Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 сентября 2015 г. N 09АП-35013/15

г. Москва

25 сентября 2015 г.

Дело N А40-83190/14

Резолютивная часть постановления объявлена "24" сентября 2015 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "25" сентября 2015 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи В.И. Тетюка

Судей: Б.В. Стешана, Б.С. Веклича

при ведении протокола судебного заседания А.А. Борисовым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ФУТУРА"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 08 июня 2015 года,

вынесенное судьей О.В. Романовым (шифр судьи 43-593) по заявлению АО "ПУТЕВИ" Ужице (Республика Сербия) о замене взыскателя по делу N А40-83190/14

по иску АО "ПУТЕВИ" Ужице (Республика Сербия)

к ООО "Корпорация Инжтрансстрой"

третье лицо: ООО "Объединенная дирекция по проектированию и строительству Центра разработки и коммерциализации новых технологий (инновационного центра "Сколково")"

о взыскании 813 401 912 руб. 83 коп., в том числе: 792 338 903 руб. 64 коп. - долга, 21 063 009 руб. 19 коп. - процентов

при участии в судебном заседании:

от истца: неявка, извещен

от ответчика: неявка, извещен

от третьего лица: извещено

от заявителя жалобы: Тунгусов А.Н. - дов. от 12.01.2015

УСТАНОВИЛ:

19.09.2014 г. Арбитражным судом г. Москвы было принято решение о взыскании с ООО "Корпорация Инжтрансстрой" в пользу АО "ПУТЕВИ" Ужице (Республика Сербия) 792 338 903 руб. 64 коп. - долга и расходы по уплате госпошлины в сумме 200 000 руб. 00 коп. Требование истца о взыскании процентов в сумме 21 063 009 руб. 19 коп. оставлено без удовлетворения.

10.12.2014 г. был выдан соответствующий исполнительный лист.

22.12.2014 г. в суд поступило заявление АО "ПУТЕВИ" Ужице (Республика Сербия) без номера от 22.12.2014 г., о замене взыскателя АО "ПУТЕВИ" Ужице (Республика Сербия) на его правопреемника ООО "ФУТУРА" в части, касающейся прав (требований) к ООО "Корпорация Инжтрансстрой" в размере 700 000 000 руб. 00 коп.

Определением суда от 08.06.2015 г. заявление АО "ПУТЕВИ" Ужице (Республика Сербия) оставлено без удовлетворения.

ООО "ФУТУРА", не согласившись с определением суда, подало апелляционную жалобу, в которой считает его необоснованным, вынесенным с нарушением норм процессуального права, при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, с нарушением норм материального права.

В своей жалобе заявитель указывает на наличие оснований для удовлетворения заявления о замене взыскателя на его правопреемника.

По доводам, приведенным в жалобе, заявитель просит отменить определение суда, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявления о замене взыскателя на его правопреемника.

В судебном заседании апелляционного суда заявитель доводы жалобы поддерживает в полном объеме.

Остальные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, надлежаще извещены о времени и месте судебного заседания, дело на основании ст. 156 АПК РФ рассмотрено в их отсутствие.

Дело рассмотрено Девятым арбитражным апелляционным судом в порядке ст.ст. 266, 268, 272 АПК РФ.

Апелляционный суд, изучив материалы дела, выслушав представителя заявителя жалобы, проверив доводы жалобы и возражений по ней, пришел к выводу, что определение суда первой инстанции подлежит отмене.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда г. Москвы от 19.09.2014 г. установлено, что:

20.12.2013 г. между ООО "Объединенная дирекция по проектированию и строительству Центра разработки и коммерциализации новых технологий (инновационного центра "Сколково")" (Заказчик) и ООО "КОРПОРАЦИЯ ИНЖТРАНССТРОЙ" (Первоначальный Генеральный подрядчик, Ответчик) заключен Договор подряда N 50104/05-05003/28-2013 на разработку рабочей документации, выполнение строительно-монтажных работ, выполнение пуско-наладочных работ, оказание услуг по авторскому надзору и ввод в эксплуатацию объекта: "Комплекс зданий и сооружений высшего образования с научно-исследовательскими и административными помещениями "Сколковский институт науки и технологий". Восточное кольцо".

В соответствии с п. 8.2.1. Договора подряда Заказчик оплатил Первоначальному Генеральному подрядчику аванс в размере 4 212 133 056 руб. 76 коп., в том числе НДС 18%, что составляет 30% от цены Договора подряда.

10.04.2014 г. между Заказчиком, Первоначальным Генеральным подрядчиком и Акционерным обществом "ПУТЕВИ" Ужице (Республика Сербия) (Новый Генеральный подрядчик, Истец) заключено Соглашение о перемене лица в обязательстве по Договору подряда, согласно которому Первоначальный Генеральный подрядчик (Ответчик) передает, а Новый Генеральный подрядчик (Истец) принимает на себя в полном объеме права и обязанности Генерального подрядчика и становится Генеральным подрядчиком по Договору подряда.

В соответствии с п. 5.1. Соглашения о перемене лица в обязательстве от 10.04.2014 г. Первоначальный Генеральный подрядчик обязан перечислить всю сумму аванса в размере 4 212 133 056 руб. 76 коп. Новому Генеральному подрядчику.

Согласно п. 10 указанного Соглашения денежные обязательства в размере, определенном Соглашением, подлежащие перечислению Сторонам, указанным в Соглашении, оплачиваются в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента вступления в силу Соглашения.

При этом, Стороны договорились, что момент вступления в силу Соглашения обусловлен исполнением Новым Генеральным подрядчиком обязательства по предоставлению Заказчику банковской гарантии, обеспечивающей возврат аванса, выплаченного Заказчиком по Договору подряда (п. 16 Соглашения о перемене лица в обязательстве от 10.04.2014 г.).

Таким образом, моментом вступления в силу Соглашения о перемене лица в обязательстве от 10.04.2014 г. является предоставление Новым Генеральным подрядчиком (Истцом) Заказчику банковской гарантии на возврат аванса, после чего в течение 5 (пяти) рабочих дней Первоначальный Генеральный подрядчик (Ответчик) обязан перечислить всю сумму аванса в размере 4 212 133 056 руб. 76 коп. Новому Генеральному подрядчику.

18.04.2014 г. после принятия ООО "ОДПС Сколково" (Заказчиком) оригинала Банковской гарантии N 1506-14/БГ от 18.04.2014 г. Соглашение о перемене лица в обязательстве от 10.04.2014 г. вступило в законную силу.

Следовательно, обязательство Первоначального Генерального подрядчика (Ответчика) по перечислению Новому Генеральному подрядчику (Истцу) суммы аванса в размере 4 212 133 056 руб. 76 коп., подлежало исполнению до 25.04.2014 г. включительно.

Указанное обязательство Первоначальным Генеральным подрядчиком (Ответчиком) исполнено частично.

21.04.2014 г. между Ответчиком и Истцом подписан Акт сверки взаиморасчетов, согласно которому задолженность Ответчика в отношении Истца составляет 792 338 903 руб. 64 коп.

Истец, заявив о замене взыскателя АО "ПУТЕВИ" Ужице (Республика Сербия) на его правопреемника ООО "ФУТУРА" в части, касающейся прав (требований) к ООО "Корпорация Инжтрансстрой" в размере 700 000 000 руб. 00 коп., по делу N А40-83190/14-43-593, сослался на следующие обстоятельства.

18.12.2014 г. между АО "ПУТЕВИ" Ужице и ООО "ФУТУРА" заключено Соглашение об отступном, согласно которому полностью прекращаются обязательства АО "ПУТЕВИ" Ужице перед Кредитором (ООО "ФУТУРА"), вытекающие из Договора поручительства юридического лица N 538-9/П1 от 09.04.2014 г., заключенного между АО "ПУТЕВИ" Ужице и ОАО "НОМОС-БАНК", права (требования) кредитора по которому перешли к ООО "ФУТУРА" на основании договора уступки прав (требований) N ПРД-01-2014/2830 от 01.12.2014 г., заключенного между ПАО Банк "ФК Открытие" и ООО "ФУТУРА".

Стоимость отступного по Соглашению от 18.12.2014 г. составляет 700 000 000 руб. 00 коп. Права (требования), являющиеся предметом Соглашения об отступном, переходят к Кредитору (ООО "ФУТУРА") в дату подписания указанного Соглашения.

В связи с изложенным, кредитором прав (требований) к ООО "КОРПОРАЦИЯ ИНЖТРАНССТРОЙ" в размере 700 000 000 руб. 00 коп. по передаче ООО "КОРПОРАЦИЯ ИНЖТРАНССТРОЙ" Акционерному обществу "ПУТЕВИ" Ужице аванса, уплаченного ООО "ОДПС Сколково" по Договору подряда N 50104/05-05003/28-2013 от 20.12.2013 г., заключенному между ООО "КОРПОРАЦИЯ ИНЖТРАНССТРОЙ" и ООО "ОДПС Сколково", с 18.12.2014 г. является ООО "ФУТУРА". В остальной части, а именно в размере 92 538 903 руб. 64 коп., кредитором вышеуказанных прав (требований) остается АО "ПУТЕВИ" Ужице.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявления истца о замене взыскателя на его правопреемника, исходил из следующего.

В соответствии с условиями Договора подряда на разработку рабочей документации, выполнение строительно-монтажных работ, выполнение пуско-наладочных работ, оказание услуг по авторскому надзору и ввод в эксплуатацию объекта: "Комплекс зданий и сооружений высшего образования с научно-исследовательскими и административными помещениями "Сколковский институт науки и технологий". Восточное кольцо" N 50104/05-05003/28-2013 от 20.12.2013 г., заключенного между ООО "Объединенная дирекция по проектированию и строительству Центра разработки и коммерциализации новых технологий (инновационного центра "Сколково")" (Заказчик) и ООО "КОРПОРАЦИЯ ИНЖТРАНССТРОЙ" (Первоначальный Генеральный подрядчик, Ответчик) правопреемником которого является АО "ПУТЕВИ" Ужице (Республика Сербия), на основании которого заказчиком уплачен аванс, являвшийся предметом спора по данному делу, а именно:

" П. 8.2.2. Условия погашения Авансового платежа (платежей):

П. 8.2.2.1. В случае выплаты Заказчиком Генеральному Подрядчику одного (единственного) Авансового платежа на сумму не более 30% от Цены Договора, зачет Авансового платежа осуществляется пропорционально соотношению стоимости выполненных и принятых Работ по соответствующим Актам приемки выполненных Проектных работ. КС-2, КС-3 и Актов приемки Услуг по авторскому надзору к Цене Договора;

П. 8.2.2.2. В случае выплаты Заказчиком двух и более Авансовых платежей: - общая сумма Авансовых платежей должна составлять не более 30% от Цены Договора; - каждый Авансовый платеж может производиться Заказчиком только при условии зачета предыдущего Авансового платежа в полном объеме.

Генеральный Подрядчик обязан использовать Авансовый платеж путем целевого расходования сумм указанного платежа на выполнение Работ.

П. 8.2.3. Генеральный Подрядчик в течение 5 (пяти) Рабочих дней после получения запроса Заказчика, при появлении такой необходимости, обязан предоставить все необходимые документы, подтверждающие использование Авансового платежа в соответствии с его целевым назначением, в том числе: - отчет о поступлении и использовании денежных средств Заказчика по форме согласно Приложению N 21 к настоящему Договор); - копии договоров, заключенных Генеральным Подрядчиком с Поставщиками на поставку Материалов, Оборудования и запасных частей к нему; - копии договоров, заключенных Генеральным Подрядчиком с Субподрядчиками на выполнение соответствующих Работ; - копии счетов на оплату, выставленных Генеральному Подрядчику Субподрядчиками; - копии платежных поручений на оплату работ Субподрядчиков; - копии товарно-транспортных накладных, подтверждающих получение Оборудования, запасных частей к Оборудованию ".

Как указал суд в определении, заявителем не представлено никаких документов, подтверждающих факт выполнения работ по указанному договору подряда на какую-либо сумму, погашающих полученный от Заказчика аванс.

"п. 32.1. Генеральный Подрядчик вправе передать все или часть прав и обязанностей по настоящему Договору третьим лицам только с предварительного письменного согласия Заказчика".

Как указал суд в определении, заявитель не представил доказательства получения согласия от Заказчика письменного согласия на уступку прав в какой-либо части ООО "ФУТУРА".

Суд первой инстанции посчитал, что действия Заявителя (истца) не соответствуют условиям договора подряда (нарушают условия договора), по которому он является в соответствии с Соглашением о перемене лица в обязательстве по Договору подряда_ от 10.04.2014 г. Новым Генеральным подрядчиком и принял на себя в полном объеме права и обязанности Генерального подрядчика по Договору подряда.

Суд первой инстанции посчитал обоснованными опасения ООО "Объединенная дирекция по проектированию и строительству Центра разработки и коммерциализации новых технологий (инновационного центра "Сколково") относительно нецелевого использования полученного аванса, с учетом того, что не имеется в материалах дела доказательств фактического исполнения договора подряда до настоящего времени в каком-либо объеме, учитывая, что срок ввода объекта в эксплуатацию, в соответствии с п. 6.1 договора - 31.08.2015 г.

На основании изложенное, суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявления истца о замене взыскателя на его правопреемника.

Однако апелляционный суд не может согласиться с указанным выводом суда первой инстанции.

При этом апелляционный суд учитывает следующее.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 02.04.2015 г. по делу N А40-32996/14, установлено правопреемство и заменено в реестре требований кредиторов ООО "КОРПОРАЦИЯ ИНЖТРАНССТРОЙ" ПАО Банк "ФК Открытие" на его правопреемника АО "ПУТЕВИ" Ужице (Республика Сербия) в размере 700 000 000 руб. 00 коп.

При этом основанием для установления правопреемства послужил факт исполнения АО "ПУТЕВИ" Ужице (Республика Сербия) договора поручительства, заключенного с Банком, путем предоставления в отступное прав требований к ООО "КОРПОРАЦИЯ ИНЖТРАНССТРОЙ", которое суд признал надлежащим, в связи с чем, руководствуясь положениями ч. 1 ст. 365 ГК РФ произвел замену Банка в реестр требований кредиторов ООО "КОРПОРАЦИЯ ИНЖТРАНССТРОЙ" на АО "ПУТЕВИ" Ужице (Республика Сербия) в размере исполненного.

Как указал истец, при вынесении судебного акта по делу N А40-32996/14 арбитражный суд исследовал те же доказательства, которые были представлены в материалы дела N А40-83190/14, и сделал вывод о том, что отношения между сторонами соответствуют требованиям закона, оформлены в соответствии с нормами права РФ, права сторон или третьих лиц не нарушены, в связи с чем признал правопреемство законным и утвердил изменение в реестре требований кредиторов.

Таким образом, на момент принятия обжалуемого судебного акта имелось определение арбитражного суда по делу N А40-32996/14, которое вступило в законную силу.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Ссылка в определении суда на отсутствие в материалах дела доказательств фактического исполнения договора подряда до настоящего времени в каком-либо объеме, по мнению апелляционного суда, не является основанием для отказа в удовлетворении заявления о замене взыскателя на его правопреемника.

Из материалов дела следует, что обстоятельства выполнения работ по Договору подряда не были предметом исследования судом, в связи с чем сторонами не представлялись соответствующие доказательства.

При этом, как указал заявитель жалобы, функции подрядчика АО "ПУТЕВИ" Ужице по Договору подряда, заключенному с ООО "Объединенная дирекция по проектированию и строительству Центра разработки и коммерциализации новых технологий (инновационного центра "Сколково")", исполняет с апреля 2014 г. до настоящего времени, при этом каких-либо претензий со стороны заказчика, связанных с ненадлежащим исполнением АО "ПУТЕВИ" Ужице своих обязательств, не поступало, действий, направленных на расторжение Договора подряда, заказчик не предпринимает. Доказательств обратного не представлено.

Кроме того, апелляционный суд учитывает, что в материалы дела была предоставлена копия безотзывной банковской гарантии N 1506-14/БГ от 18.04.2015 г. Гарантия обеспечивает надлежащее исполнение АО "ПУТЕВИ" Ужице своих обязательств перед третьим лицом (ООО "Объединенная дирекция по проектированию и строительству Центра разработки и коммерциализации новых технологий (инновационного центра "Сколково")" по возврату авансового платежа на сумму 4 212 133 065,76 руб. Гарантия действует с даты ее выдачи до 02.11.2015 г.

Ссылка суда первой инстанции на отсутствие согласия ООО "Объединенная дирекция по проектированию и строительству Центра разработки и коммерциализации новых технологий (инновационного центра "Сколково")" на уступку прав в пользу ООО "ФУТУРА", не может быть признана апелляционным судом обоснованной.

По мнению апелляционного суда данный вывод суда первой инстанции о необходимости получения согласия ООО "Объединенная дирекция по проектированию и строительству Центра разработки и коммерциализации новых технологий (инновационного центра "Сколково")" на совершение уступки не основан на нормах права.

Положения спорного договора подряда предусматривают необходимость получения согласия на передачу прав и обязанностей по Договору подряда, сторонами по которому выступают ООО "Объединенная дирекция по проектированию и строительству Центра разработки и коммерциализации новых технологий (инновационного центра "Сколково")" как Заказчик, и АО "ПУТЕВИ" Ужице как Генеральный подрядчик в результате подписания Соглашения о перемене лица в обязательстве от 10.04.2014 г., в то время как ООО "ФУТУРА" были уступлены права требования к ООО "КОРПОРАЦИЯ ИНЖТРАНССТРОЙ", вытекающие из Соглашения о перемене лица в обязательстве от 10.04.2014 г., т.е. на основании иного соглашения, устанавливающего иные права и обязанности сторон, отличные от Договора подряда. При этом никаких прав и обязанностей, принадлежащих АО "ПУТЕВИ" Ужице на основании Договора подряда и подлежащих реализации в отношении ООО "Объединенная дирекция по проектированию и строительству Центра разработки и коммерциализации новых технологий (инновационного центра "Сколково")" "ФУТУРА" по соглашению об отступном передано не было.

Согласно ч. 1 ст. 48 АПК РФ в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте. Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса.

При указанных обстоятельствах апелляционный суд приходит к выводу о наличии оснований для удовлетворения заявления АО "ПУТЕВИ" Ужице (Республика Сербия) о замене взыскателя АО "ПУТЕВИ" Ужице (Республика Сербия) на его правопреемника ООО "ФУТУРА" в части, касающейся прав (требований) к ООО "Корпорация Инжтрансстрой" в размере 700 000 000 руб. 00 коп., в связи с чем определение суда первой инстанции подлежит отмене.

Руководствуясь ст.ст. 266, 267, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 08 июня 2015 года по делу N А40-83190/14 отменить.

Заявление АО "ПУТЕВИ" Ужице (Республика Сербия) удовлетворить.

Заменить взыскателя АО "ПУТЕВИ" Ужице (Республика Сербия) на его правопреемника ООО "ФУТУРА" в части, касающейся прав (требований) к ООО "Корпорация Инжтрансстрой" в размере 700 000 000 руб. 00 коп.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

В.И. Тетюк

Судьи

Б.В. Стешан Б.С. Веклич