Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 ноября 2015 г. N 09АП-46950/15
|
19 ноября 2015 г.
|
Дело N А40-196332/14
|
Резолютивная часть постановления объявлена 17 ноября 2015 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 19 ноября 2015 года.
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
Председательствующего-судьи Сазоновой Е.А.
судей: Юрковой Н.В., Яремчук Л.А.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем Ильченко В.В.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества "Московская объединенная энергетическая компания"
на решение Арбитражного суда г. Москвы от 21.09.2015 г.
по делу N А40-196332/14, принятое судьей Я.Е. Шудашовой (шифр судьи 90-756),
по иску Открытого акционерного общества "Московская объединенная энергетическая компания"
(ОГРН 1047796974092, 119048, Москва, ул. Ефремова, д.10)
к Товариществу собственников жилья "Парус"
(ОГРН 5087746309162, 117042, Москва, ул. Адмирала Лазарева, д.27)
о взыскании задолженности,
при участии в судебном заседании:
от истца: Фесюра Т.В. по доверенности от 16.03.2015, Колосова Е.С. по доверенности от 16.03.2015;
от ответчика: Кыслый А.А. по доверенности N 3 от 10.03.2015;
УСТАНОВИЛ:
В Арбитражный суд города Москвы обратилось Открытое акционерное общество "Московская объединенная энергетическая компания" с исковым заявлением к Товариществу собственников жилья "Парус" о взыскании задолженности в размере 88 666,63 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 3 657,50 руб. с 01.06.2014-30.11.2014, проценты за пользование чужими денежными средствами вследствие просрочки в их уплате, исходя из учетной ставки банковского процента 8,25 % годовых, начисляемых на сумму 88 666,63 руб., начиная с 01.12.2014.
Решением Арбитражного суда города Москвы от 21 сентября 2015 года по делу N А40-196332/14 в удовлетворении иска отказано.
Не согласившись с принятым решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.
Заявитель полагает, что судом не полностью выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела.
В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.
Представитель ответчика в судебном заседании возражал против апелляционной жалобы, просил решение оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.
Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив все доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей сторон, повторно рассмотрев материалы дела, приходит к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, а решение Арбитражного суда города Москвы от 21 сентября 2015 г. по делу N А40-196332/14 подлежит отмене, по следующим основаниям.
При исследовании материалов дела установлено, что в соответствии с договором теплоснабжения N 07.620030-ТЭ от 01.10.2011 г. подписанным между ОАО "МОЭК" (Далее Истец) и ТСЖ "Адмирала Лазарева, 23, 25, 27" (Далее Ответчик), ОАО "Московская объединенная энергетическая компания" отпустило ответчику через присоединенную сеть тепловую энергию в период октябрь-апрель 2014 года на сумму 7 111 349,62 руб. (с учетом НДС).
01.07.2014 года было заключено дополнительное соглашение о смене реквизитов Абонента стороны по договору с ТСЖ "Адмирала Лазарева, 23, 25, 27" на ТСЖ "Парус".
В соответствии с п. 1. ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.
Ответчик принял поставленную тепловую энергию за указанный период и не оплачивал полученную тепловую энергию.
По мнению истца, ответчик свои обязательства перед истцом не выполнял. У ответчика имеется задолженность перед истцом по оплате поставленной ему тепловой энергии в размере 88 666,63 руб.
В порядке ст. 395 ГК РФ на сумму задолженности истцом начислены проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 3 657,50 руб. с 01.06.2014-30.11.2014, проценты за пользование чужими денежными средствами вследствие просрочки в их уплате, исходя из учетной ставки банковского процента 8,25 % годовых, начисляемых на сумму 88 666,63 руб., начиная с 01.12.2014.
В соответствии со ст.ст. 539, 544 ГК РФ и на условиях договора энергоснабжения теплоснабжающая организация обязана подавать абоненту (потребителю энергии), а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Согласно ст. 548 ГК РФ правила, предусмотренные ст.ст. 537 - 547 ГК РФ, применяются к отношениям, связанным с тепловой энергией.
Согласно п.п. б) п.21 Постановления Правительства РФ от 14.02.2012.Nbl24 (ред. от 25.02.2014) "О правилах, обязательных при заключении договоров снабжения коммунальными ресурсами для целей оказания коммунальных услуг" (вместе с "Правилами, обязательными при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями") объеме коммунального ресурса, поставляемого по договору ресурсоснабжения в жилой дом (домовладение), оборудованный индивидуальным прибором учета, определяется на основании показаний индивидуального прибора чета за расчетный период (расчетный месяц).
Согласно Ведомости учёта параметров теплопотребления, статистические данные с 01.02.2014 по 28.02.2014 г. объем поставленной тепловой энергии составил - 230,99 Гкал. Данная ведомость формируется путём считывания из памяти общедомового прибора учета (теплосчётчика) на компьютер специалистами ответственного балансодержателя прибора - ГБУ ИРЦ г. Москвы, она также принята Поставщиком услуги - ОАО "МОЭК" и представителем жителей многоквартирного дома ТСЖ "Парус". Данный объём тепловой энергии был своевременно и полностью оплачен на сумму 988 450,26 руб. ТСЖ "Парус". Аналогичные платежи за потреблённую тепловую энергию ТСЖ "Парус" были произведены за период с октября по декабрь 2013 г. и с января по апрель 2014 г.
Как следует из материалов дела ТСЖ "Парус" произведен "Расчёт выставленных счетов ОАО "МОЭК" период с 01.10.2013 г. по 30.04..2014 г. за тепловую энергию и теплоноситель в соответствии с Договором N 07.620030-ТЭ от 01.10.2011 г. и актами по ним с учётом разногласий.
Из расчёта представленного ответчиком в материалы дела усматривается, что ТСЖ "Парус" задолженности перед ОАО "МОЭК" не имеет.
Таким образом, предметом спора является не оплата потреблённой принятой тепловой энергии - она произведена Товариществом в полном объеме, а оплата дополнительно выставленных потерь теплоносителя и не потребленной, не принятой тепловой энергии на отопление.
Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из следующего.
В соответствии с "Основными метрологическими и техническими характеристиками теплосчётчика ТЭМ-106" по паспортным данным пределы допускаемой относительной погрешности при измерении ого и объемного расхода, массы и объема теплоносителя в каналах с расходомерами составляет *2,0%, данная погрешность обусловлена техническими характеристиками общедомового прибора учета.
В соответствии с пунктом 3.2 раздела 3 Правил учёта тепловой энергии и теплоносителя (per. МинЮст 25.09.1995 N 954) Товариществом произведён Расчет допускаемой относительной погрешности измерения теплосчетчика ТЭМ-106 N 1066092 по отоплению за период с октября 2013 г. по апрель 2014 г. - допускаемая относительная погрешность расхода массы теплоносителя составила от 0,30 до 0,68 %. В соответствии с разъяснениями Ростехнадзора величину утечки теплоносителя в данном случае следует принимать равной GY =0.
Товариществом также рассчитаны "Минимальные расчётные значения утечки теплоносителя Gy, (т) в расчётном периоде, с которых следует считать показания прибора как действительные утечки и, которые правомерно выставлять в счетах для оплаты потребителю. Эти значения соответственно равны в феврале 2014 г. - 905,67 т, в марте - 1010,60 т, в апреле - 956,07 т., которые практически в 6 раз больше, чем те, за которые ОАО "МОЭК" дополнительно выставило для оплаты жителям.
Кроме того, Ответчиком в материалы дела представлено письмо ГБУ "ЕИРЦ города Москвы в ответ на обращение от 05.06.2015 N 27 по вопросу выставления ОАО "МОЭК" счетов за утечки по системе отопления (т. 2 л.д. 99-100), из которого следует, что "В соответствии с терминами и определениями, опубликованными на официальном информационном ресурсе Всероссийского научно-исследовательского института метрологической службы, предел допускаемой погрешности средства измерений - наибольшее значение погрешности средств измерений, устанавливаемое нормативным документом для данного типа средств измерений, при котором оно еще признается годным к применению.
Примечания:
При превышении установленного предела погрешности средство измерений признается негодным для применения (в данном классе точности).
Обычно устанавливают пределы допускаемой погрешности, то есть границы зоны, за которую не должна выходить погрешность.
Допустимое значение относительной погрешности измерения расхода теплоносителя, согласно п. 115 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, зарегистрированной в Минюсте России 12 сентября 2014 г. N 34040 (далее - Методика), составляет не более 5%, что соответствует паспортным данным теплосчётчика ТЭМ-106.
Анализ ведомостей учёта параметров теплопотребления прибора учёта ТЭМ-106 N 1066092, установленного по адресу г. Москва, ул. Адмирала Лазарева, д. N 27 за октябрь, ноябрь, декабрь 2013 г. и январь, февраль, март, апрель 2014 г. показал, что масса теплоносителя в подающем трубопроводе больше массы теплоносителя в обратном трубопроводе на 0,67%; 0,67%; 0,64%; 0,61%; 0,6%; 0,68%>; 0,68% соответственно, но значительно меньше абсолютной погрешности измерения массы теплоносителя (значения 5%).
В результате анализа теплопотребления, а также по смыслу п. 115 и п. 93 Методики, выставление счетов потребителю, не имеющему теплового пункта с подпиткой независимой системы центрального отопления, за утечку теплоносителя, не подтвержденную соответствующими актами, безосновательно".
Пункт 3.9 договора энергоснабжения N 07.620030-ТЭ от 01.10.2011. указывает, что при установке узла учета тепловой энергии не на границе раздела балансовой принадлежности тепловых сетей, количество учтенной тепловой энергии увеличивается/уменьшается на величину потерь тепловой энергии в сети от места установки узла учета до границы раздела балансовой принадлежности тепловых сетей.
Как установлено пунктом 24 статьи 2 Закона " О Теплоснабжении" 190-ФЗ, точкой учета тепловой энергии считается место в системе теплоснабжения, в котором с помощью приборов учета или расчетным путем устанавливаются количество и качество производимых, передаваемых или потребляемых тепловой энергии, теплоносителя для целей коммерческого учета.
Узел учета многоквартирного дома N 27 по улице Адмирала Лазарева находится на балансе ГБУ "ЕИРЦ", которое в свою очередь контролирует правильность показаний прибора учета, осуществляют техническое содержание, а так же проводит поверку показаний прибора учета.
Согласно пункту 2.1. договора горячего водоснабжения количество (договорные величины) подаваемой потребителю горячей воды в календарном году с разбивкой по месяцам установлено в Приложении N 2 к договору. Заявленное количество потребления горячей воды по расчету истца в несколько раз превышает согласованные договорные величины, в том время, как договорные величины при расчете истцом во внимание не приняты.
Суд первой инстанции указал, что истцом не представлено доказательств обоснованности расчета поставленных потребителю горячей воды за период октябрь - апрель 2014 года, документально не обоснованы причины значительного увеличения объема потребленной горячей воды за заявленный период, не доказано использованное в расчетной формуле количество потребленной горячей воды.
Как указывает истец, он определил объем потребленной горячей воды расчетным методом в соответствии с методикой определения количества тепловой энергии в водяных системах коммунального теплоснабжения, утвержденной приказом Госстроя РФ от 06.05.2000 N 105.
Методика N 105 является практическим пособием для теплоснабжающих организаций системы жилищно-коммунального хозяйства и потребителей - юридических лиц, потребляющие установки которых присоединены к водяным тепловым сетям систем коммунального теплоснабжения, при осуществлении коммерческого учета тепловой энергии и теплоносителя.
Методика N 105 не является нормативным правовым актом, не зарегистрирована в Министерстве юстиции Российской Федерации, в этой связи, не может быть использована в правоотношениях сторон по возникшему спору, учитывая также, что стороны в договоре не согласовали применение данной методики к спорным правоотношениям.
Апелляционная коллегия признает данные выводы суда первой инстанции неправомерными и необоснованными, исходя из следующего.
Письмо, представленное от ГБУ "ЕИРЦ г. Москвы" получено Истцом в июле 2015 г. и не относятся к исковому периоду с октября - апрель 2014 г. и в данном письме указан только один прибор учета ТЭМ-106 N 1066092 адрес: ул. Адмирала Лазарева 27.
Хотя Приложением N 1 к договору от 01.10.2011 N 07.620030-ТЭ предусмотрен реестр точек поставки, где имеются адреса многоквартирного дома, в который осуществляется поставка, а именно: г. Москва, ул. Адмирала Лазарева, д.23, г. Москва, ул. Адмирала Лазарева, д.25, г. Москва, ул. Адмирала Лазарева, д.27.
Суд не принял во внимание, что имеются и другие приборы учета, а именно ТЭМ-106, N 1066054, адрес: ул. Адмирала Лазарева, д.25 и ТЭМ-106, N1066085 адрес: Адмирала Лазарева, д.23.
ГБУ "ЕИРЦ г. Москвы" указывает в письме ( т.2 л. д. 99-100): Анализ ведомостей учета параметров теплопотребления приборов учета ТЭМ-106 N 1066092, установленного по адресу: г. Москва, ул. Адмирала Лазарева, д.27 показал, что масса теплоносителя в подающем трубопроводе больше массы теплоносителя в обратном трубопроводе на 0,67 %; 0,67%, 0,64 %; 0,61%; 0,6 %; 0,68%; 0, 68% т.е. допустимая погрешность в соответствие Правила учета тепловой энергии и теплоносителя п.5.2. Требования к метрологическим характеристикам приборов учета.
Приборы учета несовершенны, у каждого прибора есть допустимая погрешность, установленная заводом изготовителем, (см. Правила учета тепловой энергии и теплоносителя п.5.2. Требования к метрологическим характеристикам приборов учета) Данный факт подтвердил Ответчик.
Погрешность(%) = (G1-G2)/(G1+G2)*100. Пример, если погрешность одного расходомера, установленная заводом изготовителем _1%, то суммарная допустимая погрешность составляет от _2% до 5%
Погрешность приборов учета является его технической характеристикой. Предполагается, что показатели измеряемых приборов учета величин могут отклоняться от действующих размеров на размер допустимой погрешности как в большую, так и в меньшую сторону.
ГБУ "ЕИРЦ г. Москвы" и ссылка суда на погрешность прибора учета тепловой энергии, что объемы потерь теплоносителя лежат в пределах 2% от объемов отпущенной истцом тепловой энергии подтвердил тот факт, что погрешность прибора учета ТЭМ-106 N 1066092 не превышает допустимой.
При закрытой системе теплоснабжения, расход в подающем трубопроводе больше, чем расход в обратном, т.е. приборы показывают, что заходит одно количество теплоносителя, а выходит немного меньше. Это считается нормой. В системе теплопотребления бывают потери, небольшие подтеки, протечки и т.п.
Согласно п. п. а п. 125 и пункту 126 Правил N 1034, утечка определяется как разность абсолютных значений измеренных величин без учета погрешностей и оформляется совместными документами, например, подписанными сторонами посуточными ведомостями учета параметров теплопотребления.
Кроме того о недопустимости введения в показания приборов учета поправок, учитывающих погрешность измерений количества тепловой энергии и теплоносителя, неоднократно давались разъяснения в бюллетенях "Теплоснабжение" (выпуски: N 1 (12) за 1999, N 2(13) за 1999, N 1 (20) за 2001).
Таким образом, ПАО "МОЭК" правомерно, с учетом требований действующего законодательства и судебной практикой, определяет объем потребленного теплоносителя без учета корректировки, связанного с погрешностью узлов учета тепловой энергии и теплоносителя.
Согласно п. 8 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 года N 491, внешней границей сетей электро-, тепло-, водоснабжения и водоотведения, входящих в состав общего имущества, если иное не установлено законодательством Российской Федерации, является внешняя граница стены многоквартирного дома, а границей эксплуатационной ответственности при наличии коллективного (общедомового) прибора учета соответствующего коммунального ресурса, если иное не установлено соглашением собственников помещений с исполнителем коммунальных услуг или ресурсоснабжающей организацией, является место соединения коллективного (общедомового) прибора учета с соответствующей инженерной сетью, входящей в многоквартирный дом.
Между ПАО "МОЭК" и ТСЖ "Парус" подписан Акт о разграничении балансовой принадлежности тепловых сетей и эксплуатационной ответственности сторон, является: наружная стена дома: 23,25,27 и входные и выходные фланцы задвижек на ОДУУ по ул. Адмирала Лазарева в соответствии с п. 5 ст. 15 ФЗ "О теплоснабжении".
Пунктами 6.2., 6.4., 6.6., 6.8., Приложением N 3 договора установлена обязанность оплачивать тепловые потери энергии от границы балансовой принадлежности до точки учета, что соответствует п.21 Постановления Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 г. N 808 "Об организации теплоснабжения в РФ и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Правительства РФ", которым предусмотрено, что договор теплоснабжения в качестве существенного условия должен содержать объем тепловых потерь тепловой энергии (теплоносителя) в тепловых сетях заявителя от границы балансовой принадлежности до точки учета.
Таким образом, отсутствуют какие-либо основания для признания положений договора и Акта разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности недействительными.
Согласно п. 60 Приказа ФСТ от 06.08.2004 "Об утверждении методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке" N 20-э/2 расчет тарифов на тепловую энергию для потребителей по настоящим Методическим указаниям основывается на полном возврате теплоносителя в тепловую сеть и (или) на источник тепла.
В соответствии с п. 61.2 в составе материальных расходов учитываются расходы на приобретение воды, электрической и тепловой энергии, расходуемых на технологические цели, включая расходы на компенсацию следующих нормативных технологически необходимых затрат и технически неизбежных потерь ресурсов:
тепловые потери через изоляцию трубопроводов тепловых сетей и с потерями теплоносителей;
потери (в том числе с утечками) теплоносителей (пар, конденсат, горячая вода) без тепловой энергии, содержащейся в каждом из них.
При этом пунктом 61.3 установлено, что расходы на компенсацию указанных в подпункте 61.2 настоящих Методических указаний потерь и затрат ресурсов определяются по действующим тарифам и ценам на каждый из видов ресурсов.
В силу ч. 2 ст. 19 Закона о теплоснабжении коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется путем их измерения приборами учета.
В рассматриваемом же случае потери зафиксированы прибором учета в сетях потребителя.
В соответствии с пунктом 5 статьи 19 Закона N 190-ФЗ учет тепловой энергии осуществляется путем измерения приборами учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии не определена иная точка учета.
Объем потерь тепловой энергии, связанных с потерями т
