Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 июня 2015 г. N 11АП-6240/15

город Самара

23 июня 2015 г.

Дело N А65-31354/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 16 июня 2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 23 июня 2015 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Балакиревой Е.М.,

судей Николаевой С.Ю., Пышкиной Н.Ю.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Коноваловой Я.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании 16 июня 2015 года в зале N 6 апелляционную жалобу Департамента имущественных отношений Краснодарского края на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 13 апреля 2015 года по делу N А65-31354/2014 (судья Самакаев Т.Р.),

по иску Министерства стратегического развития, инвестиций и внешнеэкономической деятельности Краснодарского края (ОГРН 1062308024371, ИНН 2308120713),

к обществу с ограниченной ответственностью "Роял Тайм" (ОГРН 1047796667500, ИНН 7725518709),

с привлечением к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора - общества с ограниченной ответственностью "Кубаньнефть-проект" (ОГРН 1042303711834, ИНН 2308103348),

о взыскании пеней за нарушение сроков строительства,

с участием в судебном заседании:

от ответчика - представитель Порфильева Т.А. по доверенности от 02.03.2015,

УСТАНОВИЛ:

Министерство стратегического развития, инвестиций и внешнеэкономической деятельности Краснодарского края (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Роял Тайм" (далее - ответчик) о взыскании 787 146 руб. 04 коп. пени.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 25.03.2014 г. настоящее дело передано по подсудности в Арбитражный суд Республики Татарстан.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 14.01.2015 г. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации привлечено общество с ограниченной ответственностью "Кубаньнефть-проект".

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 13.04.2015 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обратился в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований. В обоснование доводов апелляционной жалобы ответчик указывает, что судом неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, в связи с этим неправильно применены нормы материального и процессуального права. По мнению заявителя, суд не дал надлежащей оценки представленным истцом в обоснование своих требований доказательствам.

Представитель ответчика в судебном заседании с доводами апелляционной жалобы не согласился по основаниям, изложенным в отзыве, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебное заседание истец и третье лицо не явились, о месте и времени судебного разбирательства в силу статей 121-123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации извещены надлежащим образом, что позволяет суду в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть дело в их отсутствие.

От истца поступило ходатайство о замене его правопреемником - Департаментом имущественных отношений Краснодарского края.

Согласно пункту 1 постановления Главы администрации (губернатора) Краснодарского края от 20.01.2015 N 19 функции Министерства стратегического развития, инвестиций и внешнеэкономической деятельности Краснодарского края по управлению игорной зоной, созданной на территории Краснодарского края, с 01.04.2015 переданы Департаменту имущественных отношений Краснодарского края.

В соответствии со статьей 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте. Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса.

Принимая во внимание, что Министерство выбыло из спорных правоотношений, что подтверждается представленными в материалы дела документами, оно подлежит замене на Департамент имущественных отношений Краснодарского края.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, отзыва, выслушав представителя ответчика, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены судебного акта, принятого арбитражным судом первой инстанции.

Как следует из материалов дела, на основании протокола заседания Конкурсной комиссии по продаже прав на заключение договоров аренды находящихся в государственной собственности земельных участков с целью реализации инвестиционных проектов в игорной зоне "Азов-Сити" N 32 от 12 ноября 2008 года, между департаментом инвестиций и проектного сопровождения Краснодарского края (арендодатель) и ООО "Кубаньнефть-проект" (арендатор) 28.11.2008 г. заключен договор аренды земельного участка N 7.

По условиям договора аренды от 28.11.2008 г., арендодатель обязуется предоставить во временное владение и пользование, а арендатор принять земельный участок из земель промышленности, энергетики, транспорта, связи, радиовещания, телевидения, информатики, земель для обеспечения космической деятельности, земель обороны, безопасности и земель иного специального назначения с кадастровым номером 23:36:0101000:397 общей площадью 19703 кв.м., расположенный по адресу: Краснодарский край, Щербиновский район, земельный участок расположен в Северо-восточной части кадастрового квартала 23:36:0101000, в границах, указанных в кадастровом паспорте участка, прилагаемой к настоящему договору и являющейся его неотъемлемой частью, предназначенный для строительства комплекса игорных заведений, гостиниц, объектов спортивно-развлекательного назначения и общественного питания.

Земельный участок предоставляется в аренду арендатору с целью реализации инвестиционного проекта по строительству комплекса игорных заведений, гостиниц, объектов спортивно-развлекательного назначения и общественного питания согласно заключенному между сторонами Соглашению о реализации инвестиционного проекта, являющемуся приложением N 1 к настоящему Договору.

Согласно п.4.1.27 договора аренды земельного участка ООО "Кубаньнефть-проект" обязуется завершить строительство инвестиционного объекте не позднее 1 июля 2011 года. Сроком завершения строительства инвестиционного объекта является его ввод в эксплуатацию, что подтверждается разрешением на ввод инвестиционного объекта в эксплуатацию, выданным уполномоченным органом.

В силу в п.5.5. договора, в случае неисполнения ООО "Кубаньнефть-проект" обязательства, предусмотренного п.4.1.27 договора, в установленный срок, ООО "Кубаньнефть-проект" уплачивает истцу пени в размере 0,25% от размера ежегодной арендной платы за участок, указанный в 2.1 договора за каждый день просрочки.

В соответствии с договором от 18.03.2010 г. N 7-п уступки прав и обязанностей арендатора по договору аренды земельного участка N 7 от 28.11.2008 г. ООО "Кубаньнефть-проект" уступило, а ООО "Роял Тайм" приняло все права и обязанности арендатора по Договору.

Постановлением главы администрации (губернатора) Краснодарского края от 28 июня 2012 года N 748 "О министерстве стратегического развития, инвестиций и внешнеэкономической деятельности Краснодарского края" департамент переименован в Министерство стратегического развития, инвестиций и внешнеэкономической деятельности Краснодарского края".

Исковые требования мотивированы тем, что строительство в установленный срок не завершено, в связи с этим истец просит взыскать с ответчика неустойку в сумме 787 146 руб. 04 коп. за период с 01.01.2013 г. по 31.12.2013 г.

Данные обстоятельства явились поводом для настоящего иска.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции дал надлежащую правовую оценку обстоятельствам дела, правильно применил нормы материального и процессуального права.

В силу статей 307 - 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с требованиями закона и условиями обязательства.

В силу статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или просрочки исполнения обязательства определенную договором неустойку.

Как усматривается из материалов дела, согласно п.4.1.27 договора аренды земельного участка ООО "Кубаньнефть-проект" обязуется завершить строительство инвестиционного объекте не позднее 1 июля 2011 года. Сроком завершения строительства инвестиционного объекта является его ввод в эксплуатацию, что подтверждается разрешением на ввод инвестиционного объекта в эксплуатацию, выданным уполномоченным органом.

В силу в п.5.5. договора, в случае неисполнения ООО "Кубаньнефть-проект" обязательства, предусмотренного п.4.1.27 договора, в установленный срок, ООО "Кубаньнефть-проект" уплачивает истцу пени в размере 0,25% от размера ежегодной арендной платы за участок, указанный в 2.1 договора за каждый день просрочки.

В силу положений статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

Ответчик, возражая против заявленных требований в порядке ст.65 АПК РФ заявил об отсутствии его вины в нарушении срока завершения инвестиционного проекта со ссылкой на вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Краснодарского края от 17.03.2013 г. по делу N А32-40008/2013, которым изменен пункт 4.1.27 договора аренды N 7 от 28.11.2008 г., а именно в части изменения срока завершения строительства инвестиционного объекта, который продлен до 01 июля 2019 года. Срок действия договора продлен до 28 ноября 2028 года. Таким образом, по мнению ответчика, в связи с продлением срока завершения строительства и договора, т.е. в связи с существенным изменением обстоятельств не имеется правовых оснований для удовлетворения иска.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 17.03.2013 по делу N А32-40008/2013 внесены изменения в договор аренды от 28.11.2008 N 7, заключенный между Министерством стратегического развития и внешнеэкономической деятельности Краснодарского края и ООО "Роял Тайм", изложив его условия в следующей редакции: В пункте 4.1.27 и п.4.1 договора слова "1 июля 2011 года" заменены на "1 июля 2019 года".

Таким образом, в договоре сторонами изменен срок завершения строительства, а именно условие о том, что ООО "Кубаньнефть-проект" обязуется завершить строительство инвестиционного объекта не позднее 1 июля 2011 года изменено на завершение строительства инвестиционного объекта не позднее 01 июля 2019 года.

Судом в рамках дела N А32-40008/2013 установлены следующие обстоятельства.

Правительство Российской Федерации распоряжением от 29.12.2007 N 1945-р создало игорную зону "Азов-Сити" на территориях Щербиновского района Краснодарского края и Азовского района Ростовской области площадью 20021188 кв. метров, определило границы этой игорной зоны в соответствии с кадастровыми планами земельных участков, расположенных на указанных территориях и имеющих кадастровые номера по перечню согласно приложению.

С сентября 2009 года до сведения инвесторов была доведена информация о возможной ликвидации, существующей игорной зоны и последующем "переносе" её на территорию города-курорта Анапа.

В соответствии с Федеральным законом N 281-ФЗ, предложено исключить Ростовскую область из списков субъектов Федерации, на территории которых могут быть расположены игорные зоны, а также исключено положение, устанавливающее, что решение о ликвидации игорной зоны не может быть принято Правительством Российской Федерации до истечения десяти лет с даты её создания.

Распоряжением Правительства РФ от 31 марта 2011 N 558-р принято решение ликвидировать игорную зону "Азов-Сити", созданную на территории Азовского района Ростовской области в пределах границ земельного участка с кадастровым номером 61:01:60 00 08:1378.

Распоряжением Правительства РФ от 12 марта 2012 г. N 334-р предусмотрено изменение границы игорной зоны "Азов-Сити", созданной на территории Щербиновского района Краснодарского края, присоединив к ней земельные участки общей площадью 7825592 кв.м, расположенные в районе станицы Благовещенская, городской округ города-курорта Анапы (кадастровые номера земельных участков 23:37:0204000:25, 23:37:0204000:26, 23:37:0204000:27, 23:37:0204000:28).

В результате изменения действующего законодательства в период действия договоров, заключённых между сторонами фактически был изменён территориальный состав игорной зоны "Азов-Сити" в результате исключения из её состава земельных участков расположенных в Ростовской области и включение в состав игорной зоны новых земельных участков в районе города-курорта Анапа.

В средствах массовой информации публиковались информация о возможном закрытии игорной зоны.

Таким образом, неопределенность судьбы игорной зоны повлекла за собой приостановление инвестирования и строительства объектов на арендуемых земельных участках в период с 2009 года по 2012 год.

Последствием такого поведения, явилась невозможность завершения строительства объекта и сдача его в эксплуатацию в сроки, указанные в договоре аренды и соглашениях.

Таким образом, исполнение договора стало зависеть от иных факторов, которые не могли быть известны сторонам сделок аренды и инвестиционной деятельности.

Изменение границ игорной зоны "Азов-Сити" является существенной изменившимися обстоятельствами, поскольку в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет, истцу и ответчику не могло быть известно, что границы "Азов-Сити" будут не только изменены, но и фактически будет создана дополнительная конкурирующая игорная зона на территории того же субъекта РФ.

Таким образом, изучив материалы дела, с учетом вступившего в законную силу решения суда, суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что в данном случае вины ответчика в нарушении сроков строительства за период времени с 01.01.2013 г. по 31.12.2013 г. не имеется. Строительство не могло вестись по причинам, не зависящим от ответчика.

При этом, приостановление выполнения работ на определённом этапе влечёт за собой увеличение сроков выполнения работ в целом.

Изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота, поскольку границы зоны были изменены нормативным актом - Постановлением Правительства РФ. На основании вышеизложенного, в иске отказано правомерно.

С учетом вышеприведенных норм права и на основании общего принципа доказывания в арбитражном процессе, предусмотренного статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в предмет доказывания по настоящему делу входит установление факта нарушения ответчиком условий договора в части нарушения сроков строительства, т.е. виновные действия, а также размер. Данные факты должны быть доказаны в совокупности. Отсутствие либо недоказанность одного из них влечет за собой отказ в иске.

Учитывая, что истец не доказал совокупность обстоятельств, подлежащих доказыванию по настоявшему спору, суд обоснованно отказал в удовлетворении иска.

Таким образом, в апелляционной жалобе не приведены доводы, опровергающие выводы суда первой инстанции, который всесторонне исследовав материалы и обстоятельства дела, дав им надлежащую правовую оценку, принял судебный акт с соблюдением норм материального и процессуального права.

Иных доводов в обоснование апелляционной жалобы заявитель не представил, в связи с этим Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения арбитражного суда первой инстанции, апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Ходатайство о процессуальном правопреемстве удовлетворить. Заменить в порядке процессуального правопреемства истца по делу - Министерство стратегического развития, инвестиций и внешнеэкономической деятельности Краснодарского края на его правопреемника - Департамент имущественных отношений Краснодарского края (ОГРН 1022301228399), г. Краснодар.

Решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 13.04.2015, принятое по делу N А65-31354/2014, оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

Е.М. Балакирева

Судьи

С.Ю. Николаева Н.Ю. Пышкина