Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 ноября 2015 г. N 13АП-19898/15

г. Санкт-Петербург

17 ноября 2015 г.

Дело N А26-9428/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 16 ноября 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 ноября 2015 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Несмияна С.И.,

судей Жуковой Т.В., Поповой Н.М.,

при ведении протокола судебного заседания: Ершовой Е.И.,

при участии:

от истца: Брехов В.В., доверенность от 24.12.2014; Букатина Е.В., доверенность от 19.12.2014;

от ответчиков: 1. Булычев Ю.Н., доверенность от 16.02.2015;

2. Булычев Ю.Н., доверенность от 11.12.2014;

3. Булычев Ю.Н., доверенность от 11.12.2014;

от третьих лиц: 1. не явился, извещен;

2. Лысанов В.А., доверенность от 13.05.2015;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 13АП-19898/2015, 13АП-19901/2015) акционерного общества "Петрозаводские коммунальные системы" и акционерного общества "Прионежская сетевая компания" на решение Арбитражного суда Республики Карелия от 29.07.2015 по делу N А26-9428/2014(судья Кришталь Н.А.), принятое

по иску акционерного общества "Прионежская сетевая компания" (ОГРН: 1061001073242, ИНН: 1001013117)

к акционерному обществу "Петрозаводские коммунальные системы" (ОГРН: 1031000052335, ИНН: 1001012709)

открытому акционерному обществу "Петрозаводские коммунальные системы - Водоканал" (ОГРН: 1141001014330, ИНН: 1001291146)

открытому акционерному обществу "Петрозаводские коммунальные системы - Тепловые сети" (ОГРН: 1141001014340, ИНН: 1001291153)

третьи лица: закрытое акционерное общество "Карелия-сети" (ОГРН: 1121001003012, ИНН: 1001255998)

общество с ограниченной ответственностью "Энергокомфорт. Единая Карельская сбытовая компания" (ОГРН: 1061001043421, ИНН: 1001174763)

о взыскании 104 361 064 рублей 48 копеек,

установил:

открытое акционерное общество "Прионежская сетевая компания" (далее - истец, ОАО "ПСК") обратилось в Арбитражный суд Республики Карелия с иском о взыскании с открытого акционерного общества "Петрозаводские коммунальные системы" (далее - ОАО "ПКС") 104 361 064 рублей 48 копеек задолженности по договору оказания услуг по передаче электрической энергии N ПСК-0-03-25/1 от 01.06.2010 за октябрь 2014 года.

Определением суда от 22.12.2014 к участию в деле в качестве ответчиков привлечены открытое акционерное общество "Петрозаводские коммунальные системы - Водоканал" и открытое акционерное общество "Петрозаводские коммунальные системы - Тепловые сети".

Определением суда от 02.03.2015 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчиков привлечено закрытое акционерное общество "Карелия-сети".

Определением суда от 30.03.2015 удовлетворено ходатайство общества с ограниченной ответственностью "Энергокомфорт. Единая Карельская сбытовая компания" о вступлении в дело в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Решением Арбитражного суда Республики Карелия от 29.07.2015 присуждены к взысканию с акционерного общества "Петрозаводские коммунальные системы" в пользу акционерного общества "Прионежская сетевая компания" 104 361 064 рубля 48 копеек задолженности по договору оказания услуг по передаче электрической энергии N ПСК-0-03-25/1 от 01.06.2010 за октябрь 2014 года и 200 000 рублей расходов по государственной пошлине. В иске к открытому акционерному обществу "Петрозаводские коммунальные системы - Водоканал" и открытому акционерному обществу "Петрозаводские коммунальные системы - Тепловые сети" суд отказал.

В апелляционной жалобе акционерное общество "Петрозаводские коммунальные системы" просит решение суда от 29.07.2015 отменить, в иске отказать полностью ввиду неправомерного начисления задолженности по заявленной, а не по фактической мощности. В судебном заседании АО "ПКС" заявило ходатайство о приостановлении производства по делу до рассмотрения Арбитражным судом Северо-Западного округа кассационной жалобы по делу N А26-10518/2014.

В апелляционной жалобе открытое акционерное общество "Прионежская сетевая компания" просит решение от 29.07.2015 изменить, взыскать задолженность солидарно со всех ответчиков в связи с несправедливым распределением активов при реорганизации АО "ПКС" путем выделения ОАО "Петрозаводские коммунальные системы - Водоканал" и ОАО "Петрозаводские коммунальные системы - Тепловые сети".

Судебное заседание откладывалось для сбора доказательств справедливого распределении активов ввиду выделения по технологическому принципу. Также был назначен осмотр на месте ТП-174 на предмет фактического соответствия представленной в дело однолинейной схеме 2010 года направлений перетока электроэнергии и соответствия наименований энергоснабжаемых потребителей на октябрь 2013 года. АО "ПКС", представив пояснения по поводу неправомерности осмотра на месте, в назначенное судом время представителя на осмотр не направило.

Представитель ООО "Энергокомфорт. Единая Карельская сбытовая компания", поддерживая жалобу АО "ПКС", пояснил, что с 20.10.2013 ОАО "ПКС" передало имущество: РП-16, ПС-19, ПС-71 по договору субаренды N 1 во временное владение и пользование ЗАО "Карелия-сети", в связи с чем внесены изменения в договор по передаче электрической энергии N 17 от 29.03.2006 между ООО "Энергокомфорт. Единая Карельская сбытовая компания" и ОАО "ПКС", и заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 34 от 20.10.2014 с ЗАО "Карелия-сети".

ООО "Энергокомфорт. Единая Карельская сбытовая компания" также ссылается на договор на оказание услуг по передаче электрической энергии N 0-03-383 от 10.08.2009, заключенный между ООО "Энергокомфорт. Единая Карельская сбытовая компания" (заказчик) и ОАО "ПСК" (исполнитель), в соответствии с приложением N 1 к которому в "Перечень точек приема электрической энергии в сеть исполнителя" включена ТП-174 на Первомайском пр., 3, по которой АО "ПСК" принимает электрическую энергию из сетей смежной сетевой компании - АО "ПКС". В приложении N 2 к указанному договору определен перечень (конечных) потребителей и точек поставки электрической энергии, в том числе ТП-174 Первомайский пр., 3, по которым абоненты, указанные в данном перечне, осуществляют потребление электрической энергии для собственных нужд и оплачивают гарантирующему поставщику - ООО "Энергокомфорт. Единая Карельская сбытовая компания" стоимость электроэнергии по тарифу для конечных потребителей. Таким образом, договор оказания услуг по передаче электрической энергии по точке поставки ТП-174 у ООО "Энергокомфорт. Единая Карельская сбытовая компания" заключен с единственной сетевой компанией - АО "ПСК". Представленный истцом в ходе судебного разбирательства скорректированный акт первичного учета электроэнергии, отпущенной в сечении ОАО "ПСК" - ОАО "ПКС" за октябрь 2014 года содержит по ТП-174 аналогичные показатели по объему оказанных услуг по передаче электроэнергии со знаком минус, то есть данный объем не участвует в расчете сальдо-перетока между АО "Прионежская сетевая компания" и АО "Петрозаводские коммунальные системы". Включение истцом в расчет сальдо-перетока между АО "ПСК" и АО "ПКС" объема 9344 кВт/час, то есть собственных технологических потерь в сетях, по акту первичного учета электроэнергии, отпущенной в сечении ОАО "ПСК" - ОАО "ПКС" за октябрь 2014 года, является неправомерным и не может являться подтверждением того, что АО "Прионежская сетевая компания" оказало АО "Петрозаводские коммунальные системы" в октябре 2014 года в указанном объеме услуги по передаче электроэнергии по ТП-174.

После отложений судебное разбирательство продолжено. Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Республики Карелия от 29.07.2015 проверены в апелляционном порядке.

Из материалов дела следует, что между АО "Прионежская сетевая компания" и АО "Петрозаводские коммунальные системы" заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.06.2010 N ПСК-0-03-25/1, который действует в редакции протокола урегулирования согласования разногласий и дополнительных соглашений к договору. На основании договора АО "Прионежская сетевая компания" оказывает АО "Петрозаводские коммунальные системы" услуги по передаче электрической энергии с использованием принадлежащих ему на праве собственности или на ином законном основании объектов электросетевого хозяйства в пределах своих электрических сетей.

В октябре 2014 года АО "Прионежская сетевая компания" оказало АО "Петрозаводские коммунальные системы" услуги на сумму 104 361 064 рубля 48 копеек. Объем услуг по передаче электрической энергии за октябрь 2014 года рассчитан на основании величины заявленной мощности 8,747 мВт в соответствии со вступившими в силу с 01 августа 2014 года изменениями в Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861). Величина заявленной мощности была согласована сторонами и учтена Государственным комитетом Республики Карелия по ценам и тарифам (далее - регулятором) при установлении индивидуальных тарифов на 2014 год.

АО "Петрозаводские коммунальные системы" принятую услугу не оплатило, что послужило основанием для обращения АО "Прионежская сетевая компания" в суд с иском о взыскании 104 361 064 рублей 48 копеек задолженности.

Признав обоснованным расчет задолженности по заявленной мощности суд первой инстанции удовлетворил иск в отношении АО "Петрозаводские коммунальные системы", однако в удовлетворении солидарного требования к другим ответчикам отказал.

Исследовав материалы дела и доводы сторон, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике).

Оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии, по условиям которого сетевая организация принимает на себя обязательства обеспечить передачу электроэнергии в указанных в договоре точках присоединения в пределах величины заявленной мощности. Потребитель услуг обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором (пункт 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", подпункт "б" пункта 13, подпункта "б" пункта 14, пункт 15 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), пункт 117 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530, пункт 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Предметом договора возмездного оказания услуг признается совершение исполнителем по заданию заказчика определенных действий или осуществление им определенной деятельности. При исполнении договора возмездного оказания услуг потребительскую ценность представляют действия исполнителя, а не результат деятельности, как в подряде, где результат должен быть овеществлен, выражаться в создании вещи или ее трансформации. Заказчик обязан оплатить услуги (факт полезной деятельности), оказанные исполнителем (пункт 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации) в соответствии с условиями договора независимо от достигнутого результата.

Согласно пункту 15(1) Правил N 861 объем услуг по передаче электрической энергии, оплачиваемых потребителем электрической энергии (мощности) по ставке, отражающей удельную величину расходов на содержание электрических сетей, двухставочной цены (тарифа) на услуги по передаче электрической энергии, до 1 января 2015 г. равен величине заявленной мощности.

При расчете по двухставочному тарифу услуга по передаче электроэнергии оплачивается по ставке на содержание электрических сетей и единой ставке на оплату технологического расхода (потерь) электроэнергии в процессе ее передачи потребителям по сетям соответствующего уровня напряжения (пункт 50 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных Приказом ФСТ РФ от 06.08.2004 N 20-э/2).

В рассматриваемом случае величина заявленной мощности являлась существенным условием договора, определяла объем обязательств сетевой организации (пункты 13 "б", 15 "а" Правил N 861). Расчет услуг по передаче электроэнергии в части ставки на содержание сетей в спорный период производился исходя из величины заявленной мощности.

В соответствии с пунктом 47 Правил недискриминационного доступа заявленная мощность, используемая в целях установления тарифов на услуги по передаче электрической энергии, учитываемая в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации, определяется сетевой организацией в целях ее направления в Федеральную службу по тарифам и органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов.

05.12.2013 АО "ПСК" направило АО "ПКС" письмо с предложением согласовать объем электроэнергии и мощности на 2014 год. Прогнозные значения объемов поступления электрической энергии и мощности в сечении ОАО "ПКС" - ОАО "ПСК" на 2014 год были согласованы между сторонами и направлены в Государственный комитет Республики Карелия по ценам и тарифам для расчета индивидуальных тарифов на услуги по передаче электрической энергии на 2014 год. Указанные прогнозные величины были учтены регулятором при установлении индивидуальных тарифов на 2014 год (Приложение N 3 к протоколу заседания Государственного комитета Республики Карелия по ценам и тарифам от 25.12.2013 года N 293).

Величина заявленной мощности согласована сторонами на 2014 год и подлежит применению в расчетах. Тариф для расчета по фактической мощности (до внесения изменений в пункт 38 Правил недискриминационного доступа) в первом полугодии 2014 года был установлен исходя из данных, представленных ответчиком.

Суд апелляционной инстанции полагает, что передача АО "ПКС" в аренду части сетевого хозяйства не влечет прекращение оплаты услуг по индивидуальному тарифу на 2014 год, установленному приложением N 3 к протоколу заседания Государственного комитета Республики Карелия по ценам и тарифам от 25.12.2013 года N 293.

В соответствии с подпунктом "г" пункта 41 Правил N 861, по договору на оказание услуг по передаче электрической энергии между двумя смежными сетевыми компаниями, оказывающими услуги в рамках одного субъекта РФ, осуществляется взаимное предоставление услуг, что во взаимоотношениях сторон подтверждается актами первичного учета электрической энергии за предыдущие периоды и приложением N 2 к договору ПСК-0-03-25/1 от 01.06.2010, в которых указаны точки поставки как в сечении АО "ПКС" - АО "Прионежская сетевая компания", так и в сечении АО "Прионежская сетевая компания" - АО "ПКС". Договор ПСК-0-03-25/1 от 01.06.2010 является договором встречного оказания услуг сторонами.

17 октября 2014 года АО "ПКС" направило истцу письмо за исх. номером 105.04-1/2746 с извещением о расторжении договора от 01.06.2010 в связи с передачей точек поставки ПС-71, ПС-19 и РП-16 в субаренду ЗАО "Карелия-сети", то есть не всех, а определенных точек поставки, то есть выразило свою волю не на расторжение договора, а на внесение изменений в приложение N 2 к договору. Оферта об изменении договора не акцептована, договор не изменен, поскольку закон не предусматривает случаи обязательного изменения договора в одностороннем порядке.

Согласно пункту 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-Ф "Об электроэнергетике", в случае, если происходит смена собственника или иного законного владельца энергопринимающих устройств или объектов электроэнергетики, которые ранее в надлежащем порядке были технологически присоединены, а виды производственной деятельности, осуществляемой новым собственником или иным законным владельцем, не влекут за собой пересмотр величины присоединенной мощности и не требуют изменения схемы внешнего электроснабжения и категории надежности электроснабжения, повторное технологическое присоединение не требуется и ранее определенные границы балансовой принадлежности устройств или объектов и ответственности за нарушение правил эксплуатации объектов электросетевого хозяйства не изменяются. При этом новый собственник или иной законный владелец энергопринимающих устройств или объектов электроэнергетики обязан уведомить сетевую организацию или владельца объектов электросетевого хозяйства о переходе права собственности или возникновении иного основания владения энергопринимающими устройствами или объектами электроэнергетики. В случае перехода права собственности на часть указанных энергопринимающих устройств или объектов электроэнергетики или возникновения иного основания владения ими документы о границах балансовой принадлежности таких объектов и ответственности за нарушение правил эксплуатации объектов электросетевого хозяйства подлежат оформлению в порядке, установленном правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии.

Передача объектов другим владельцам не оформлена, АО "Прионежская сетевая компания" не вправе было прекратить передачу электроэнергии, поэтому договор следует считать расторгнутым не ранее момента составления акта разграничения балансовой принадлежности с новым владельцем электросетевого объекта.

Согласно пункту 15(1) Правил N 861, изменение объема перетока электроэнергии, изменение состава имущественного комплекса объектов электросетевого хозяйства потребителя (что произошло в данном случае) не влияет на величину заявленной (плановой) мощности электроэнергии при расчетах за оказанную услугу.

Материалами дела и письменными доказательствами подтверждается фактический переток электроэнергии из сетей истца в сети АО "ПКС" в октябре 2014 года. В соответствии с однолинейной принципиальной схемой ТП-174 (КТП-1х320 + 400/6/0,4 кВа) по адресу: г. Петрозаводск, пр. Первомайский, подписанной АО "Прионежская сетевая компания" и АО "ПКС", по отходящим линиям N 1, 4, 5, 6, 7, 9, 11, 12, 15, осуществлялась передача электрической энергии из сетей истца в сети ответчика. Точка поставки ТП-174 не была передана в субаренду третьему лицу, и не была указана в письме от 17 октября 2014 года, то есть оставалась действующей точкой поставки.

Довод АО "ПКС" об отсутствии в его владении электрических сетей на низковольтной стороне опровергается актом осмотра ТП-174, выполненным 22.10.2015 АО "ПСК" по поручению арбитражного суда, и актами разграничения балансовой принадлежности электроустановок сторон, в соответствии с которыми кабельные линии до точек поставки принадлежат АО "ПКС" филиал "Электрические сети".

Таким образом, в октябре 2014 года договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.06.2010 N ПСК-0-03-25/1 не расторгнут ввиду передачи в субаренду не всех точек поставки и неисполнения заказчиком предусмотренного пунктом 1 статьи 782 Гражданского кодекса Российской Федерации условия о праве заказчика отказаться от исполнения договора после оплаты исполнителю понесенных им расходов. Расторжение договора могло иметь место только по правилам статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Индивидуальный тариф на переданные сети субарендатору не установлен. Соответственно, субарендатор в отношении исполнителя (истца) является третьим лицом, на которое возложено исполнение. Согласно статье 403 Гражданского кодекса Российской Федерации должник (ответчик, заказчик) отвечает за действия третьего лица, на которое возложено исполнение. Если субарендатор не внес плату за услуги по передаче электрической энергии, то ее вносит заказчик (арендатор, ответчик).

Суд апелляционной инстанции не согласился с выводом суда первой инстанции о том, что реорганизация путем разделения АО "ПКС" на три юридических лица не повлекла несправедливого распределения активов и невозможность оплаты услуг по передаче электроэнергии.

Как следует из представленного истцом анализа разделительного баланса, на 31.03.2014 АО "ПКС" имело не распределенную прибыль 18 625 000 рублей. В результате раздела, у выделяемых лиц: у ОАО "ПКС-Водоканал" прибыль составила - 261 672 000 рублей; у ОАО "Тепловые сети" прибыль составила - 378 353 000 рублей; у АО "ПКС" непокрытый убыток составил 621 760 000 рублей. АО "ПКС" имеет перед истцом не погашенную задолженность, в связи с чем имеются признаки неплатежеспособности.

Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 28 мая 2013 г. N 16246/12 разъяснил, что целью реорганизации является оптимизация предпринимательской деятельности юридического лица, и данная процедура не должна быть использована недобросовестными участниками гражданского оборота как способ ухода от исполнения обязательств.

Согласно пункту 5 статьи 60 Гражданского кодекса Российской Федерации, если передаточный акт не позволяет определить правопреемника по обязательству юридического лица, а также если из передаточного акта или иных обстоятельств следует, что при реорганизации недобросовестно распределены активы и обязательства реорганизуемых юридических лиц, что привело к существенному нарушению интересов кредиторов, реорганизованное юридическое лицо и созданные в результате реорганизации юридические лица несут солидарную ответственность по такому обязательству.

С учетом изложенного, в резолютивную часть решения вносятся изменения.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда Республики Карелия от 29.07.2015 по делу N А26-9428/2014 изменить, изложив в следующей редакции:

Взыскать солидарно: с акционерного общества "Петрозаводские коммунальные системы" (ОГРН: 1031000052335, ИНН: 1001012709), открытого акционерного общества "Петрозаводские коммунальные системы - Водоканал" (ОГРН: 1141001014330, ИНН: 1001291146) и открытого акционерного общества "Петрозаводские коммунальные системы - Тепловые сети" (ОГРН: 1141001014340, ИНН: 1001291153) в пользу акционерного общества "Прионежская сетевая компания" (ОГРН: 1061001073242, ИНН: 1001013117) 104 361 064 рубля 48 копеек задолженности, 200 000 рублей расходов по уплате государственной пошлины за подачу искового заявления и 3 000 рублей расходов по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы.

Апелляционную жалобу акционерного общества "Петрозаводские коммунальные системы" оставить без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

С.И. Несмиян

Судьи

Т.В. Жукова Н.М. Попова