Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 29 сентября 2015 г. N 04АП-940/15

г. Чита

29 сентября 2015 г.

Дело N А19-14657/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 24 сентября 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 сентября 2015 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Даровских К.Н.,

судей Барковской О.В., Монаковой О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бальжинимаевой Ч.И.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Косенко Андрея Анатольевича на определение Арбитражного суда Иркутской области от 01 апреля 2015 года по требованию индивидуального предпринимателя Косенко Андрея Анатольевича (ОГРНИП 312385033100098, ИНН 030900169390, место рождения: пос. Селенгинск, Кабанского р-на Республика Бурятия) о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "СибАвтоГруз-Транс" по делу N А19-14657/2013 по заявлению Косенко Екатерины Владимировны о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "СибАвтоГруз- Транс" (ОГРН 1053810054913 ИНН 3810039668, адрес: г. Иркутск, ул. Розы Люксембург, 220, 310)

(суд первой инстанции: судья Орлова Н.Г.)

при участии в судебном заседании:

лица, участвующие в деле, отсутствуют, уведомлены

установил:

определением Арбитражного суда Иркутской области от 12.03.2014 в отношении общества с ограниченной ответственностью "СибАвтоГруз-Транс" (ОГРН 1053810054913, ИНН 3810039668, адрес: 664053, г. Иркутск, ул. Розы Люксембург, 220- 310) (далее - ООО "СибАвтоГруз-Транс") введено наблюдение, временным управляющим утвержден арбитражный управляющий Васильев А.А.

Индивидуальный предприниматель Косенко Андрей Анатольевич (далее - ИП Косенко А.А.) обратился в Арбитражный суд Иркутской области с требованием о включении в реестр требований кредиторов ООО "СибАвтоГруз-Транс" в размере 1 705 157 руб.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 01 апреля 2015 года требование ИП Косенко А.А. признано необоснованным. В удовлетворении требования отказано.

С определением суда от 01.04.2015 ИП Косенко А.А. не согласился и обратился с апелляционной жалобой. Заявитель апелляционной жалобы ставит вопрос об отмене обжалуемого определения как незаконного, указывая при этом, что выводы суда первой инстанции не соответствуют обстоятельствам дела. В обоснование жалобы заявитель указывает, что мнимость договора N 1 от 15.01.2013 и договора подряда от 03.06.2013 в данном случае отсутствует, при том, что стороны осуществили соответствующие гражданские права и обязанности.

Из апелляционной жалобы следует, что стороны могли в январе 2013 года заключить сделку, целью которой было оказание услуг по возведению здания гаражей и исполнили ее, о чем свидетельствует факт возведения самого здания, что подтверждается техническим планом здания с указанием координат земельного участка, на котором находится здание.

ООО "СибАвтоГруз-Транс" в представленном письменном отзыве на апелляционную жалобу просит обжалуемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Лица, участвующие в деле, явку представителей не обеспечили, уведомлены в установленном порядке.

В порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие надлежащим образом извещенных лиц, участвующих в деле.

Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между индивидуальным предпринимателем Косенко А.А. и ООО "СибАвтоГруз-Транс", в лице Тепляковой А.Г., действующей на основании доверенности от 14.01.2013, подписан агентский договор N 1 от 15.01.2013, в соответствии с условиями которого, ИП Косенко А.А. от своего имени, но за счет ООО "СибАвтоГруз-Транс" обязался совершить юридически значимые действия и сделки, указанные в пункте 1.2 договора, результатом которых будет возведение на земельном участке, принадлежащем ООО "СибАвтоГруз-Транс" на праве собственности по адресу: г. Иркутск, ул. Розы Люксембург, 184, кадастровый номер 38:36:000005:789, площадью 10 504 кв.м., одноэтажного каменного (пескоблоки) здания гаража на бетонном фундаменте, состоящего из девяти помещений (блоков), каждое из которых будет иметь отдельный въезд для автотранспорта (секционные либо откатные ворота шириной не менее 400), перекрытия здания деревянные, крыша профлист, внутренняя отделка штукатурка, со следующими характеристиками: высота 3 метра, длинна 44 метра, ширина 6 метров, а ООО "СибАвтоГруз-Транс" обязалось оплатить оказанные услуги в сроки и в порядке, предусмотренные договором и возместить расходы на совершение указанных действий.

Пунктом 1.2. агентского договора N 1 от 15.01.2013 предусмотрено, что предоставляемые ИП Косенко А.А. услуги включают в себя разработку локального сметного расчета стоимости строительства, утверждение его в установленном порядке; заключение в установленном порядке договора подряда на возведение здания, при этом необходимым требованием к организации подрядчику является наличие членства в саморегулируемой организации, основанной на членстве лиц, осуществляющих строительство, наличие свидетельства о допуске к определенным видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства; заключение сделок по приобретению строительных материалов, необходимых для строительства здания иждивением ООО "СибАвтоГруз-Транс"; осуществление контроля за надлежащим выполнением третьими лицами условий, заключенных с ними договоров на возведение здания, поставку материалов и других договоров и соглашений; совершение иных юридических значимых действий, направленных на выполнение работ и оказание услуг, направленных на достижение результата в соответствии с пунктом 1.1. договора.

Согласно пункту 1.3. агентского договора N 1 от 15.01.2013 стоимость возведения здания гаража и материалов на его возведение не должна превысить 2 000 000 руб.

Сроки возведения гаража с момента заключения договора до 30.09.2013.

Между ИП Косенко А.А. (заказчик) и ООО "ПрофБизнесСтрой" (подрядчик) подписан договор подряда на строительство здания гаражей от 03.06.2013, копия которого представлена в материалы настоящего требования.

Из текста договора подряда на строительство здания гаражей от 03.06.2013, усматривается, что подрядчик обязуется по заданию заказчика выполнить работы по строительству на земельном участке по адресу: г. Иркутск, ул. Розы Люксембург, 184, кадастровый номер 38:36:000005:798, принадлежащем на праве собственности ООО "СибАвтоГруз-Транс" (ОГРН 1053810054913) одноэтажного здания гаражей на бетонном фундаменте из пескоблоков, состоящее из девяти изолированных помещений (блоков), каждое из которых имеет отдельный въезд для автотранспорта (секционные ворота), перекрытие деревянные, здание не отапливаемое, линейных размеров: длинна 44 метра, ширина 6 метров, высота 3 метра, крыша профнастил, внутренняя отделка - оштукатуривание и сдать ее результат работ заказчику, а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его.

Пунктом 1.2 договора подряда на строительство здания гаражей от 03.06.2013 предусмотрено, что работа выполняется с использованием материалов заказчика, заказчик обязан обеспечить подрядчика материалами в соответствии с локальным сметным расчетом от 03.06.2013, являющимся приложением к договору.

Согласно пункту 1.4. договора подряда на строительство здания гаражей от 03.06.2013 подрядчик обязуется выполнить работы в соответствии с локальным сметным расчетом, утвержденным заказчиком от 03.06.2013, в соответствии с которым стоимость строительства, в том числе материалов заказчика составляет 1 012 739 рублей, непосредственно стоимость выполняемых работ по настоящему договору составляет 250 000 рублей.

Сроки выполнения работ установлены в пункте 2.1. договора подряда на строительство здания гаражей от 03.06.2013: начальный срок выполнения работ - момент заключения договора, окончание работ - 10.09.2013. срок сдачи результата работ заказчику - не позднее 20.09.2013.

В разделе 3 договора подряда на строительство здания гаражей от 03.06.2013 стороны определили условия о стоимости работ и порядке расчетов: стоимость работ составляет 250 000 рублей, цена договора включает в себя компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение, стоимость работ является твердой.

Окончательный расчет производится заказчиком в течение семи дней после передачи результата работ заказчику при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок.

Арбитражный суд Иркутской области, отказывая в удовлетворении требования, пришел к выводу о мнимости агентского договора N 1 от 15.01.2013, заключенного между индивидуальным предпринимателем Косенко А.А. и ООО "СибАвтоГруз-Транс". При этом суд первой инстанции указал, что согласно выписке из единого государственного реестра юридических лиц в отношении ООО "СибАвтоГруз-Транс", сформированной по состоянию на 15.01.2013, генеральным директором ООО "СибАвтоГруз-Транс" на дату составления агентского договора являлся Косенко А.А., который должен действовать в интересах общества добросовестно и разумно.

Суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта, исходя из следующего.

В силу статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно пункту 6 статьи 16, статье 71 Закона о банкротстве требования кредиторов рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

Исходя из подтверждающих документов, суд проверяет обоснованность предъявленных к должнику требований и выясняет наличие оснований для их включения в реестр требований кредиторов.

Из материалов дела следует, что определением суда от 12.03.2014 в отношении ООО СибАвтоГруз-Транс" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Васильев А.А.

Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликованы в печатном издании "Коммерсантъ" от 22.03.2014 N 48.

Из материалов дела следует, что 15.01.2013 между ИП Косенко А.А. и ООО "СибАвтоГруз-Транс" в лице Тепляковой А.Г., действующей на основании доверенности от 14.01.2013, подписан агентский договор N 1. По условиям которого, ИП Косенко А.А. от своего имени, но за счет ООО "СибАвтоГруз-Транс" обязался совершить юридически значимые действия и сделки, указанные в пункте 1.2 договора, результатом которых будет возведение на земельном участке, принадлежащем ООО "СибАвтоГруз-Транс" на праве собственности по адресу: г. Иркутск, ул. Розы Люксембург, 184, кадастровый номер 38:36:000005:789, площадью 10 504 кв.м., одноэтажного каменного (пескоблоки) здания гаража на бетонном фундаменте, состоящего из девяти помещений (блоков), каждое из которых будет иметь отдельный въезд для автотранспорта (секционные либо откатные ворота шириной не менее 400), перекрытия здания деревянные, крыша профлист, внутренняя отделка штукатурка, со следующими характеристиками: высота 3 метра, длинна 44 метра, ширина 6 метров, а ООО "СибАвтоГруз-Транс" обязалось оплатить оказанные услуги в сроки и в порядке, предусмотренные договором и возместить расходы на совершение указанных действий.

Из пункта 2.1. агентского договора N 1 от 15.01.2013 усматривается, что вознаграждение ИП Косенко А.А. составляет 200 000 руб. Вознаграждение выплачивается ИП Косенко А.А. путем перечисления соответствующей суммы на расчетный счет ИП Косенко А.А. в течение пяти дней с момента принятия отчета ИП Косенко А.А. о выполнении услуг. Для покрытия расходов, которые ИП Косенко А.А. понесет для приобретения материалов и оплаты работ по возведению здания и исполнения иных обязанностей, предусмотренных договором, ООО "СибАвтоГруз-Транс" обязуется перечислить на расчетный счет ИП Косенко А.А. денежные средства в размере суммы понесенных расходов, установленной в отчете индивидуального предпринимателя Косенко А.А. в течение пяти дней с момента принятия отчета индивидуального предпринимателя Косенко А.А. о выполнении услуг (пункты 2.2., 2.3. договора)

В подтверждение исполнения обязательств по агентскому договору N 1 от 15.01.2013 заявителем требования представлен отчет о выполнении агентского договора от 15.09.2013, акт приема передачи здания гаражей от 10.09.2013, договор подряда от 19.02.2013, заключенный между ООО "КАМИ-лот" и ИП Косенко А.А., товарные накладные, акты, товарные чеки, платежные поручения, договор поставки N ТПК 131/13 от 27.06.2013, договор купли-продажи N 421-п/07-2013 от 02.07.2013, договор поставки N 384 от 02.09.2013.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 35 от 22.06.2012 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется арбитражным судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором, с другой стороны. Требование кредиторов, по которым не поступили возражения, рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

С учетом специфики дел о банкротстве, при установлении требований кредиторов в деле о банкротстве установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности. Целью проверки судом обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц директором ООО "СибАвтоГруз-Транс" по состоянию на момент заключения агентского договора являлся Косенко А.А.

Соответственно агентский договор фактически был заключен Косенко А.А. самим с собой.

В соответствии с пунктом 3 статьи 53 ГК РФ лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно.

В силу статьи 10 ГК РФ не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах.

Исследовав представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, апелляционный суд приходит к выводу, что заключение агентского договора между должником и директором должника свидетельствует о недобросовестном поведении Косенко А.А., направленного на получение права требования к обществу с целью причинения вреда добросовестным кредиторам должника.

О факте недобросовестности, помимо отсутствия какой-либо экономической целесообразности для должника заключения агентского договора со своим директором на выполнение поручений по заключению договора подряда, которые могли быть выполнены Косенко А.А. как директором должника в силу своих должностных обязанностей, свидетельствуют следующие обстоятельства.

Заключением судебной технической экспертизы назначенной судом первой инстанции с целью проверки фальсификации доказательств, установлено, что отчет о выполнении агентского договора N 1 от 15.01.2013, составленный 15.09.2013, акт приема передачи здания гаражей от 10.09.2013, справка о стоимости выполненных работ и затрат от 09.09.2013 и акт о приемке выполненных работ за август 2013 от 09.09.2013 не соответствуют датам, указанным в них.

Указанный вывод эксперта, свидетельствует, по мнению суда апелляционной инстанции о том, что указанные документы были изготовлены позднее с целью представления доказательств подтверждающих факт выполнения работ по агентскому договору.

Таким образом, вышеуказанные доказательства являются недопустимыми и подлежат исключению из числа доказательств по делу.

При таких обстоятельствах факт и объем выполнения поручения на основании агентского договора от 15.01.2013 именно ИП Косенко А.А. не подтвержден документально.

Также правомерно исключен из числа доказательств по делу договор подряда на строительство гаражей от 03.06.2013 (часть 8 статьи 75 АПК РФ) в ввиду не представления в суд оригинала данного договора при наличии заявления о фальсификации указанного доказательства.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что в материалах дела отсутствуют допустимые и относимые доказательства свидетельствующие о фактическом исполнении ИП Косенко А. А. обязательств по агентскому договору. Сам по себе агентский договор N 1 от 15.01.2013 не может свидетельствовать о фактическом исполнении принятых на себя ИП Косенко А. А. обязательств.

Также суд обоснованно указал, что представленные Косенко А.А. документы (договоры, товарные накладные, платежные поручения, товарные чеки по приобретённым материалам) в отсутствие иных доказательств реального исполнения агентского договора не являются доказательствами несения расходов ИП Косенко А.А. на строительство именного этого объекта недвижимого имущества. Материалы, отраженные в представленных товарных чеках, товарных накладных, приобретаемые ИП Косенко А.А., могли быть использованы на другие цели.

Фактическое нахождение здания гаража по адресу г. Иркутск, ул. Розы Люксембург, 184 не может свидетельствовать о возведении его ИП Косенко А. А. в рамках агентского договора.

Согласно пункту 9 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 25.11.2008 N 127 "Обзор применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации" если при заключении договора стороной было допущено злоупотребление правом, данная сделка признается судом недействительными на основании пункта 2 статьи 10 и статьи 168 ГК РФ.

В пункте 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" указано, что наличие в Законе о банкротстве специальных оснований оспаривания сделок, предусмотренных статьями 61.2 или 61.3, само по себе не препятствует суду квалифицировать сделку, при совершении которой допущено злоупотребление правом, как ничтожную (статьи 10 и 168 ГК РФ), в том числе при рассмотрении требования, основанного на такой сделке.

Таким образом, рассматриваемые договоры, при заключении которых допущены нарушения положений статьи 10 ГК РФ, являются ничтожными и в силу статьи 168 ГК РФ.

Также апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что агентский договор от 15.01.2013 являлся мнимой сделкой.

В соответствии с пунктом 1 статьи 170 ГК РФ мнимой является сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия.

Данная норма применяется в том случае, если стороны, участвующие в сделке, не имеют намерений ее исполнять или требовать исполнения, при заключении сделки подлинная воля сторон не была направлена на создание тех правовых последствий, которые наступают при ее совершении.

В рассматриваемом случае названные обстоятельства подтверждаются материалами дела - Косенко А.А. не имел намерения исполнять сделку, подлинная воля сторон не была направлена на выполнение ИП Косенко А.А. поручений в интересах общества, а была направлена на формальное создание суммы задолженности за счет которой может быть уменьшена конкурсная масса должника.

В связи с этим суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что агентский договор от 15.01.2013 является ничтожной (мнимой) сделкой, в силу пункта 1 статьи 167 ГК РФ не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с его недействительностью, и недействителен с момента его совершения независимо от признания его таковым судом согласно пункту 1 статьи 166 Кодекса.

Таким образом, обязанности должника по исполнению договора от 15.01.2013 как ничтожной сделки не могли возникнуть в силу упомянутых норм гражданского законодательства, что подтверждено судебно-арбитражной практикой (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.08.2002 N 8793/01).

Кроме того, исполнение по данной сделке невозможно как противоречащее основам конституционного строя Российской Федерации (как элементу ее публичного порядка), предполагающим нравственное, добросовестное и соответствующее закону поведение участников гражданского оборота (статьи 1, 10 ГК РФ). Судебная защита не может распространяться на деятельность, противоречащую основам правопорядка и нравственности.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Президиума ВАС от 07.02.2012 N 11746/2011.

При таких обстоятельствах не имеется оснований для удовлетворения заявления ИП Косенко А.А. о включении требования в размере 1 705 157 рублей.

Аргументы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, однако они признаются несостоятельными, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта и не подтверждаются материалами дела.

Обстоятельства дела судом первой инстанции исследованы полно, объективно и всесторонне, им дана надлежащая правовая оценка.

Нарушений норм материального и процессуального права при принятии обжалуемого судебного акта, которые в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могли бы повлечь его отмену, судом апелляционной инстанции не установлено в связи с чем, определение по делу подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Иркутской области от 01 апреля 2015 года по делу N А19-14657/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение месяца.

Председательствующий

К.Н. Даровских

Судьи

О.В. Барковская О.В. Монакова