Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 17 сентября 2015 г. N 03АП-4557/15

г. Красноярск

17 сентября 2015 г.

Дело N А33-22502/2014к12

Резолютивная часть постановления объявлена 10 сентября 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 сентября 2015 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ишутиной О.В.

судей: Бабенко А.Н., Белан Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретаря судебного заседания Егоровой Е.В.,

в отсутствие лиц, участвующих в деле,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Седьмой Континент"

на определение Арбитражного суда Красноярского края

от 17 июля 2015 года по делу N А33-22502-12/2014, принятое судьей Мельниковой Е.Б.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Фруктовая компания" (далее - ООО "Фруктовая компания", должник) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании себя банкротом.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 16.02.2015 заявление общества с ограниченной ответственностью" Фруктовая компания" о признании его банкротом признано обоснованным, в отношении должника введено наблюдение, временным управляющим должника утвержден Малинов Андрей Борисович.

В Арбитражный суд Красноярского края 25.03.2015 поступило требование открытого акционерного общества "Седьмой Континент" о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Фруктовая компания" задолженности в размере 715 074 рублей 38 копеек, из которых 419 834 рублей 46 копеек - долг по товарным накладным за возвращенную продукцию; 31 261 рублей 67 копеек - проценты за пользование чужими денежными средствами за возвращенную продукцию по состоянию на 08.02.2015; 263 978 рублей 25 копеек - премия за достигнутый товарооборот (с учетом заявленного уточнения требования).

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 17.07.2015 отказано в удовлетворении требования открытого акционерного общества "Седьмой Континент" о включении в реестр требований кредиторов должника - общества с ограниченной ответственностью "Фруктовая компания".

Не согласившись с данным судебным актом, открытое акционерное общество "Седьмой Континент" обратилось с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просило определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт о включении в реестр требований кредиторов должника требования открытого акционерного общества "Седьмой Континент" в размере 715 074 рублей 38 копеек.

Податель жалобы полагает, что судом первой инстанции не учтены положения пунктов 19.2.1 и 19.2.2 приложения N 4 к договору поставки от 31.08.2012 N 2325/313, согласно которым вознаграждение исчисляется в размере 5% с объема поставок на сумму не менее 10 000 рублей в месяц, оплата производится в течение 5 банковских дней с даты выставления счета и расчета. Считает, что предъявленные требования документально подтверждены и подлежат включению в реестр требований кредиторов.

Определение Третьего арбитражного апелляционного суда от 10.08.2015 апелляционная жалоба принята к производству, ее рассмотрение назначено на 10.09.2015.

Копия определения о принятии апелляционной жалобы направлялась лицам, участвующим в деле, судом апелляционной инстанции. Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы размещена в общедоступном информационном сервисе "Картотека арбитражных дел" (http://kad.arbitr.ru) в сети "Интернет"), дата публикации 11.08.2015.

Надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы лица, участвующие в деле, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие лиц, участвующих в деле, на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Кредитор основывает свои требования на договоре поставки продовольственных товаров от 31.08.2012 N 2325/313, согласно которому ООО "Фруктовая компания" приняло на себя обязательства поставить, а ООО "Седьмой Континент" принять и оплатить товар.

Согласно пункту 2.1 договора, общая сумма договора определяется на основании стоимости товара, поставленного в соответствии с заказами покупателя, которая определяется на основании накладных и вознаграждения, выплачиваемого продавцом покупателю по договору.

Покупатель направляет заказы продавцу по утвержденной в настоящем договоре форме через DIP 7К "портал электронного документооборота". Покупатель размещает заказы до 12 часов дня, а продавец обязуется в срок не позднее 15 час.00 дня размещения заказа покупателем подтвердить полученный от покупателя заказ и принять его исполнению или в указанный срок дать мотивированный отказ. При подтверждении заказа продавец обязуется направить по электронной почте покупателю проект накладной унифицированной формы N ТОРГ-12 и товарно-транспортной накладной. Подтверждение заказа или отказ от его исполнения производится путем размещения продавцом соответствующего уведомления на портале. В случае если продавец в срок, установленный в настоящем пункте не разместил на портале подтверждение заказа или отказ от его исполнения, то такой заказ считается подтвержденным и принятым продавцом к исполнению (п.4.1).

Оплата каждой партии поставки производится покупателем в срок, определенный в приложении N 4 к договору, при этом товар не считается находящимся в залоге у продавца (п.5.1). Под датой оплаты понимается дата списания денежных средств с расчетного счета покупателя (п.5.2).

Как следует из требования кредитора, представленных в материалы дела товарных накладных: от 20.12.2013 N 770 на сумму 18 254 рублей 44 копеек, от 09.01.2014 N 935 на сумму 10 540 рублей, от 09.01.2014 N 1008 на сумму 4 031 рублей, от 09.01.2014 N 1009 на сумму 4 938 рублей, от 09.01.2014 N 1010 на сумму 9 640 рублей, от 13.01.2014 N 1032 на сумму 23 668 рублей 63 копеек, от 15.01.2014 N 1101 на сумму 21 150 рублей 01 копейки, от 25.01.2014 N 1057 на сумму 2 368 рублей, от 25.01.2014 N 1109 на сумму 2 324 рублей 61 копейки, от 25.01.2014 N 1196 на сумму 4 461 рублей 28 копеек, от 25.01.2014 N 1197 на сумму 3 392 рублей, от 25.01.2014 N 1205 на сумму 11 539 рублей, от 25.01.2014 N 1242 на сумму 25 653 рублей 47 копеек, от 25.01.2014 N 1253 на сумму 38 471 рублей 28 копеек, от 06.02.2014 N 1462 на сумму 1 385 рублей, от 13.02.2014 N 1530 на сумму 4 766 рублей 32 копеек, от 13.02.2014 N 1531 на сумму 20 513 рублей 50 копеек, от 21.02.2014 N 1634, от 21.02.2014 N 1635 на сумму 11 569 рублей, от 26.02.2014 N 1650 на сумму 325 рублей, от 06.03.2014 N 1748 на сумму 13 453 рублей 61 копейки, от 20.03.2014 N 1943 на сумму 13 585 рублей, от 20.03.2014 N 1945 на сумму 2 073 рублей 58 копеек, от 29.03.2014 N 2119 на сумму 5 278 рублей, от 07.04.2014 N 2219 на сумму 1 832 рублей 10 копеек, от 09.04.2014 на сумму 7 373 рублей 21 копейки, от 09.04.2014 N 2236 на сумму 987 рублей 01 копейки, от 17.04.2014 N 2385 на сумму 9 554 рублей 10 копеек, от 23.04.2014 N 2444 на сумму 1648 рублей 92 копеек, от 02.05.2014 N 2645 на сумму 16 070 рублей, от 08.05.2014 N 2669 на сумму 40 717 рублей 17 копеек, от 08.05.2014 N 2718 на сумму 297 рублей, от 14.05.2014 N 2693 на сумму 3 544 рублей 90 копеек, от 14.05.2014 N 2697 на сумму 3 021 рублей, от 16.05.2014 N 2875 на сумму 32 790 рублей 02 копеек, от 29.05.2014 N 3028 на сумму 5 180 рублей 19 копеек, от 29.05.2014 N 3029 на сумму 6 848 рублей, от 19.06.2014 N 3163 на сумму 10 876 рублей 66 копеек, от 02.07.2014 N 3422 на сумму 2 148 рублей, от 18.07.2014 N 3602 на сумму 6 114 рублей 90 копеек, от 29.07.2014 N 3897 на сумму 1 330 рублей, от 30.07.2014 N 3924 на сумму 8 091 рублей 19 копеек, от 02.09.2014 N 4515 на сумму 3 306 рублей 60 копеек, от 02.10.2014 N 4911 на сумму 1 659 рублей 76 копеек ООО "Седьмой Континент" возвратил нереализованный товар ООО "Фруктовая компания" на общую сумму 419 834 рублей 46 копеек.

Кредитор, ссылаясь на то, что часть товара была возвращена должнику, обратился в Арбитражный суд Красноярского края с требованием о включении в реестр требований кредиторов должника стоимости возвращенного должнику (нереализованного кредитором) товара - 419 834 рублей 46 копеек, 31 261 рублей 67 копеек - процентов за пользование чужими денежными средствами за возвращенную продукцию по состоянию на 08.02.2015; 263 978 рублей 25 копеек - премию за достигнутый товарооборот.

Отказывая в удовлетворении заявленного требования, суд первой инстанции исходил из отсутствия правовых оснований для включения в реестр требований кредиторов должника задолженности в заявленном размере в связи отсутствием доказательств оплаты кредитором товара поставленного ему должником.

Повторно рассмотрев материалы дела, проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, арбитражный апелляционный суд не нашел оснований для отмены данного судебного акта.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пунктом 1 статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Согласно пункту 6 статьи 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

В соответствии со статьей 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований.

Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "КоммерсантЪ" от 14.02.2015 N 26.

Кредитор обратился с требованием о включении в реестр требований кредиторов 16.03.2015, что подтверждает штамп почтового отделения на конверте, в котором требование поступило в Арбитражный суд Красноярского края.

Проверив в порядке статьи 71 Закона о банкротстве представленные в материалы дела документы, арбитражный суд установил, что заявителем соблюден срок предъявления требования о включении в реестр требований кредиторов.

В силу пункта 2 статьи 71 Закона о банкротстве возражения относительно требований кредиторов могут быть предъявлены в арбитражный суд в течение пятнадцати календарных дней со дня истечения срока для предъявления требований кредиторов должником, временным управляющим, кредиторами, предъявившими требования к должнику, представителем учредителей (участников) должника или представителем собственника имущества должника - унитарного предприятия.

В обоснование заявленного требования, кредитор ссылается на договор поставки продовольственных товаров от 31.08.2012 N 2325/313, согласно которому ООО "Фруктовая компания" приняло на себя обязательства поставить, а ООО "Седьмой Континент" принять и оплатить товар.

Согласно статье 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В силу прямого указания пункта 5 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации никакие из доказательств не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы. Данный принцип оценки доказательств, в числе прочего, выражается в том, что рассматривая заявления об установлении и включении в реестр требований кредиторов требования, основанного на гражданско-правовом договоре следует иметь в виду, что нормы Гражданского кодекса Российской Федерации, регулирующего соответствующие правоотношения, должны применяться с учетом законодательства о банкротстве. Изложенный подход нашел свое отражение в судебной практике, в частности в определении Высшего Арбитражного суда РФ от 31.08.2011 N ВАС-6616/2011.

Согласно пункту 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Как следует из представленных материалов дела, по договору поставки продовольственных товаров от 31.08.2012 N 2325/313, должник - ООО "Фруктовая компания" приняло на себя обязательства поставить, а кредитор - ООО "Седьмой Континент" принять и оплатить товар.

Действуя в интересах лиц, участвующих в деле о банкротстве, конкурсный управляющий обязан принимать меры по недопущению включения в реестр кредиторов, чьи требования не подтверждены достаточными доказательствами, свидетельствующими о наличии соответствующих обязательств.

Суд первой инстанции определениями от 14.05.2015, от 15.06.2015 предлагал кредитору представить в материалы дела:

- товарные накладные, на основании которых поставлен товар должнику на сумму 419 834 рублей 46 копеек;

- доказательства оплаты кредитором поставленной продукции на сумму 419 834 рублей 46 копеек;

- приложения к договору поставки (заказы, ценовые листы и т.д.);

- счета и счета-фактуры, выставленные продавцом (п. 5.3 договора).

Согласно части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно статье 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Вместе с тем, кредитор при рассмотрении заявления в суде первой инстанции не представил в материалы дела доказательств, которые бы свидетельствовали о фактической поставке товара должником в адрес ООО "Седьмой Континент" в рамках договора поставки продовольственных товаров от 31.08.2012 N 2325/313.

Кредитором также не представлены и доказательства оплаты им товара, поставленного ему ООО "Фруктовая компания" в рамках договора от 31.08.2012 N 2325/313.

Согласно части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

Кредитор - ОАО "Седьмой Континент" в письменных пояснениях указал, что нереализованные остатки товара без конкретного учета, собирались по всем магазинам торговой сети должника, поэтому товарные накладные, по которым товар был ранее поставлен, представить невозможно.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции обоснованно сделал вывод о том, что кредитором не доказано, что товар, который ООО "Седьмой Континент" возвратил ООО "Фруктовая компания" на общую сумму 419 834 рублей 46 копеек был им получен от должника и оплачен ранее. Платежных документов, свидетельствующих об оплате кредитором товара, поставленного должником, в материалы дела не представлено.

Следовательно, оснований для включения в реестр требований кредиторов должника 419 834 рублей 46 копеек стоимости возвращенного должнику (нереализованного кредитором) товара не имеется.

Отказ в удовлетворении требования кредитора в части основного долга влечет отказ в удовлетворении требования в части процентов за пользование чужими денежными средствами.

Кредитор также заявил о включении в реестр требований кредиторов должника 263 978 рублей 25 копеек премии за достигнутый товарооборот. Указанное требование также не подлежит удовлетворению на основании следующего.

Согласно пункту 19.2.1 приложения N 4 к договору поставки от 31.08.2012 N 2325/313, продавец обязуется выплатить покупателю вознаграждение (премию) за достигнутый объем поставок в размере 5% от общей стоимости поставленного и принятого покупателем товара (цена приобретаемого товар включает в себя все налоги и сборы), рассчитанной в соответствии с пунктом 19.2.2 приложения, при условии достижения объема поставок на сумму не менее 10 000 рублей в расчетном периоде.

К расчету вознаграждения в соответствии с пунктом 19.2.1 приложения за календарный месяц принимается общая стоимость поставленного и принятого покупателем товара в течение календарного месяца текущего квартала. Оплата производится продавцом в течение 5 банковских дней с даты выставления счета покупателем. Одновременно со счетом покупатель передает продавцу расчет, в котором указывается общая стоимость поставленного и принятого покупателем товара (как база для определения суммы вознаграждения) и сумма вознаграждения, подлежащая выплате продавцом. В случае, если покупатель не получит вознаграждения от продавца относительно представленного расчета в течение 5 дней с момента его направления, то расчет считается принятым и подписанным продавцом (пункт 19.2.2).

Доказательств, свидетельствующих о достижении кредитором объема купленного товара на сумму не менее 10 000 рублей в расчетном периоде, в материалы дела не представлено.

В материалы дела также не представлены доказательства, свидетельствующие о покупке кредитором у должника какой-либо продукции.

Во исполнение пункта 19.2.1 приложения N 4 к договору поставки от 31.08.2012 N 2325/313, кредитором в материалы дела, представлены, подписанные должником: расчет вознаграждения от 31.01.2014, счет на оплату указанной премии от 10.02.2014 на сумму 54 428 рублей 59 копеек, расчет вознаграждения от 28.02.2014, счет на оплату указанной премии от 06.03.2014 на сумму 62 133 рублей 03 копеек, расчет вознаграждения от 31.03.2014, счет на оплату указанной премии от 07.04.2014 на сумму 52 387 рублей 38 копеек, расчет вознаграждения от 30.04.2014, счет на оплату указанной премии от 08.05.2014 на сумму 47 833 рублей 07 копеек, расчет вознаграждения от 31.05.2014, счет на оплату указанной премии от 05.06.2014 на сумму 22 714 рублей 97 копеек; а также не подписанные должником расчет вознаграждения от 30.06.2014, счет на оплату указанной премии от 04.07.2014 на сумму 10 107 рублей 68 копеек; расчет вознаграждения от 31.07.2014, счет на оплату указанной премии от 06.08.2014 на сумму 7 144 рублей 41 копейки; расчет вознаграждения от 31.08.2014, счет на оплату указанной премии от 08.09.2014 на сумму 4 133 рублей 39 копеек; расчет вознаграждения от 30.09.2014, счет на оплату указанной премии от 06.10.2014 на сумму 2 049 рублей 10 копеек; расчет вознаграждения от 31.10.2014, счет на оплату указанной премии от 10.11.2014 на сумму 1 046 рублей 63 копеек.

Из материалов дела следует, что 04.06.2015 кредитор представил в материалы дела расчеты вознаграждения от 30.06.2014, от 31.07.2014, от 31.08.2014, от 30.09.2014, расчет вознаграждения от 31.10.2014, уже подписанные со стороны должника. Суд критически относится к представленным 04.06.2015 расчетам вознаграждения, поскольку сами по себе расчеты не подтверждают факта покупки (поставки) товара кредитором, в необходимых, согласно условиям договора объемах.

Ссылка кредитора на то, что по договору от 25.11.2013 N 6030-810/13ю, права требования оплаты товара по договору поставки от 31.08.2012 N 2325/313 перешли к новому кредитору - ООО "Факторинговая компания "Лайф", несостоятельна и не имеет правового значения для рассмотрения настоящего требования, поскольку кредитором не представлено доказательств оплаты товара, как до заключения указанного договора уступки, так и после его заключения новому кредитору.

Учитывая вышеизложенное, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении требования открытого акционерного общества "Седьмой Континент" о включении в реестр требований кредиторов должника - общества с ограниченной ответственностью "Фруктовая компания".

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Вопрос о распределении судебных расходов не рассматривается судом, поскольку при подаче апелляционных жалоб на определения, не перечисленные в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Красноярского края от 17 июля 2015 года по делу N А33-22502-12/2014 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший определение.

Председательствующий

О.В. Ишутина

Судьи

А.Н. Бабенко Н.Н. Белан