Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 сентября 2015 г. N 09АП-32254/15

г. Москва

21 сентября 2015 г.

Дело N А40-43015/15

Резолютивная часть постановления объявлена 14 сентября 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 сентября 2015 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лепихина Д.Е.,

судей:	Поташовой Ж.В., Яковлевой Л.Г.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Анафиевой Д.Р.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Банка России

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 09.06.2015 по делу N А40-43015/15, принятое судьей Т.А. Ламоновой (180-336),

по заявлению ОАО "Газпром"

к Банку России

об оспаривании предписания,

при участии:

от заявителя:	ОАО "Газпром" - Самоховец М.А. по доверенности от 03.04.2014 N 01/04/04-167д;
от ответчика:	Стрельников П.А. по доверенности от 15.12.2014 N 77 АБ 5006933; удостоверение 00566;

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Газпром" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным предписания Центрального Банка Российской Федерации (далее - банк) от 19.01.2015 N 62-23-9/590.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 09.06.2015 заявление общества удовлетворено.

Не согласившись с принятым решением суда первой инстанции, банк обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда отменить, отказать обществу в удовлетворении заявления.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены апелляционным судом в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

В судебном заседании апелляционного суда представитель банка поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

В судебном заседании апелляционного суда представитель общества поддержал решение суда первой инстанции.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены апелляционным судом в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Изучив материалы дела, выслушав представителей участвующих в деле лиц, апелляционный суд приходит к следующим выводам.

В оспариваемом предписании банк установил следующие обстоятельства.

Общество имеет долю участия 25,5 % в уставном капитале ОАО "Газпром газораспределение Рязанская область".

В соответствии со сведениями, содержащимися в списке аффилированных лиц ОАО "Газпром газораспределение Рязанская область", общество включено в список аффилированных лиц ОАО "Газпром газораспределение Рязанская область", т.к. общество имеет право распоряжаться более чем 20 процентами голосующих акций общества.

В оспариваемом предписании сказано, что ОАО "Газпром газораспределение" владеет 58, 95% обыкновенных акций ОАО "Газпром газораспределение Рязанская область".

В соответствии со сведениями, содержащимися в списке аффилированных лиц ОАО "Газпром газораспределение Рязанская область", ОАО "Газпром газораспределение" включено в список аффилированных лиц ОАО "Газпром газораспределение Рязанская область", т.к. ОАО "Газпром газораспределение" имеет право распоряжаться более чем 50 процентами голосующих акций ОАО "Газпром газораспределение Рязанская область".

В соответствии со сведениями, содержащимися в списке аффилированных лиц ОАО "Газпром газораспределение", ОАО "Газпром" является аффилированным лицом ОАО "Газпром газораспределение", т.к. принадлежит к группе лиц, к которой принадлежит общество.

В соответствии со сведениями, содержащимися в списке аффилированных лиц ОАО "Газпром", ОАО "Газпром газораспределение" является аффилированным лицом ОАО "Газпром", т.к. принадлежит к группе лиц ОАО "Газпром".

Результатом установления перечисленных обстоятельств является вывод банка о том, что обществом не исполнено положений п.1 ст.84.2. Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах).

Между тем, банком не учтено следующее.

Оспариваемое предписание издано банком во исполнение положения п.7 ст. 44 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг).

Согласно п.7 ст. 44 Закона о рынке ценных бумаг банк вправе направлять эмитентам и профессиональным участникам рынка ценных бумаг, а также их саморегулируемым организациям предписания, обязательные для исполнения.

В ст.76.2. Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" сказано, что Банк России является органом, осуществляющим регулирование, контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также регулирование, контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов.

Как следует из содержания оспариваемого предписания оно вынесено в интересах миноритарных акционеров.

В п.1 ст.84.2. Закона об акционерных обществах (в редакции на дату издания оспариваемого предписания) сказано, что лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).

Вместе с тем, положения п.1 ст.84.2. Закона об акционерных обществах необходимо толковать в совокупности с положениями п.6 ст.84.2. этого же Закона.

В п.6 ст.84.2. Закона об акционерных обществах (в редакции на дату издания оспариваемого предписания) сказано, что с момента приобретения более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 настоящей статьи, и до даты направления в открытое общество обязательного предложения, соответствующего требованиям настоящей статьи, лицо, указанное в пункте 1 настоящей статьи, и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30 процентов таких акций. При этом, остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими акциями не считаются и при определении кворума не учитываются.

Из совокупности содержания п.п.1 и 6 ст.84.2. Закона об акционерных обществах следует, что неисполнение п.1 ст.84.2. Закона об акционерных обществах не имеет негативных последствий для владельцев остальных акций.

Т.к., до направления предложения лицо, указанное в п.1 ст.84.2. Закона об акционерных обществах, и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30 процентов таких акций.

Т.к., до направления предложения остальные акции, принадлежащие лицу, указанному в п.1 ст.84.2. Закона об акционерных обществах и его аффилированным лицам, голосующими акциями не считаются и при определении кворума не учитываются.

Как изложено выше, банк издал оспариваемое предписание в соответствии со ст.76.2. Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" в целях защиты прав и законных интересов миноритарных акционеров.

При этом, цель защиты миноритарных акционеров таким предписанием не достигается.

Защиту миноритарных акционеров обеспечивает положение п.6 ст. ст.84.2. Закона об акционерных обществах.

Следовательно, оспариваемое предписание правомерно признано судом первой инстанции недействительным.

Вместе с тем, апелляционный суд приходит к выводу об исключении из мотивировочной части оспариваемого решения суда первой инстанции текста следующего содержания: "ОАО "Газпром" (приобретатель) и ОАО "Роснефтегаз" (продавец акций) являются аффилированными лицами, что освобождает ОАО "Газпром" от обязанности направить публичную оферту о выкупе акций.

Согласно ч. 8 ст. 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах" требования настоящей статьи не применяются при передаче акций лицом его аффилированным лицам или передаче акций лицу его аффилированными лицами.

В силу ст. 4 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (далее - Закон РСФСР о конкуренции) аффилированные лица - лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц.

В соответствии со ст. 4 Закона РСФСР о конкуренции аффилированными лицами юридического лица, в частности, являются лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо. Признаки, по которым совокупность лиц признается группой, предусмотрены положениями ч. 1 ст. 9 ФЗ "О защите конкуренции".

При приобретении спорных акций покупатель - ОАО "Газпром" и продавец - ОАО "Роснефтегаз" одновременно по нескольким основаниям входили в одну группу лиц (являлись аффилированными)".

Апелляционный суд полагает, что изложенные выводы не имеют правового отношения к существу рассматриваемого дела.

Кроме того, от общества в адрес апелляционного суда поступило письменное заявление об отказе от основания своего заявления (наличие аффилированности между ОАО "Роснефтегаз" (продавец акций) и ОАО "Газпром" (покупатель акций)).

Общество просит апелляционный суд не считать данное обстоятельство основанием заявленного требования, исключает данный довод из своего заявления.

В соответствии с п.35 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 в случае несогласия суда только с мотивировочной частью обжалуемого судебного акта, которая, однако, не повлекла принятия неправильного решения, суд апелляционной инстанции, не отменяя обжалуемый судебный акт, приводит иную мотивировочную часть. На изменение мотивировочной части судебного акта может быть также указано в резолютивной части постановления суда апелляционной инстанции.

Доводы апелляционной жалобы не основаны на нормах права и фактических обстоятельствах дела.

Безусловных оснований для отмены оспариваемого решения суда первой инстанции, предусмотренных ч.4 ст.270 АПК РФ, апелляционным судом не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г.Москвы от 09.06.2015 по делу N А40-43015/15 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Д.Е. Лепихин

Судьи

Ж.В. Поташова Л.Г. Яковлева