по указанным делам заявлено не было.

Доводы Компании о том, что при рассмотрении спорной ситуации следует руководствоваться объемами, указанными в актах первичного учета электрической энергии, подписанными Компанией с конкретными получателями электрической энергии по объектам Минобороны России (т.2 л.д. 29-121, т.4 л.д.86, т.6 л.д.101), определенными с применением норматива, на котором настаивает заявитель, подлежат отклонению ввиду следующего.

Из объяснений представителей Компании, данные акты были подписаны по инициативе Компании в целях подтверждения подлежащего применению норматива, при этом подписи ОАО "Оборонэнергосбыт" указанные акты не содержат и, соответственно, не являются документами по исполнению контракта между гарантирующим поставщиком - ОАО "Оборонэнергосбыт" и Минобороны России.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом, приведенным в оспариваемом решении, что при определении объема отпущенной из сетей ответчика величины потерь электрической энергии необходимо руководствоваться условиями заключенного истцом и ответчиком договора от 01.02.2012 N 2-47/07-094.

Приложение N 5 к данному договору предусматривает формирование объема отпущенной из сетей покупателя электрической энергии в том числе из количества электрической энергии, переданного потребителям (кроме граждан-потребителей) и (или) сетевым организациям, определенного по расчетным приборам учета, указанным в договора электроснабжения, по приборами учета установленным в токах приема сетевых организаций, указанным в договора купли-продажи электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях.

Условия пункта 2.1 приложения N 5 предусматривают, что при установке расчетных приборов учета не на границе балансовой принадлежности данная величина подлежит корректировке на технологический расход (потери) электрической энергии в электрических сетях, относимый на владельца электросети, определенный в соответствии с договором электроснабжения, договором купли-продажи электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях.

Письмом от 26.06.2013 (т.4 л.д.58-59) ответчик обратился к истцу с просьбой применять величину потерь в электрических сетях истца в размере 8,7% для расчета объема электроэнергии, поставляемой потребителям по договору энергоснабжения от 01.03.2010 N 040740 между ОАО "Оборонэнергосбыт" и истцом в точках поставки на границе балансовой принадлежности сетей ответчика и потребителей.

Приложением N 2 к договору (в редакции дополнительного соглашения N 3 от 01.08.2013 - т. 1 л.д. 70-84) стороны согласовали точки поставки электрической энергии, в характеристиках которых имеется прямая ссылка на договор с ОАО "Оборонэнергосбыт" N 040740, а также те приборы учета, которые согласованы в приложениях N 3.1, 3.2, 3.3, 3.4 к указанному договору.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что договор, подписанный истцом и ответчиком, содержит непосредственную отсылку к положениям договора между Обществом и ОАО "Оборонэнергосбыт", в том числе и в части определения объема потерь электрической энергии в случаях установки прибора не на границе балансовой принадлежности Компании и потребителя.

Судебная коллегия отмечает, что Компания, согласовывая в приложениях к договору в части точек поставки, а также порядка корректировки объема электрической энергии на объем потерь от прибора учета до границы балансовой принадлежности, путем отсылки к договору с ОАО "Обороэнергосбыт", тем самым согласилась транслировать соответствующие объемы полезного отпуска конечным потребителям на свои отношения с Обществом по оказанию услуг по передаче электрической энергии.

Как обоснованно указано судом первой инстанции, РСТ Кировской области, на решения правления которого ссылается ответчик, не является органом, уполномоченным устанавливать нормативы потерь электрической энергии при её передаче по электрическим сетям сетевых организаций.

Сам по себе факт учета при установлении тарифа Компании РСТ Кировской области иного процента потерь электрической энергии в сетях Компании, вопреки мнению Компании, в рассматриваемой ситуации не влечет автоматических изменений договорных отношений. При этом соответствующие тарифные решения РСТ Кировской области являются действующими и не оспорены Компанией.

Равным образом, ответчиком не приведено возражений по позиции участников рассматриваемого дела о том, что на стороне Компании имеется установленная пунктами 50, 51 Правил N 861 обязанность по компенсации фактических потерь электрической энергии в своих сетях, при этом доказательств выполнения мероприятий по уменьшению размера потерь в сетях в сравнении с предыдущим периодом (2013 годом) в материалах дела отсутствуют.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции находит обжалуемое решение суда законным и обоснованным, вынесенным с учетом обстоятельств дела и норм действующего законодательства и не усматривает правовых оснований для его отмены или изменения.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кировской области от 11.02.2015 по делу N А28-8599/2014 оставить без изменения, а апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Оборонэнерго" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в установленном законом порядке.

Председательствующий

И.Ю. Барьяхтар

Судьи

Д.Ю. Бармин Т.В. Чернигина