Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 5 октября 2015 г. N 06АП-4421/15

г. Хабаровск

05 октября 2015 г.

А73-11198/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 29 сентября 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 октября 2015 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Михайловой А.И.

судей Гетмановой Т.С., Ротаря С.Б.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Охотюк А.К.

при участии в заседании:

от Федеральной налоговой службы: Карташов Д.Н., представитель по доверенности от 08.06.215 N 12-25/09248, Куликов Н.А., представитель по доверенности от 08.06.2015 N 12-25/09249;

от Авериной Евгении Александровны: Маслеева М.А., представитель по доверенности от 04.09.2015 N 27АА 0808567;

от Воробьёва Эдуарда Владимировича: Шалашов А.О. представитель по доверенности от 08.09.2015 N 27АА 080574;

Скороход Александр Юрьевич: не явился;

конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью "СервисОптТорг" Кузнецова Евгения Анатольевна: лично;

от общества с ограниченной ответственностью "Хабаровское коллекторское агентство": Осипенко О.В., представитель по доверенности от 25.08.2015 N 3;

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы

Авериной Евгении Александровны,

Воробьёва Эдуарда Владимировича,

Скороход Александра Юрьевича

на определение от 20.07.2015

по делу N А73-11198/2013

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей Губиной-Гребенниковой Е.П.

по заявлению Федеральной налоговой службы

о привлечении Скороход Александра Юрьевича, Воробьёва Эдуарда Владимировича и Авериной Евгении Александровны к субсидиарной ответственности по обязательствам должника

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "СервисОптТорг"

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Хабаровского края от 30.09.2013 возбуждено производство по настоящему делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "СервисОптТорг" (далее - ООО "СервисОптТорг").

Решением от 01.04.2014 ООО "СервисОптТорг" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на Кузнецову Евгению Анатольевну, которая впоследствии утверждена конкурсным управляющим.

Федеральная налоговая служба в рамках дела о банкротстве ООО "СервисОптТорг" обратилась в суд с требованием о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "СервисОптТорг" бывших руководителей должника Скороход Александра Юрьевича, Воробьёва Эдуарда Владимировича и Авериной Евгении Александровны и взыскании с них солидарно 65 593 116 руб. 95 коп.

Определением суда от 20.7.2015 требование ФНС России удовлетворено.

Не согласившись с определением суда, Скороход Александр Юрьевич, Воробьёв Эдуард Владимирович и Аверина Евгения Александровна обратились с апелляционным жалобами, в которых просят определение отменить, отказав в удовлетворении требований уполномоченного органа.

В судебном заседании представители заявителей жалоб свои требования поддержали. Представители ФНС России с жалобами не согласились, просили оставить определение суда без изменения. Конкурсный управляющий должника и представитель ООО "Хабаровское коллекторское агентство" поддержали апелляционные жалобы.

Заслушав лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, Шестой арбитражный апелляционный суд пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 9 Федерального закона от 6.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закона о банкротстве) руководитель должника или индивидуальный предприниматель обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если:

удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами;

обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника;

должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества.

Заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств.

Согласно статье 10 Закона о банкротстве, в редакции, действовавшей до принятия Федерального закона от 28.06.2013 N 134-ФЗ, в случае нарушения руководителем должника или учредителем (участником) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия, членами органов управления должника, членами ликвидационной комиссии (ликвидатором), гражданином - должником положений настоящего Федерального закона указанные лица обязаны возместить убытки, причиненные в результате такого нарушения.

Нарушение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 настоящего Федерального закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых настоящим Федеральным законом возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 и 3 статьи 9 настоящего Федерального закона.

Контролирующие должника лица солидарно несут субсидиарную ответственность по денежным обязательствам должника и (или) обязанностям по уплате обязательных платежей с момента приостановления расчетов с кредиторами по требованиям о возмещении вреда, причиненного имущественным правам кредиторов в результате исполнения указаний контролирующих должника лиц, или исполнения текущих обязательств при недостаточности его имущества, составляющего конкурсную массу. Арбитражный суд вправе уменьшить размер ответственности контролирующего должника лица, если будет установлено, что размер вреда, причиненного имущественным правам кредиторов по вине контролирующего должника лица, существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению за счет контролирующего должника лица, привлеченного к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Контролирующее должника лицо не отвечает за вред, причиненный имущественным правам кредиторов, если докажет, что действовало добросовестно и разумно в интересах должника.

Руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

После принятия Федерального закона от 28.06.2013 N 134-ФЗ статья 10 Закона о банкротстве действует в следующей редакции.

Если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц при наличии одного из следующих обстоятельств:

причинен вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника, включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона;

документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Положения абзаца четвертого настоящего пункта применяются в отношении лиц, на которых возложена обязанность организации ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника.

Если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия нескольких контролирующих должника лиц, то такие лица отвечают солидарно.

Контролирующее должника лицо, вследствие действий и (или) бездействия которого должник признан несостоятельным (банкротом), не несет субсидиарной ответственности, если докажет, что его вина в признании должника несостоятельным (банкротом) отсутствует. Такое лицо также признается невиновным, если оно действовало добросовестно и разумно в интересах должника.

Размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

Размер ответственности контролирующего должника лица подлежит соответствующему уменьшению, если им будет доказано, что размер вреда, причиненного имущественным правам кредиторов по вине этого лица, существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению за счет этого лица.

Как видно из материалов дела, решением от 05.03.2010 N 1 Скороход Александр Юрьевич учредил ООО "СервисОптТорг" и решил функции директора общества исполнять лично.

Приказом от 05.03.2010 N 1 Скороход А.Ю. также возложил на себя обязанности по ведению бухгалтерского учета.

В августе 2011 года в состав участников общества вошла Аверина Евгения Александровна на основании поданного ею заявления и решения единственного участника общества от августа 2011 года N 1, о чем в ЕГРЮЛ внесены соответствующие изменения.

Согласно приказу от 22.08.2011 N 2 Аверина Е.А. на основании решения общего собрания участников, оформленного протоколом от 22.08.2011 N 1, приступила к обязанностям директора ООО "СервисОптТорг" с возложением на себя обязанности по ведению бухгалтерского учета.

В августе 2013 года в состав участников ООО "СервисОптТорг" вошел Воробьёв Эдуард Владимирович на основании поданного им заявления и решения общего собрания участников, оформленного протоколом от 13.08.2013 N 1, о чем в ЕГРЮЛ внесены соответствующие изменения.

16.08.2013 общим собранием участников общества принято решение, оформленное протоколом от 16.08.2013 N 1, об увольнении с должности директора Аверину Е.А. и назначении директором общества Воробьёва Э.В., о чем в ЕГРЮЛ внесены соответствующие изменения.

Таким образом, обязанности директора ООО "СервисОптТорг" в период с 05.03.2010 по 22.08.2011 исполнял Скороход А.Ю., в период с 22.08.2011 по 16.08.2013 - Аверина Е.А., с 16.08.2013 до открытия конкурсного производства - Воробьёв Э.В.

В обоснование своего требования о привлечении руководителей должника к субсидиарной ответственности налоговый орган ссылается на причинение вреда имущественным правам кредиторов в результате совершения Скороходом А.Ю. подозрительной сделки на сумму 24 000 000 руб. и неисполнение им, а также Авериной Е.А. и Воробьёвым Э.В. обязанности по передаче бухгалтерской и иной документации должника, подтверждающей отраженные в бухгалтерском балансе за 9 месяцев 2012 года состав активов должника.

Как видно из материалов дела, с расчетного счета ООО "СервисОптТорг" общества в пользу ООО "Форма Строй" 23.03.2011 были перечислены денежные средства в размере 24 000 000 руб., с назначением платежа за акции обыкновенные по договору купли-продажи от 23.03.2011 N 0323/9. Денежные средства, направленные на покупку акций, являлись кредитными средствами полученными обществом у ООО "КБ "ВББ".

Между тем, приобретенные акции конкурсному управляющему не переданы.

20.07.2012 ООО "Форма Строй" исключено из ЕГРЮЛ, в связи с чем возможность оспорить указанную сделку в процедуре конкурсного производства утрачена.

Указанные действия свидетельствуют о причинении вреда интересам общества действиями его руководителя.

Доводы ответчиков о том, что совершая указанную сделку, общество рассчитывало на получение прибыли, исследуя потенциальный рост цен на акции, однако в результате совершения депозитарием мошеннических действий акции были утрачены, не могут быть приняты судом во внимание в отсутствие доказательства, подтверждающего виновность третьего лица в совершении указанных действий.

Ссылки на постановление о возбуждении уголовного дела по данному факту судом отклоняются, поскольку такой документ не является допустимым доказательством, подтверждающим указанные доводы сторон.

По данным бухгалтерского баланса за 9 месяцев 2012 года, (последняя отчетность представленная в налоговый орган) у должника имелась дебиторская задолженность в размере 105 158 000 руб., запасы на сумму 2 163 000 руб. и финансовые вложения на сумму 34 365 000 руб.

Между тем, документы, подтверждающие состав и размер указанных активов должника, ни к моменту вынесения определения о введении наблюдения, ни к моменту принятия решения о признании должника банкротом, арбитражному управляющему не переданы.

В ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции ответчиками в материалы дела представлена бухгалтерская отчетность общества за более поздние периоды, в том числе за 2013 год, которая содержит иные сведения о размере дебиторской задолженности и не содержит сведений о наличии у общества запасов и финансовых вложений.

При этом, каких-либо доказательств проведения претензионной работы и попыток взыскания в судебном порядке дебиторской задолженности, которая по данным бухгалтерского баланса за 9 месяцев 2012 года составляла 105 158 000 руб., ответчиками в материалы дела не представлено.

К моменту возбуждения дела о банкротстве и открытия конкурсного производства фактическая возможность взыскания дебиторской задолженности утрачена, поскольку дебиторы должника (ООО "Амурторгсервис", ООО "Компания Стайл", ООО "Континент-ДВ", ООО "Агора", ООО "Герион", ООО "Форум-Плюс", ООО "Демо" ООО "Форма Строй") исключены из ЕГРЮЛ.

В ходе рассмотрения заявления о привлечении к субсидиарной ответственности судом первой инстанции, ответчиками конкурсному управляющему была передана часть первичных документов, подтверждающих дебиторскую задолженность в размере 28 828 459 руб. 81 коп., требования о взыскании которой по искам конкурсного управляющего арбитражным судом удовлетворены.

Вместе с тем согласно протоколу общего собрания кредиторов должника от 12.05.2015 N 5, заявитель по делу и другие кредиторы отказались от финансирования оценки и торгов по продаже указанной дебиторской задолженности и принятия ее в качестве отступного, что обусловлено низкой вероятностью ее реального взыскания, поскольку дебиторы должника в настоящий момент по сведениям налогового органа финансово-хозяйственную деятельность не осуществляют.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что совершая подозрительную сделку на сумму 24 000 000 руб. за счет кредитных средств и не предпринимая никаких мер по возврату незаконно полученных третьими лицами денежных средств, либо получению акций, не предпринимая мер по взысканию дебиторской задолженности, имея неудовлетворительные показатели финансовой устойчивости на протяжении всего периода существования общества; не обращаясь в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом и продолжая наращивать кредиторскую задолженность, бывшие руководители должника не проявил должную степень заботливости и осмотрительности, которую орган, осуществляющий руководство текущей деятельностью юридического лица, должен проявить, действуя добросовестно и разумно в интересах общества.

Указанные действия бывших руководителей должника повлекли несостоятельность (банкротство) ООО "СервисОптТорг", в связи с чем имеются основания для привлечения их к субсидиарной ответственности по пункту 4 статьи 10 Закона о банкротстве, в том числе и в связи с непередачей арбитражному управляющему документов, подтверждающих отраженные в бухгалтерском балансе размер и состав запасов и финансовых вложений, которые по состоянию на 01.10.2012 составляли 36 528 000 руб.

Судом апелляционной инстанции также учитывается, что ответчики в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции в судебное заседание не являлись, доказательств своих возражений не представляли, в связи с чем суд исходил из имеющихся в материалах дела доказательств.

Представленные в суд апелляционной инстанции документы не опровергают сделанных судом выводов. Так, документы в отношении деятельности ООО КБ "Востокбизнесбанк" и переписка по вопросу возбуждения уголовного дела не имеют отношения к деятельности ООО "СервисОптТорг".

Представленные претензии за 2011 - 2012 годы носят эпизодический характер и не свидетельствуют о реальных усилиях, направленных на получение данных долгов, поскольку иски о взыскании с указанных должников были предъявлены только в ходе процедуры банкротства.

Также ответчиками не представлено доказательств совершения каких-либо действий по возврату уплаченных за акции денежных средств, в связи с их неполучением, в гражданско-правовом порядке.

Данное бездействие, как правильно указывает уполномоченный орган, ставит под сомнение возмездность экономических отношений должника со своими контрагентами и, в первую очередь, добросовестность действий его руководителей.

При этом, из финансового анализа, проведенного арбитражным управляющим видно, что с момента учреждения общество не имело основных средств и иных внеоборотных активов, основную долю в составе совокупных активов как на начало анализируемого периода, так и на конец занимали оборотные активы (95,65% на начало и 99,93% на конец), представленные дебиторской задолженностью, краткосрочными финансовыми вложениями и запасами.

Динамика кредиторской задолженности имела тенденцию к росту на всем протяжении анализируемого периода. На начало анализируемого периода кредиторская задолженность составляла 58 516 000 руб. на конец - 141 664 000 руб. Таким образом, кредиторская задолженность возросла в абсолютной величине на 83 148 000 руб. Финансовое состояние предприятия в течение всего анализируемого периода оставалось неустойчивым. С четвертого квартала 2012 года должник фактически прекратил осуществлять деятельность. Показатели платежеспособности находились на низком уровне, что характеризовало неспособность предприятия погасить обязательства за счет своих оборотных средств. В течение всего периода анализа у предприятия отсутствовали собственные источники финансирования, использовались заемные средства.

В этой связи суд приходит к выводу о наличии оснований для привлечения руководителей ООО "ОптТоргСервис" к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, поскольку директор Скороход А.Ю. совершил невыгодную для общества сделку, ухудшив ее финансовое положение, а Аверина Е.А. и Воробьёв Э.В., не предприняв действий по выводу общества из сложившегося положения, своевременно не обратились в суд с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом).

Совокупный размер требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов составляет 65 593 116 руб. 95 коп.

Погашение требований кредиторов в ходе конкурсного производства не осуществлялось ввиду отсутствия у должника какого-либо имущества.

На основании изложенного, определение суда подлежит оставлению без изменения, а апелляционная жалоба - отклонению.

Руководствуясь статьями 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Хабаровского края от 20.07.2015 по делу N А73-11198/2013 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в установленном законом порядке.

Председательствующий

А.И. Михайлова

Судьи

Т.С. Гетманова С.Б. Ротарь