Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 июня 2015 г. N 11АП-5947/15

г. Самара

16 июня 2015 г.

Дело N А72-4451/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 10 июня 2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 16 июня 2015 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Александрова А.И.,

Судей Радушевой О.Н., Селиверстовой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания Посталовской К.С.,

с участием:

конкурсный управляющий ООО "Симбирские Стройматериалы" Семенова П.В. - лично (паспорт);

от Компании Сколстрой Турнов ЦЗ, с.р.о. - представитель Ерохина К.К. по доверенности от 01.10.2013 г. представитель Остроухов Б.А. по доверенности от 22.03.2013 г.;

иные лица, участвующие в деле, не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале N 7 апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Симбирске Стройматериалы" Семеновой П.В. на определение Арбитражного суда Ульяновской области от 03.04.2015 г. об отказе в признании недействительными сделок - акта N08630 от 02.06.2012 г., подписанных между Компанией Сколстрой Турнов ЦЗ,с.р.о., Теплотехна - Прима, с.р.о., должником и сделки по удержанию денежных средств в счет оплаты акта N08630 от 02.06.2012 г. по делу N А72-4451/2012 (судья Козюкова Л.Л.) о несостоятельности (банкротстве) ООО "Симбирские Стройматериалы", ИНН 7321307780,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 14.02.2013 г. требования ООО Сура Лес к ООО "Симбирские Стройматериалы" признаны обоснованными в сумме 3 172 975 руб. 85 коп. и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Симбирские Стройматериалы".

В отношении ООО "Симбирские Стройматериалы" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Курков Олег Александрович, член НП "МСОАУ "Стратегия".

Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликованы в газете КоммерсантЪ N 40 от 07.03.2013.

Решением от 20.03.2014 ООО "Симбирские стройматериалы" признано несостоятельным (банкротом), в отношении ООО "Симбирские стройматериалы" открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев, конкурсным управляющим утверждена Семёнова Полина Валерьевна, член НП "Саморегулируемая организация "Сибирский центр Экспертов антикризисного управления".

Сведения об открытии конкурсного производства опубликованы в газете КоммерсантЪ N 63 от 12.04.2014.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 16.09.2014 срок конкурсного производства в отношении должника продлен - до 11.12.2014; определением суда от 15.12.2014 - до 11.04.2015.

Конкурсный управляющий Семенова П.В. обратилась в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о признании сделки недействительной, просит признать:

- акт N 08630 от 02.06.2012, подписанный между Ответчиками и Должником;

- сделку по удержанию денежных средств в счет оплаты акт N 08630 от 02.06.2012 недействительными.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 17.02.2015 г. заявление конкурсного управляющего принято к производству.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 03.04.2015 г. по делу N А72-4451/2012 принято уточнение конкурсным управляющим ООО "Симбирские Стройматериалы" заявления в части применения последствий недействительности сделок - взыскать с Компании Склострой Турнов ЦЗ, с.р.о - 8 272 603 Евро в перерасчете на рубли исходя из курса евро на дату судебного заседания.

Оставлено без удовлетворения заявление конкурсного управляющего ООО "Симбирские Стройматериалы" Семеновой П.В. о признании недействительными сделок и применении последствий недействительности сделок оставить без удовлетворения.

С ООО "Симбирские Стройматериалы" в доход федерального бюджета взыскана госпошлина в сумме 6 000 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий должника обратился с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое определение отменить и принять по делу новый судебный акт, которым первоначальные требования заявления конкурсного управляющего должника удовлетворить в полном объеме.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 06 мая 2015 г. апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 04 июня 2015 г.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 АПК РФ.

Протокольным определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.06.2015 г. в судебном заседании объявлен перерыв до 10.06.2015 г. до 11 час. 55 мин.

В судебном заседании 10 июня 2015 г. конкурсный управляющий Семенова П.В. просила обжалуемое определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представители компании "Склострой Турнов ЦЗ, с.р.о" с апелляционной жалобой не согласны. Просили определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В удовлетворении письменного ходатайства конкурсного управляющего должника о приобщении дополнительных доказательств, руководствуясь положениями ст. 268 АПК РФ, судом апелляционной инстанции отказано.

Иные лица, участвующие в деле, явку своих представителей не обеспечили, надлежащим образом извещены (направлением почтовых извещений и размещением информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет в соответствии с требованиями абз. 2 ч. 1 ст. 121 АПК РФ) в связи с чем суд вправе рассмотреть дело в отсутствии представителей сторон согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены определения Арбитражного суда Ульяновской области от 03.04.2015 г. об отказе в признании недействительными сделок - акта N 08630 от 02.06.2012 г., подписанных между Компанией Сколстрой Турнов ЦЗ,с.р.о., Теплотехна - Прима, с.р.о., должником и сделки по удержанию денежных средств в счет оплаты акта N 08630 от 02.06.2012 г. по делу N А72-4451/2012, исходя из нижеследующего.

Из материалов дела следует, что 12.12.2008 ООО "Симбирские Стройматериалы" и Компания Склострой Турнов ЦЗ, с.р.о. заключили контракт N 070363А с приложениями, сводкой затрат, согласно ст. 1-4 (п. 1), 6 (п.1) которого:

Предметом настоящего Контракта является:

поставка оборудования (Приложение N 1);

поставка покупателя (Приложение N 2 к контракту);

техническая документация (Приложение N 3);

обучение (Приложение N 4);

шефмонтаж (Приложение N 5).

Местом назначения поставляемого согласно Контракту оборудования является: Российская Федерация, Ульяновская область, Сенгилеевский район, р.п. Красный Гуляй.

Конечным получателем поставляемого согласно Контракту оборудования является: ООО "Симбирские Стройматериалы", адрес: Россия, Ульяновская область, Сенгилеевский район, р.п. Красный Гуляй.

Общая сумма Контракта (далее по тексту - Цена поставки) по настоящему Контракту составляет: 50 600 000 Евро.

Цена поставки определена на условиях поставки: FCA завод производителя, согласно INCOTERMS 2000 (не включая НДС).

Оплата общей Цены поставки настоящего Контракта, то есть 50 600 000 Евро будет осуществляться частично из собственных средств покупателя в объеме 15%, то есть 7 590 000 Евро, которые будут оплачены согласно п. 2.1. настоящей статьи, оставшаяся часть цены в объеме 85% от стоимости Контракта, то есть 43 010 000 Евро из кредитной линии предоставленной Покупателю банком CESKA EXPORTNI BANKA, A. S. г. Прага, которая будет оплачена согласно п. 2.2., 2.3. и 2.4. настоящей статьи.

Факт поставки и оплаты оборудования по контракту N 070363 А от 12.12.2008 установлен определением Арбитражного суда от 09.12.2013 по делу N А72-4451/2012, вступившим в законную силу.

29.08.2011 сторонами подписано дополнение N 11А к контракту N 070363А от 12.12.2008, которым изменены условия платежа.

В качестве правого основания заявленных требований о признании сделок недействительными конкурсный управляющий должника указал на положения ст. 61.2 п. 2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту - Закон о банкротстве), ст.ст. 10, 168 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту - ГК РФ).

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных конкурсным управляющим требований, руководствуясь разъяснениями содержащимися в п.п. 5-7, 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", а также в п. 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 30.04.2009 N32 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", обоснованно исходил из следующего.

Как следует из материалов дела и информации размещенной в электронной картотеке арбитражных дел (kad.arbitr.ru) определением Арбитражного суда Ульяновской области от 26.03.2015 г. по делу N А72-4451/2012 заявление конкурсного управляющего ООО "Симбирские Стройматериалы" о признании недействительными - ст. 4 п. 1 Контракта N 070363А от 12.12.2008; - п.7 - 7.9 сводки затрат к контракту; - главы 5 Дополнения N 11А к контракту N 070363А от 12.12.2008 оставлено без удовлетворения.

Также определением Арбитражного суда Ульяновской области от 03.04.2015 г. по делу N А72-4451/2012 оставлено без удовлетворения заявление конкурсного управляющего ООО "Симбирские Стройматериалы" о признании недействительными актов о приемке выполненных работ за январь 2012 на 665 297 560 руб. 72 коп., подписанные Компанией Склострой Турнов ЦЗ, с.р.о. и Компанией Чезаре Груп Корп.

В примечании к дополнению N 2 и Контракту N 070363А от 12.12.2008 указано, что: настоящие контракты заключает Продавец с поставщиками по согласованию с Покупателем. Продавец не отвечает перед Покупателем за выполнение поставщиками Обязательств по комплектации товара, технических параметров, сроков выполнения, гарантийного обслуживания по контрактам. В случае нарушения поставщиками условий поставки, а также необходимости гарантийного обслуживания Продавец переуступает, а Покупатель обязуется принять права требования к контрагенту по настоящим контрактам. В случае осуществления дополнительных расходов связанных с выполнением настоящих контрактов (транспортировка, шефмонтаж, документация и так далее), это будет произведено за счет покупателя помимо настоящего контракта.

20.05.2010 Компания Склострой Турнов ЦЗ, с.р.о. и Теплотехна - Прима, с.р.о. заключили договор о проведении работ N 08630, согласно п.п. 2.1 - 5.1, 7.1 которого:

Предметом данного договора являются следующие поставки, работы и услуги:

- разработка проекта плавильной печи в объеме, определенном в заказе N 1891/10/BL/070363a (Ульяновск 2-Дрбоглав). Проектная документация будет исполнена на русском языке и передана Клиенту в виде: - 1 комплекта в бумажной форме, который будет сопровождать поставку оборудования; - 4 копий на CD.

- поставка огнеупорных материалов и металлоконструкций (перечень в приложениях 1,2,3) для сооружения плавильной регенеративной печи, в объеме и в соответствии с техническими условиями, указанными в приложениях к данному договору. Поставка Изготовителем указанного оборудования будет сопровождаться "Декларацией соответствия ГОСТу", действительной 8 Российской Федерации, и разрешением Гостгортехнадзора на использование газового оборудования в РФ.

Основанием для заключения договора о проведении работ являются:

Заказ Клиента N 1891/10/BL/070363a (Ульяновск 2-Дрбоглав);

Заказ Клиента N 1908/10/BL/070363a (Ульяновск 2-Дрбоглав)

Конечным получателем, местом исполнения работ и доставки груза для данного договора является: ООО "Симбирские Стройматериалы" Адрес: 433396 Россия, Ульяновская обл., Сенгелеевский р-н, п. Красный Гуляй.

Общая стоимость выполнения работ согласно настоящему Договору о выполнении работ составляет: 8 077 210 Евро.

Стоимость проекта, указанного в пункте 2.1.1 - 135 510 Евро. Стоимость грузовой поставки, указанной в пункте 2.1.2 - 7 941 700 Евро. Цены указаны без НДС.

Клиент обязан обеспечить складирование материалов при температуре от +5° С до +30° С, а в месте проведения строительных работ минимальную температуру в +5° С. Любые дополнительные работы и затраты, связанные с устранением последствий невыполнения данных условий, дают изготовителю право увеличить для Клиента стоимость, указанную в пункте 5.1, на сумму данных расходов.

Стоимость, указанная в пункте 5.1.1 данного Договора, оплачивается следующим образом:

Аванс в размере 30% от общей стоимости, т.е. 40 654 Евро + НДС, будет оплачен Клиентом Изготовителю в срок до 7 дней с момента подписания Договора.

Аванс в размере 60% от общей стоимости, т.е. 81 306 Евро + НДС, будет оплачен Клиентом Изготовителю в срок до 30 дней с момента передачи проектной документации.

Доплата в размере 10% от общей стоимости, т.е. 13 550 Евро + НДС, будет оплачена Клиентом Изготовителю в срок до 30 дней с момента выполнения работ.

Стоимость, указанная в пункте 5.1.2 данного договора, оплачивается следующим образом:

Аванс в размере 95% от общей стоимости, т.е. 7 544 615 Евро + НДС, будет оплачен Клиентом Изготовителю в течение 15 дней со дня выставления счёта и подтверждённого акта приема-передачи работ покупателем, продавцом и конечным пользователем. Допускается оплата частями.

Доплата в размере 5% от итоговой стоимости, т.е. 397 085 Евро + НДС, будет оплачена Клиентом Изготовителю в срок до 15 дней с момента выполнения работ.

Днем оплаты какой-либо части стоимости считается день перечисления средств на счёт Изготовителя.

В случае просрочки оплаты какой-либо части стоимости согласно пункту 6 данного договора, Изготовитель имеет право увеличить срок исполнения работ на время просрочки.

Моментом исполнения обязательств по поставке согласно пункту 5.1.2 является поставка заказа в определённое место. Определённым местом является: адрес: 433396 Россия, Ульяновская обл., Сенгелеевский район, п. Красный Гуляй.

В случае необоснованного не подписания акта приёма-передачи работ в указанный период работы будут считаться выполненными.

Компания Склострой Турнов ЦЗ, с.р.о., Теплотехна - Прима, с.р.о. ООО "Симбирские Стройматериалы" подписали акт сдачи - приемки N 08630, согласно которого:

Стороны договорились, на основании контракта N 070363А от 12.12.2008 между Покупателем и Продавцом и контракта N 08630 от 20.05.2010 и соответствующих приложений N 1, 2, 3 между Продавцом и Субпоставщиком продавца, на основе приложения N 1, 2, 3 этого акта и обязанности Продавца поставить оборудование для стекольного завода по контракту N 070363А от 12.12.2008 о следующем:

Товар согласно приложению N 1, детально наименованный в приложении N 2 и N 3, был принят Покупателем у производителя товара и сохраняется на территории по выбору Покупателя. Риск в отношении с транспортом и складированием этой позиции несет Покупатель.

Общая сумма товара по контракту N 08630 от 20.05.2010 ст. 5, п. 5.1.2 составляет 7 941 700 Eвро и будет оплачена следующим способом:

95% из общей суммы, то есть 7 544 615 Eвро, оплатит Субпоставщику Продавец после оплаты Покупателем из кредитной линии СЕВ;

5% из общей суммы, то есть 397 085 Eвро, оплачивается после подписи Акта ввода в эксплуатацию переданного товара на заводе ООО "Симбирские Стройматериалы", 433396, РФ, Ульяновская область, Сенгилеевский район, р.п. Красный Гуляй.

Как при рассмотрении данного обособленного спора в суде первой инстанции, так и при рассмотрении в суде апелляционной инстанции конкурсный управляющий должника указал на то, что акт приема - передачи подписан сторонами - 02.06.2012 г.

Из пояснений данных представителем Компании Склострой Турнов ЦЗ, с.р.о. следует, что факт поставки оборудования по договору N 08630 от 20.05.2010 подтверждается представленными Компанией Склострой Турнов ЦЗ, с.р.о. документами имеющимися в материалах дела, в том числе актом осмотра стекольного завода от 10.09.2014, актом инвентаризации от 15.11.2014, контрол-инспектами от 01.08.2011, от 19.09.2010, письмом должника N 882 от 13.09.2012, письмом АО "Чешский экспортный банк" от 21.07.2011.

Также суд апелляционной инстанции отмечает, что вопрос о выполнении работ по контракту N 070363А от 12.12.2008 г. уже рассматривался арбитражными судами трех инстанций при включении Компании Склострой Турнов ЦЗ, с.р.о. в реестр требований кредиторов должника на основании контракта N 070363А от 12.12.2008., а также при рассмотрении заявления Компании Склострой Турнов с.р.о. об исключении имущества из состава конкурсной массы и арбитражными судами уже дана соответствующая оценка факту выполнения работ по контракту.

Кроме того, определением Арбитражного суда Ульяновской области от 03.04.2015 по делу N А72-4451/2012 установлено, что 24.06.2009 Компания Склострой Турнов ЦЗ, с.р.о. и Компания "Чезаре Групп Корп" заключили договор на поставку N 09СБ-070363А с Приложением N 1, согласно п.п. 1.1; 2.1; 3;4.1;7.5;8.1 которого:

Стороны Договора пришли к соглашению о том, что Поставщик должен выполнить работы для Заказчика на стекольном производстве в соответствии с Договором N 1, а именно: расширение составного цеха, строительно-монтажные работы в производственном корпусе, газовое хозяйство, склад готовой продукции, источник бесперебойного питания для двух очередей, дымоход, компрессорная станция -расширение, транспортировка, система утилизации тепла, предоставление документации, деклараций соответствия и документации пользователя по проекту.

Адрес конечного получателя: ООО "Симбирские Стройматериалы" 433396, Российская Федерация, р.п. Красный Гуляй, Сенгилеевский район, Ульяновская область.

Цена предмета Договора оговорена сторонами и составляет: 23 023 504 Евро (двадцать три миллиона двадцать три тысячи пятьсот четыре евро).

Поставщик обязуется оплатить со своего счета все расходы, связанные с выполнением обязательств по Договору поставки, т. е. местные налоги, сборы или разрешения на соответствующие строительные работы, а также любые другие документы, необходимые для строительства.

Условия оплаты:

Первая часть суммы договора в размере 7 590 000 Евро должна быть выплачена до 31 октября 2009 г.;

Вторая часть суммы договора в размере 9 000 000 Евро должна быть выплачена после получения счета и требования платежа в соответствии с кредитным соглашением, заключенным между СЕВ и ООО "Симбирские Стройматериалы", до 30 ноября 2009 г.;

Третья часть суммы договора в размере 5 282 329 Евро должна быть выплачена в течение 15 дней со дня получения счетов по выполненным поставкам в соответствии с положениями пункта 1.1 и платежного требования по кредитному соглашению, заключенному между СЕВ и ООО "Симбирские Стройматериалы". Предусмотрена возможность осуществления выплаты вышеуказанной суммы частями на основании частично осуществленных поставок.

Четвертая часть суммы договора в размере 1 151 175 Евро должна быть выплачена в течение 15 дней после подписания протокола приемки на основании выставленного счета, оригинала протокола приемки и платежного требования в соответствии с кредитным соглашением, заключенным между СЕВ и ООО "Симбирские Стройматериалы".

Поставщик гарантирует своевременное исполнение и качество работ в соответствии с проектной документацией. Полная гарантия предоставляется конечному получателю и Заказчику.

Окончательная передача (приемка) поставки, а также приемка этапов работ осуществляется в письменном виде, включая все необходимые документы.

Заказчик имеет право осуществлять технический надзор за реализацией поставки. Технический надзор имеет право вето против Поставщика относительно выполнения работ, выбора материалов и технологий.

По окончании поставки оборудования Компанией "Чезаре Групп Корп" и ООО "Симбирские Стройматериалы" подписаны акты приема - передачи N 1-4 от 26.08.2009, от 25.11.2009 г., от 18.12.2009 г., от 03.02.2010 г.

Также, Компанией Склострой Турнов ЦЗ, с.р.о., должником и Компанией "Чезаре Групп Корп" подписаны акты о приемке выполненных работ за январь 2012 г. на 665 297 560 руб. 72 коп.

Из письменных пояснений Фирма Теплотехна - Прима, имеющихся в материалах дела, следует, что акт приема - передачи N 08630 от 02.06.2012 никогда Фирма Теплотехна - Прима не подписывался, а был подписан лишь акт приема - передачи N 08630 от 02.06.2010 г.

Из представленных в материалах дела периодических выписок подтверждается факт перечисления денежных средств ООО "Теплотехна - Прима", с.р.о. в адрес Компании "Чезаре Групп Корп". Также в материалах дела имеется дневная выписка о движении денежных средств.

С учетом обстоятельств дела суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что оспариваемый конкурсным управляющим акт не является самостоятельной сделкой, которая может быть оспорена, а является лишь формальным подтверждением выполнения работ по договору с Компанией "Чезаре Групп Корп" должнику. Кроме того, оспариваемый акт не являлся основанием для оплаты.

Доказательств обратного конкурсным управляющим должника, в нарушение положений ст. 65 АПК РФ, при рассмотрении данного обособленного спора в судах первой и апелляционной инстанций в материалы дела не представлено.

Довод апелляционной жалобы о том, что судом первой инстанции не рассмотрено по существу ходатайство конкурсного управляющего о фальсификации доказательств, отклоняется судом апелляционной инстанции как противоречащий материалам дела (л.д. 112-114, 117, 120 оборот, т. 3).

Иные доводы апелляционной жалобы, в том числе повторяющие доводы первоначального заявления о признании сделки недействительной, всесторонне изучены судебной коллегией и не нашли своего подтверждения в материалах дела и в представленных доказательствах.

Таким образом, в нарушение ст. 65 АПК РФ, заявитель апелляционной жалобы не доказал обстоятельства, на которые он ссылался как на основание своих требований и возражений.

Так как доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда, нарушений норм материального и процессуального права, являющихся основанием к безусловной отмене судебного акта по статье 270 АПК РФ, не установлено, определение Арбитражного суда Ульяновской области от 03.04.2015 г. об отказе в признании недействительными сделок - акта N 08630 от 02.06.2012 г., подписанных между Компанией Сколстрой Турнов ЦЗ,с.р.о., Теплотехна - Прима, с.р.о., должником и сделки по удержанию денежных средств в счет оплаты акта N 08630 от 02.06.2012 г. по делу N А72-4451/2012 является законным и обоснованным. Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь ст.ст. 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Оставить без изменения определение Арбитражного суда Ульяновской области от 03.04.2015 г. об отказе в признании недействительными сделок - акта N 08630 от 02.06.2012 г., подписанных между Компанией Сколстрой Турнов ЦЗ,с.р.о., Теплотехна - Прима, с.р.о., должником и сделки по удержанию денежных средств в счет оплаты акта N 08630 от 02.06.2012 г. по делу N А72-4451/2012, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок.

Председательствующий

А.И. Александров

Судьи

О.Н. Радушева Н.А. Селиверстова