Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 мая 2015 г. N 20АП-2027/15

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 25 августа 2015 г. N Ф10-2010/15 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Тула

20 мая 2015 г.

Дело N А09-5950/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 18 мая 2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 20 мая 2015 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Тиминской О.А., судей Дайнеко М.М. и Сентюриной И.Г., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сениной К.А., в отсутствие лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, рассмотрев апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ТКЗ" на решение Арбитражного суда Брянской области от 11.03.2015 (судья Назаров А.В.) по делу N А09-5950/2014, установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью "Форам" (далее - ООО "Форам", должник, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Брянской области с заявлением о признании его несостоятельным должником (банкротом).

Определением арбитражного суда от 16.07.2014 заявление ООО "Форам" о признании его несостоятельным (банкротом) признано обоснованным, в отношении него введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Пасечник Алексей Васильевич.

Решением суда от 11.03.2015 общество с ограниченной ответственностью "Форам" признано несостоятельным должником (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев до 10.09.2015, исполнение обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Форам" возложено на временного управляющего Пасечника Алексея Васильевича.

Не согласившись с состоявшимся судебным актом, ООО "ТКЗ" подало апелляционную жалобу.

По мнению кредитора ООО "ТКЗ", данный судебный акт является преждевременным, поскольку им обжалуется решение собрание кредиторов ООО "Форам" от 15.01.2015 в том числе по вопросу обращения в арбитражный суд с ходатайством о признании ООО "Форам" несостоятельным (банкротом) и открытием конкурсного производства.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции исходя из следующего.

В соответствии с абзацем 3 пункта 1 статьи 58 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) производство по делу о банкротстве может быть приостановлено по ходатайству лица, участвующего в деле о банкротстве, в случае обжалования решений собрания кредиторов (комитета кредиторов).

Пунктом 1 части 1 статьи 143 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) предусмотрено, что арбитражный суд обязан приостановить производство по делу в случае невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого арбитражным судом.

Из изложенного следует, что удовлетворение ходатайства о приостановлении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) в случае обжалования собрания кредиторов является правом суда, а не его обязанностью. Невозможность рассмотрения данного дела до разрешения другого дела означает необходимость установления в другом деле фактов, имеющих преюдициальное значение для того дела, производство по которому должно быть приостановлено. При этом предмет заявления по делу об оспаривании решения собрания кредиторов должника должен быть непосредственно связан с одной из процедур несостоятельности.

В рассматриваемом случае на первом собрании кредиторов ООО "Форам" 15.01.2015 кредиторы приняли решение о введении процедуры конкурсного производства сроком на шесть месяцев и обращении в суд с соответствующим ходатайством.

Указанное решение принято большинством кредиторов (86,38 % от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов).

В связи с тем, что значительное большинство кредиторов реализовало свое право на выбор одной из процедур, применяемых в деле о банкротстве - конкурсного производства, результаты рассмотрения заявления ООО "ТКЗ" о признании недействительным решений первого собрания кредиторов ООО "Форам" от 15.01.2015 не могут повлиять на выводы суда относительно возможности введения в отношении должника следующей процедуры банкротства.

Кроме того, суд обоснованно принял во внимание тот факт, что процедура наблюдения в отношении должника длится уже более 7 месяцев. Дальнейшее затягивание процедуры наблюдения влечет увеличение текущих расходов, в том числе, на выплату вознаграждения временному управляющему за период исполнения им своих обязанностей и в конечном итоге приведет к возможности причинения кредиторам должника и уполномоченному органу убытков в форме непогашения их реестровых требований на сумму вознаграждения арбитражного управляющего, подлежащего возмещению во внеочередном порядке.

На основании вышеизложенного довод апелляционной жалобы о неправомерном отказе в приостановлении производства по делу о банкротстве ООО "Форам" до рассмотрения по существу заявления ООО "ТКЗ" о признании недействительным решений первого собрания кредиторов ООО "Форам" от 15.01.2015 отклоняется.

Статьей 2 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" установлено, что наблюдение - это процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях обеспечения сохранности его имущества, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов.

Судом установлено, что ООО "Форам" зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1023201287207, состоит на налоговом учете в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 5 по Брянской области, идентификационный номер налогоплательщика 3235017826.

В порядке, предусмотренном статьёй 28 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", временный управляющий опубликовал в газете "Коммерсантъ" от 26.07.2014 N 130 сообщение о введении в отношении ООО "Форам" процедуры наблюдения и утверждении временного управляющего.

В соответствии с требованиями пункта 2 статьи 67 Закона о банкротстве временный управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о своей деятельности и протокол первого собрания кредиторов с приложением документов, определенных пунктом 7 статьи 12 настоящего Федерального закона.

К отчету временного управляющего прилагаются:

- заключение о финансовом состоянии должника;

- обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур.

В соответствии с пунктом 1 статьи 67, пунктами 1, 3 статьи 70 Закона о банкротстве временный управляющий проводит анализ финансового состояния должника в целях определения достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки, которые установлены настоящим Федеральным законом. На основе анализа финансового состояния должника, в том числе результатов инвентаризации имущества должника при их наличии, анализа документов, удостоверяющих государственную регистрацию прав собственности, осуществляет обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, обоснование целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур.

В материалах дела имеется отчет временного управляющего должника от 15.01.2015, в котором указано, что согласно данным бухгалтерской отчетности по состоянию на 30.06.2014 совокупная стоимость активов составила 602 074 000 рублей.

Оценка рыночной стоимости имущества должника временным управляющим в процедуре наблюдения не проводились.

Анализ финансового состояния ООО "Форам", проведённый на основании данных бухгалтерской отчетности ООО "Форам" за период с 01.01.2012 по 30.06.2014, показал отсутствие возможности у должника самостоятельного восстановления платежеспособности в сроки, установленные Законом о банкротстве.

При этом согласно заключению о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства ООО "Форам" от 22.12.2014 временным управляющим должника сделан вывод о наличии признаков преднамеренного банкротства "Форам". По данным временного управляющего, ущерб, нанесенный ООО "Форам", составил 27 182 400 рублей 96 копеек. Признаки фиктивного банкротства ООО "Форам" временным управляющим не выявлены.

Временным управляющим сделан вывод о возможности покрытия судебных расходов за счёт имущества должника.

Согласно статье 3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей влечет признание арбитражным судом такого должника несостоятельным (банкротом).

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 настоящего Федерального закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

Согласно пункту 1 статьи 73 Закона о банкротстве к компетенции первого собрания кредиторов относятся:

- принятие решения о введении финансового оздоровления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством;

- принятие решения о введении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством;

- принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

- образование комитета кредиторов, определение количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрание членов комитета кредиторов;

- определение дополнительных требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего;

- определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий;

- выбор реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитованных саморегулируемой организацией;

- решение иных предусмотренных настоящим Федеральным законом вопросов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 15 Закона о банкротстве решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Согласно пункту 4 статьи 12 Закона о банкротстве собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

15.01.2015 состоялось собрание кредиторов ООО "Форам", на котором присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченный орган, обладающие в совокупности 86,38 % голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

На данном собрании кредиторов приняты следующие решения:

- отчет о деятельности временного управляющего Пасечника А.В. принять к сведению,

- обратиться в арбитражный суд с ходатайством о признании ООО "Форам" несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства,

- образовать комитет кредиторов ООО "Форам",

- определить в качестве арбитражного управляющего ООО "Форам" Введенскую Наталью Олеговну, члена НП "Межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Содействие".

- не заявлять особых требований к кандидатуре конкурсного управляющего ООО "Форам",

- определить сумму ежемесячного вознаграждения арбитражному управляющему в соответствии с нормами Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" - 30 000 рублей,

- возложить функции реестродержателя на арбитражного управляющего ООО "Форам".

Согласно статье 75 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", в случае если иное не установлено настоящей статьей, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

В случае если первым собранием кредиторов не принято решение о применении одной из процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный суд откладывает рассмотрение дела в пределах срока, установленного статьей 51 Закона о банкротстве, и обязывает кредиторов принять соответствующее решение к установленному арбитражным судом сроку.

При отсутствии возможности отложить рассмотрение дела в пределах срока, установленного статьей 51 Закона о банкротстве, арбитражный суд, при наличии признаков банкротства, и при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления, предусмотренных настоящей статьей, принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Как следует из протокола первого собрания кредиторов ООО "Форам" от 15.01.2015 за принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании ООО "Форам" несостоятельным (банкротом) и открытием конкурсного производства проголосовали кредиторы, обладающие 99,6 % голосов от общего количества голосов конкурсных кредиторов, присутствующих на собрании.

Каких-либо иных предложений кредиторами по данному вопросу представлено не было.

Анализ финансового состояния ООО "Форам" свидетельствует о том, что восстановление платежеспособности должника не представляется возможным. Предприятие фактически прекратило свою деятельность осенью 2014 года.

С учетом изложенного, то обстоятельство, что ООО "ТКЗ" оспариваются принятые первым собранием кредиторов ООО "Форам" от 15.01.2015 решения, не может повлиять на выводы суда о необходимости введения в отношении должника процедуры конкурсного производства. В настоящем случае большинство кредиторов (86,38 % от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов), требования которых были предъявлены в порядке и в сроки, которые предусмотрены пунктом 1 статьи 71 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", и включены в реестр требований кредиторов, реализовали свое право на выбор одной из процедур, применяемых в деле о банкротстве - конкурсного производства.

Предпосылок для введения в отношении должника какой-либо иной процедуры из материалов дела не следует.

В связи с тем, что по результатам анализа финансового состояния должника установлено, что восстановление платежеспособности ООО "Форам" невозможно, наличие признаков банкротства, предусмотренных статьей 3 Закона о банкротстве, подтверждается материалами дела, имеется ходатайство первого собрания кредиторов о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, а также в связи с истечением срока, установленного статьей 51 Закона о банкротстве, суд области пришел к обоснованному выводу об удовлетворении указанного ходатайства.

В силу пункта 2 статьи 124 Закона о банкротстве конкурсное производство вводится на срок до шести месяцев.

Пунктом 2 статьи 12 Закона о банкротстве предусмотрено, что выбор арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий, относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

Первым собранием кредиторов ООО "Форам", состоявшимся 15.01.2015, было принято решение определить в качестве арбитражного управляющего ООО "Форам" Введенскую Наталью Олеговну, члена НП "Межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Содействие". За указанное решение отдано 81,3 % голосов от общего количества голосов конкурсных кредиторов, присутствующих на собрании.

При этом 18,3 % голосов от общего количества голосов конкурсных кредиторов, присутствующих на собрании, было отдано за саморегулируемую организацию, представляющую арбитражному суду кандидатуру арбитражного управляющего - НП "СРО ПАУ ЦФО", 0,4 % - воздержались.

Как отмечено ранее, ООО "ТКЗ" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными решений первого собрания кредиторов должника от 15.01.2015, в том числе решений по вопросу об определении саморегулируемой организации, которая должна представить в арбитражный суд кандидатуры арбитражный управляющих.

В силу специфики правоотношений, прерогативой выбора саморегулируемой организации и кандидатуры арбитражного управляющего обладают только конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, воля кредиторов в процессе банкротства по ряду важнейших вопросов, к числу которых относится и выбор кандидатуры арбитражного управляющего (саморегулируемой организации), формируется посредством принятия решения на собрании кредиторов. Судейское усмотрение в данном вопросе нормами Закона о банкротстве не предусмотрено.

Закон о банкротстве не содержит норм, позволяющих арбитражному суду признавать недействительными решения собрания кредиторов должника иначе как в результате рассмотрения заявлений лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

В то же время, поскольку решение собрания кредиторов должника от 15.01.2015 по определению кандидатуры конкурсного управляющего должника обжалуется, указанное заявление принято и назначено к рассмотрению, то судебные акты по рассмотрению заявления об обжаловании первого собрания кредиторов могут повлиять на принятие решения по вопросу утверждения конкурсного управляющего должника, что исключает возможность утверждения конкурсного управляющего.

Пунктом 3 статьи 75 Закона о банкротстве предусмотрено, что в случае, если административный, внешний или конкурсный управляющий не был утвержден одновременно с введением соответствующей процедуры, а также в необходимых случаях арбитражный суд возлагает исполнение обязанностей соответствующего арбитражного управляющего на временного управляющего.

При таких обстоятельствах арбитражный суд обоснованно возложил исполнение обязанностей конкурсного управляющего ООО "Форам" на период до рассмотрения вопроса об утверждении конкурсного управляющего должника на временного управляющего Пасечника А.В.

Довод апелляционной жалобы о том, что анализ финансового состояния составлен не временным управляющим, а иным лицом, несостоятелен.

В силу пункта 3 статьи 24 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный управляющий вправе привлекать для облегчения осуществления своих полномочий на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств должника. Законом о банкротстве не установлено ограничение этого права арбитражного управляющего при подготовке им заключения о финансовом состоянии должника; к его личной обязанности относится подписание заключения об анализе финансового состояния должника. В связи с этим временный управляющий вправе заключать договоры на проведение финансового анализа со специалистами с выплатой вознаграждения за счет средств должника.

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку направлены на переоценку правильно установленных судом первой инстанции фактических обстоятельств дела.

Нарушений норм процессуального права, влекущих по правилам части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отмену судебного акта в любом случае, не выявлено.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Брянской области от 11.03.2015 по делу N А09-5950/2014 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

О.А. Тиминская

Судьи

И.Г. Сентюрина М.М. Дайнеко