Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 16 ноября 2015 г. N 10АП-12295/15

г. Москва

16 ноября 2015 г.

Дело N А41-36101/15

Резолютивная часть постановления объявлена 05 ноября 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 ноября 2015 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Виткаловой Е.Н.,

судей Коротковой Е.Н., Немчиновой М.А.,

при ведении протокола судебного заседания: Белкиным Н.А.,

при участии в заседании:

от АО "Дикси Юг" - Сагайдак Н.Е., представитель по доверенности от 23.06.2015; Сарапкин А.А., представитель по доверенности от 15.09.2015; Вострикова Н.Г., представитель по доверенности от 13.10.2015,

от Министерства потребительского рынка и услуг Московской области - Жидков Д.С., представитель по доверенности от 26.08.2015,

от третьего лица:

от Межрегионального управления Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Центральному федеральному округу - Матвеева М.В., представитель по доверенности от 22.05.2015,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Дикси Юг" на решение Арбитражного суда Московской области от 18 сентября 2015 года по делу N А41-36101/15, принятое судьей Гейц И.В., по заявлению акционерного общества "Дикси Юг" к Министерству потребительского рынка и услуг Московской области, третье лицо: Межрегиональное управление Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Центральному федеральному округу об оспаривании постановления по делу об административном правонарушении,

УСТАНОВИЛ:

АО "Дикси-Юг" (ранее - ЗАО "Дикси Юг") (далее - заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением к Министерству потребительского рынка и услуг Московской области (далее - заинтересованное лицо, административный орган), при участии в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Межрегионального управления Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Центральному федеральному округу (далее - заинтересованное лицо, административный орган) о признании незаконным и отмене постановления от 08.05.2015 г. N 1069 о назначении административного наказания по статье 15.13 КоАП РФ.

Решением Арбитражного суда Московской области от 18.09.2015 г. в удовлетворении требований АО "Дикси-Юг" отказано.

Не согласившись с данным судебным актом АО "Дикси-Юг" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение, принять новый судебный акт о признании незаконным и отмене постановления N 1069 от 08.05.2015 г.

В обоснование доводов апелляционной жалобы, ссылается на отсутствие состава правонарушения, предусмотренного статьей 15.13 КоАП РФ, а также существенные нарушения прав общества в ходе процедуры привлечения к административной ответственности, выразившиеся в том, что общество было уведомлено о времени и месте составления протокола и рассмотрения дела об административном правонарушении непосредственно в день совершения процессуальных действий, в связи с чем не имело возможности направить уполномоченного представителя (защитника) в административный орган.

Представитель Министерства потребительского рынка и услуг Московской области против удовлетворения требований возражал по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения. Пояснил, что общество действительно извещалось о времени и месте составления протокола и рассмотрения дела утром дня совершения этих процессуальных действий,

Представитель МРУ Росалкогольрегулирование по ЦФО указал, что рассматриваемом конкретном случае склад общества (на который поступает алкогольная продукция от поставщика) имеет лицензию на оптовые операции с товаром, тогда как магазин общества (в который поступает алкогольная продукция со склада общества) имеет лицензию на право розничной продажи алкогольной продукции. В этих условиях, в качестве поставщика общество правильно указало свой оптовый склад, и не должно было указывать поставщика, от которого продукция поступала на оптовый склад.

Изучив апелляционную жалобу, материалы дела, выслушав представителей участвующих в деле лиц, суд апелляционной инстанции с учетом требований статьи 71

Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) установил следующие обстоятельства.

06.05.2015 г. административным органом в связи с искажением информации при декларировании объема розничной продажи алкогольной, спиртосодержащей продукции, пива и пивных напитков (форма N 11 и N12) за 3 квартал 2014 года, в отношении ЗАО "Дикси-Юг", вынесено определение N 1069 о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования по статье 15.13 КоАП РФ.

07.05.2015 г. по факту выявленного правонарушения административным органом в отношении ЗАО "Дикси-Юг" составлен протокол N 1069 об административном правонарушении, предусмотренном ст. 15.13 КоАП РФ.

08.05.2015 г. административным органом в отношении общества вынесено постановление N 1069 по делу об административном правонарушении, ответственность за которое установлена ст. 15.13 КоАП РФ и ему назначено административное наказание в виде штрафа в размере 50 000 рублей.

Согласно ст. 15.13 КоАП РФ искажение информации и (или) нарушение порядка и сроков при декларировании производства, оборота и (или) использования этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, использования производственных мощностей влекут наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.

Согласно подпункту 7 статьи 2 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" (далее - Закон N 171-ФЗ) алкогольная продукция - пищевая продукция, которая произведена с использованием или без использования этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и (или) спиртосодержащей пищевой продукции, с содержанием этилового спирта более 0,5 процента объема готовой продукции, за исключением пищевой продукции в соответствии с перечнем, установленным Правительством Российской Федерации.

Алкогольная продукция подразделяется на такие виды, как спиртные напитки (в том числе водка), вино, фруктовое вино, ликерное вино, игристое вино (шампанское), винные напитки, пиво и напитки, изготавливаемые на основе пива, сидр, пуаре, медовуха.

Действующее законодательство предъявляет повышенные требования к обороту алкогольной продукции, включая ряд ограничений и запретов.

Одним из таких ограничений является установленный пунктом 1 статьи 26 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" запрет на искажение и (или) непредставление в установленные сроки декларации об объеме производства или оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

В соответствии с п. 4 ст. 14 Закона организации, осуществляющие розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей продукции, и индивидуальные предприниматели, осуществляющие розничную продажу пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, представляют в электронной форме копии деклараций об объеме розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции в уполномоченный Правительством Российской Федерации федеральный орган исполнительной власти.

В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.08.2012 N 815 "О представлении деклараций об объеме производства, оборота и (или) использования этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, об использовании производственных мощностей" осуществляется прием деклараций от организаций осуществляющих розничную продажу алкогольной продукции, спиртосодержащей непищевой продукции с содержанием этилового спирта более 25% объема готовой продукции по форме 11, а также индивидуальных предпринимателей и организаций, осуществляющих розничную продажу пива и пивных напитков по форме 12.

Представление деклараций является прямой обязанностью юридического лица до момента окончания срока действия лицензии, в независимости осуществляет или нет лицензионную деятельность юридическое лицо, приостановлена ли лицензия.

Пунктом 19 Правил представления деклараций об объеме производства, оборота и (или) использования этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, об использовании производственных мощностей, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 09.08.2012 N 815 предусмотрено, что декларации по формам, предусмотренным Приложениями N 11 и 12 к настоящим Правилам, представляются организациями, осуществляющими розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей непищевой продукции с содержанием этилового спирта более 25 процентов объема готовой продукции, а также индивидуальными предпринимателями, осуществляющими розничную продажу пива и пивных напитков, сидра, пуаре и медовухи, в органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации по месту регистрации организации (индивидуального предпринимателя).

Копии деклараций, представляемых в органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, организации и индивидуальные предприниматели направляют в Федеральную службу по регулированию алкогольного рынка в электронной форме в течение суток после представления деклараций в органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

ЗАО "Дикси Юг" Федеральной службой по регулированию алкогольного рынка выдана лицензия от 15.11.2013 г. N 50ЗАП0002251 на осуществление закупки, хранения и поставок алкогольной продукции (т. 2 л.д.3-4). Действие данной лицензии распространяется на обособленные подразделения ЗАО "Дикси Юг":

- 142200, Московская область, Серпуховский район, д. Всходы, д. 100, дом 100, лит. Б, этаж 1, N помещения на поэтажном плане здания складского корпуса 9 (S = 1742, 6 кв.м.);

- 391112, Рязанская область, Рыбновский район, г. Рыбное, Малое ш., д.3, Лит.Б, этаж 2, помещение 1, коом. 27 (S=887,3 кв.м.);

- 454036, Челябинская область, г. Челябинск, ул. Первомайская (Миасский), д.1А, Лит. А/1, этаж 1, помещение 7, ком.39 (S= 3 888, 9 кв.м.);

- г. Санкт-Петербург, п. Шушары, Московское ш., д.70, корп.4, Лит.В, 1-й этаж, помещение 1-Н, номер части помещения 26 (S=2542,8 кв.м.);

- г. Москва, Марушкинское пос., вблизи д. Шарапово, складской корпус N 7 (S= 2 555, 8 кв.м.).

Как указывалось ранее, действующий порядок заполнения деклараций об объеме производства, оборота и (или) использования этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, об использовании производственных мощностей установлен Федеральной службой по регулированию алкогольного рынка (приказ N 231 от 23.08.2012 г.).

Во исполнение вышеуказанного приказа, общество ежеквартально предоставляет в Федеральную службу по регулированию алкогольного рынка декларации по приложениям:

N 5 (об объеме оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции),

N 6 (об объеме поставки этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции),

N 7 (об объеме закупки этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции).

Также в судебном заседании установлено и подтверждается материалами дела, что ЗАО "Дикси Юг" Министерством потребительского рынка и услуг Московской области выданы лицензии на осуществление розничной продажи алкогольной продукции, действие которых распространяется по месту нахождения магазинов организации (т. 1 л.д. 78-99).

Во исполнение приказа N 231 от 23.08.2012 г. общество ежеквартально предоставляет в Министерство потребительского рынка и услуг Московской области декларации по приложениям:

N 11 (об объеме розничной продажи алкогольной продукции (за исключением пива и пивных напитков, сидра, пуаре и медовухи) и спиртосодержащей продукции);

N 12 (об объеме розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре и медовухи).

Из оспариваемого постановления следует, что событие правонарушения выразилось в следующем: в нарушение положений ч.4 ст. 14 Федерального закона от 22.11.1995 года N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей (продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции", Постановления Правительства РФ от 09 августа 2012 года N 815 "О представлении деклараций об объеме производства, оборота и (или) использования типового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, об использовании производственных мощностей", Приказа Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка "О порядке заполнения деклараций об объёмах производства, оборота и использования этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, об (использовании производственных мощностей" N231 от23.08.2012 г. (далее - Порядок), АО "ДИКСИ ЮГ" допущено нарушение, выразившееся в искажении информации и нарушении порядка при декларировании оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции по формам N 11 и N 12 за 3 квартал 2014 года. При анализе деклараций об объеме производства, оборота и (или) использования этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, об использовании производственных мощностей в электронном виде за 4 квартал 2014 года установлено АО "ДИКСИ ЮГ" при декларировании оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции, пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи не отразило поставки OOO "Завод Качественный знак" (ИНН 5012069260) в размере 1890 дал.

В обоснование довода об отсутствии события правонарушения общество ссылается на то, что поставщик (ООО "Завод Качественный Знак") произвел отгрузку товара в адрес АО "ДИКСИ Юг (обособленного подразделения) по ТТН N 164 от 02.07.2014 года на оптовый склад, расположенный по адресу 142200, МО, Серпуховский район, д. Всходы, дом 100, лит. Б, этаж 1, N помещения на поэтажном плане здания складского корпуса 9 (S= 1742,6 кв.м.), и имеющий оптовую лицензию на закупку, хранение и поставку алкогольной продукции N 503АП0002251 бланк РА 000953, выданную Федеральной службой по регулированию алкогольного рынка 15.11.2013 года, срок действия до 15.11.2018.

Факт оприходования на указанный поставщиком адрес лицензионного склада подтвержден отметками в товаросопроводительных документах (накладная ТОРГ-12, ТТН, справки к ТТН по форме А и Б) и отражен в бухгалтерском учете организации-получателя по Дт счета 41 "Товары". Данная поставка задекларирована в "Декларации об объеме закупки этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции (декларация N 7) в соответствии с пунктом 9.1 приказа ФС РАР от 23.08.2012 г. N 231.

Далее с оптового склада производится распределение закупленных товаров в розничную сеть силами АО "ДИКСИ Юг" с составлением товаросопроводительных документов (накладная ТОРГ-12, ТТН, справки к ТТН по форме А и Б); операции по перемещению отражаются на счетах бухгалтерского учета записями Дт 41 "Товары" - Кт 41 "Товары" с аналитикой по складам хранения/точкам розничной продажи. Факт перемещения товаров, закупленных у поставщика по ТТН 164 от 02.07.2014 года с оптового склада в розничную сеть, подтверждается отметками в товаросопроводительных документах (например, поставка в магазин ДИКСИ-50446 (адрес г. Егорьевск, 2-ой микрорайон, дом 17, лицензия ЛМО 000727 N 50РПА0008199 от 23.05.2013 выдана МПРиУ МО, срок действия до 22.05.2016) по накладной ТОРГ-12 N 07-1407-117065 от 03.07.2014 (ТТН N 07-1407-117065, справки к ТТН N 07-1407-117065 по форме А и Б).

Данное перемещение декларируется: выбытие с оптового склада по форме N 6 в соответствии с пунктом 8.1 Приказа РАР N231 от 23.08.2012 г., в графе 16 формы N 5 в соответствии с пунктом 7.2 Приказа РАР N231 от 23.08.2012 г., и поступление в розничную сеть по форме N 11 в соответствии с пунктом 13.5 Приказа РАР N231 от 23.08.2012 г. и по форме N 12 в соответствии с пунктом 14.5 Приказа РАР N231 от 23.08.2012 г.

В аналогичном порядке АО "ДИКСИ Юг" отражает в учете и декларирует все перемещения алкогольной продукции.

Доводы АО "Дикси Юг" сводятся к тому, что при перемещении товара из оптового склада общества (имеющего отдельную оптовую лицензию" в розничные магазины общества (имеющие отдельную розничную лицензию) в формах декларации 11 и 12 в качестве поставщика должно быть указано именно АО "Дикси Юг".

Административный орган ссылается на то, что в формах деклараций 11 и 12 в качестве поставщика должны быть указаны ООО "Завод Качественный знак" и ООО "ТД "Мегапарк", которые являются поставщиками на оптовые склады общества, а не само АО "Дикси Юг", что, по мнению Министерства свидетельствует об искажении информации и нарушении порядка декларирования.

Государственный надзор за соблюдением обязательных требований к этиловому спирту, алкогольной и спиртосодержащей продукции (далее - государственный надзор) осуществляется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в соответствии с законодательством Российской Федерации (пункт 2 статьи 23.1 Федерального закона от 22 ноября 1995 года N 171-ФЗ).

24 февраля 2009 года Правительством Российской Федерации принято Постановление N 154, пунктом 1 которого утверждено Положение о Федеральной службе по регулированию алкогольного рынка.

Согласно пункту 1 Положения о Федеральной службе по регулированию алкогольного рынка (Росалкогольрегулирование) данная служба является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, а также по контролю за производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, по надзору и оказанию услуг в этой сфере.

Федеральная служба по регулированию алкогольного рынка осуществляет, в том числе государственный контроль за производством, оборотом, качеством и безопасностью этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, соблюдением законодательства Российской Федерации в этой области и условий, предусмотренных соответствующими лицензиями (подпункт 5.3.8 пункта 5 Положения о Федеральной службе по регулированию алкогольного рынка); осуществляет в установленном порядке проверку деятельности юридических лиц в установленной сфере деятельности (пункт 5.6 Положения о Федеральной службе по регулированию алкогольного рынка).

Таким образом, исходя из положений действующего федерального законодательства вопросы организации и проведения государственного контроля (надзора) за производством, оборотом, качеством и безопасностью этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, соблюдение законодательства Российской Федерации в этой области и условий, предусмотренных соответствующими лицензиями, отнесены к ведению федеральных органов государственной власти, следовательно, органы государственной власти субъектов Российской Федерации не вправе устанавливать какие-либо иные, помимо установленных на федеральном уровне, меры контроля (надзора) за качеством и безопасностью алкогольной продукции и не вправе осуществлять такой контроль, кроме как осуществление лицензионного контроля за розничной продажей алкогольной продукции.

Вместе с тем, из представленного суду письма Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка (Росалкогольрегулирование) от 20.10.2015 N 19804/12 - 02 "О предоставлении разъяснений" следует, что получение алкогольной продукции обособленными подразделением, осуществляющим розничную продажу алкогольной продукции, от обособленного подразделения, осуществляющего оптовую торговлю отражается: а) в декларациях N 11 и N 12 в разделе I в графе 8 "от организаций оптовой торговли" указывается объем продукции, закупленный у собственного обособленного подразделения, как у организации оптовой торговли, в соответствии с сопроводительными документами; б) в декларации N 11 или N 12 в разделе II указывается объем продукции закупленный у собственного обособленного подразделения, как у организации оптовой торговли, в соответствии с сопроводительными документами (товарно- транспортной накладной).

Таким образом, апелляционным судом установлено, что Росалкогольрегулирование и Министерство имеют разное толкование порядка отражения в декларациях формы 11 и 12 сведений о поставщике.

Любое сомнение в виновности лица толкуется в пользу лица, привлекаемого к административной ответственности.

Как установлено апелляционным судом, перемещение товара из имеющего оптовую лицензию склада общества в магазины розничной сети общества (имеющих розничную лицензию) и оприходование отражалось в отметках на товаросопроводительных документах на алкогольную продукцию.

В декларациях N 11 и 12 общество указало сведения о поставщике с учетом позиции по данному вопросу Росалкогольрегулирования с учетом обстоятельств наличия у склада оптовой лицензии, а у магазина - розничной лицензии на оборот и пр. алкогольной продукции.

С учетом изложенного, апелляционный суд считает, что при данных обстоятельствах в действиях общества отсутствует вина в совершении правонарушения, выразившегося в искажении информации и нарушении порядка при декларировании оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции по формам N 11 и N 12 за 3 квартал 2014 года.

Также апелляционный суд считает ошибочным вывод суда первой инстанции о соблюдении административным органом прав общества при процедуре привлечения к административной ответственности.

Согласно представленных в материалы административного дела документов и пояснений представителя Министерства, извещение от 06.05.2015 N 1069 и Определение от 07.05.2015 N 1069 отвозились нарочно, соответственно, утром в день составления Протокола об административном правонарушении от 07.05.2015 N 1069 (07.05.2015 г.) и утром в день рассмотрения административного дела (08.05.2015 г.).

В связи с чем, у законного представителя организации отсутствовала реальная возможность обеспечить явку представителя юридического лица (защитника) как при составлении протокола, так и при рассмотрении административного дела.

При этом суд учитывает, что у заявителя имелось намерение обеспечить явку представителя при рассмотрении административного дела с целью дачи пояснений и представления документов, о чем свидетельствует ходатайство от 08.05.2015 г.

Таким образом, протокол об административном правонарушении составлен с нарушением статьи 28.2 КоАП РФ, не может быть принят в качестве доказательства правонарушения и служить основанием для привлечения общества к административной ответственности.

В соответствии с пунктом 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных КоАП РФ, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело, является основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности (ч. 2 ст. 206 АПК РФ) либо для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа (ч. 2 ст. 211 АПК РФ).

Данное нарушение порядка привлечения к административной ответственности апелляционный суд признает существенным, поскольку лицо, привлекаемое к административной ответственности, было лишено предоставленных ему гарантий защиты прав и не смогло воспользоваться своими процессуальными правами.

В соответствии с частью 2 статьи 211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

С учетом изложенного решение суда первой инстанции подлежит отмене, требования заявителя следует удовлетворить.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 2 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 18.09.2015 по делу N А41-36101/15 отменить.

Признать незаконным и отменить постановление Министерства потребительского рынка и услуг Московской области от 08.05.2015 N 1069 о привлечении АО "Дикси ЮГ" к административной ответственности по ст. 15.13 КоАП РФ.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в двухмесячный срок только по основаниям ч. 4 ст. 288 АПК РФ.

Председательствующий

Е.Н. Виткалова

Судьи

Е.Н. Короткова М.А. Немчинова