Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 ноября 2015 г. N 12АП-10942/15

г. Саратов

20 ноября 2015 г.

Дело N А06-1436/2012

Резолютивная часть постановления объявлена "18" ноября 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен "20" ноября 2015 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шалкина В.Б.,

судей Борисовой Т.С., Дубровиной О.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Барышниковой В.А.,

при участии в судебном заседании представителя публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" - Матвеевой С.М. по доверенности от 30.12.2014,

представителей публичного акционерного общества "Астраханская энергосбытовая компания" - Замана Т.М. по доверенности от 12.01.2015 N 20, Елемесова Р.К. по доверенности от 29.06.2015 N 85,

в отсутствие иных участников процесса, уведомлённых надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" на решение Арбитражного суда Астраханской области от 26 августа 2015 года по делу N А06-1436/2012 (судья Рыбников А.Н.) по исковому заявлению публичного акционерного общества "Астраханская энергосбытовая компания" (ИНН 3017041554, ОГРН 1063000000041) к публичному акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" (ИНН 6164266561, ОГРН 1076164009096) о взыскании задолженности по договору оказания услуг по передаче электрической энергии, третье лицо: открытое акционерное общество "Производственно-строительная компания "Строитель Астрахани",

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Астраханская энергосбытовая компания" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Астраханской области с иском к публичному акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" (далее - ответчик) о взыскании долга в сумме 57.741.926 руб. 17 коп.

В соответствии со статьей 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по ходатайству истца к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Открытое акционерное общество "Производственно - строительная компания "Строитель Астрахани".

Решением Арбитражного суда Астраханской области от 26 августа 2015 года по делу N А06-1436/2012 публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в пользу публичного акционерного общества "Астраханская энергосбытовая компания" взыскано 57.941.926 руб. 17 коп., из которых 57.741.926 руб. 17 коп. - сумма долга и 200.000 руб. - расходы по уплате государственной пошлины.

Не согласившись с принятым судебным актом, публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, по основаниям, изложенным в жалобе, принять по делу новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает, что судом первой инстанции не учтено, что предприятие как сетевая организация обязано определять объем электрической энергии, потребленной МКЖД, не оборудованных общедомовыми приборами учета исходя из показаний приборов коммерческого учета, к каковым относятся и индивидуальные приборы учета бытовых потребителей, исковые требования удовлетворены необоснованно, при отсутствии первичных документов, подтверждающих точный объем переданной энергии.

Истец в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представил суду апелляционной инстанции письменный отзыв, в соответствии с которым находит обжалуемый судебный акт законным и обоснованным и не подлежащим отмене.

Проверив законность вынесенного судебного акта, изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в пределах, установленных статьёй 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришёл к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и правильно установлено судом первой инстанции, 01 января 2007 года между ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" (Заказчик) и ОАО "Астраханьэнерго" (Правопредшественник ответчика, Исполнитель) был заключен договор N 2 оказания услуг по передаче электрической энергии.

Согласно пункту 2.1 договора Исполнитель обязался оказывать Заказчику услуги посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих Исполнителю, а Заказчик обязался оплачивать услуги Исполнителя.

В соответствии с пунктом 2.2 договора Заказчик обязался по заявке Исполнителя приобретать электроэнергию для компенсации потерь согласно Приложению N 9 к настоящему Договору, а Исполнитель обязался оплачивать указанные объемы электроэнергии на условиях настоящего Договора.

Пунктом 5.3 договора определено, что Исполнитель оплачивает стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в сетях, с учетом установленных тарифов и прогнозных значений нерегулируемых цен, путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заказчика в следующие сроки:

До начала расчетного месяца Заказчик на основании определенных Приложением N 5 к настоящему Договору данных о плановых объемах выставляет Исполнителю счет на оплату электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в сетях. Исполнитель производит оплату по выставленному счету в следующем порядке: 1. до 20 числа текущего месяца - 10% стоимости электроэнергии, указанной в счете 2 - до 28 числа текущего месяца - 40% стоимости электроэнергии, указанной в счете.

Подпунктом 3 пункта 5.3 раздела 5 договора (порядок оплаты Исполнителем электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в сетях) установлено, что окончательный расчет производится до 15 числа месяца, следующего за расчетным. В случае, если на основании выставленного счета Исполнитель произвел платеж, размер которого превышает стоимость фактических потерь электроэнергии, и отсутствует задолженность Исполнителя по настоящему Договору за прошлые периоды платежа (за исключением задолженности, по которому достигнуто соглашение о порядке его погашения), сумма превышения засчитывается в счет следующего платежа.

Требования истца мотивированы тем, что в июне 2011 г. в связи с возникшими разногласиями по объему полезного отпуска электроэнергии акт о технологическом расходе электроэнергии на транспорт в сетях Исполнителя подписан с разногласиями. По мнению истца, полезный отпуск потребителям истца в июне 2011 г. заявлен ответчиком в завышенном объеме, в связи с чем, был занижен объем технологических потерь. Истец считает, что объем заниженных ответчиком технологических потерь в июне 2011 г. составляет 29.247.140 кВт.ч., стоимость которых составляет 57.741.926 руб. 17 коп.

Оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в их совокупности и во взаимной связи, проанализировав нормы права, регулирующие спорные правоотношения суд первой инстанции верно пришел к выводу об обоснованности исковых требований по следующим основаниям.

В соответствии с абзацем 3 части 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" сетевая организация обязана оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в её собственности объектах электросетевого хозяйства.

Согласно части 3 статьи 32 Федерального закона "Об электроэнергетике", величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.

Пунктами 50 и 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 г. N 861 (далее - Правила N 861) установлено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

В соответствии с пунктом 120 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановление Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 г. N 530 (далее - Основные положения), потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом VII настоящих Правил.

Согласно пункту 121 Основных положений сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

В силу пункта 136 Основных положений оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии.

Согласно пункту 159 Основных положений сетевая организация обеспечивает сбор данных коммерческого учета электрической энергии на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и смежных сетевых организаций, а также на границах зоны деятельности гарантирующего поставщика и в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии представляет данные об учтенных величинах переданной электрической энергии и потерях электрической энергии лицам, электрические сети (энергопринимающие устройства, энергетические установки) которых присоединены к электрическим сетям указанной сетевой организации, и (или) обслуживающим их гарантирующим поставщикам (энергосбытовым организациям).

Согласно пунктам 2.2., 3.3.15 договора Заказчик обязуется по заявке Исполнителя приобретать электроэнергию для компенсации потерь согласно Приложению N 9 к настоящему Договору, а Исполнитель обязуется оплачивать указанные объемы электроэнергии на условиях настоящего Договора; Исполнитель обязуется оплачивать стоимость электроэнергии, приобретаемой им в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ему сетях в соответствии с условиями Договора.

Также пунктом 3.3.4 договора установлено, что Исполнитель по окончании каждого расчетного периода и в соответствии с положениями "Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 г. N 530 определяет в порядке, определенном Сторонами в приложении N 8 к Договору, объемы поставленной Потребителям электроэнергии и направляет Заказчику соответствующие сведения.

Согласно пункту 4.3 договора ежемесячно в порядке, определенном сторонами в Приложении N 8 к настоящему договору, Исполнитель определяет объемы переданной по Договору (поставленной потребителям Заказчика) электроэнергии.

Согласно пункту 4.4 договора ежемесячно в порядке, определенном сторонами в Приложении N 9 к настоящему договору, Исполнитель определяет объем электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь в сетях.

Приложением N 8 к договору стороны определили Регламент взаимоотношений по формированию полезного отпуска электроэнергии за отчетный период.

Приложением N 9 к договору стороны утвердили Регламент расчета стоимости электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии в сетях.

Согласно пункту 1.1 договора потери электрической энергии - разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребляемой энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной другим сетевым организациям.

В соответствии с пунктом 2 Приложения N 9 к договору N 2 от 01.01.2007 расчет объемов потерь электроэнергии осуществляется Исполнителем на основании данных об объемах переданной электроэнергии, определенных в соответствии с Регламентом N 8 к договору N 2 от 01.01.2007 г. и данных об объемах потерь в сетях исполнителя, учтенных в ценах на оптовом рынке электрической энергии.

Согласно пункту 5 Приложения N 9 договору от 01.01.2007 N 2 объем фактических потерь электроэнергии в электрических сетях исполнителя (Этсо), определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть Исполнителя из смежных сетей или от производителей; электроэнергии, и суммой объемов электроэнергии, переданных Потребителям, чьи энергопринимающие устройства присоединены к сети Исполнителя, в смежные сетевые организации, Рассчитывается по формуле:

Этсо = Э пост.тсо - Э отп.тсо

где:

Э пост.тсо - количество электрической энергии, поступившее в сети Исполнителя.

Э отп.тсо - количество электрической энергии, отпущенное из сетей Исполнителя. Количество электрической энергии, отпущенное из сети Исполнителя, определяется на основании данных приборов учета (соглашений об информационном обмене), и включает в себя:

- количество электрической энергии, отпущенное в сеть смежной сетевой компании на границе балансовой принадлежности Исполнителя и смежной сетевой организации.

- количество электрической энергии, израсходованное Исполнителем на хозяйственные нужды.

- количество электрической энергии, потребленной электростанциями генерирующих компаний, работающими в режиме потребления электрической энергии.

- количество электроэнергии, потребленное Потребителями, присоединенными к сетям Исполнителя, в том числе количество электрической энергии, рассчитанное по актам о безучетном потреблении.

По итогам июня 2011 г. ОАО "МРСК Юга" как сетевая организация определило объем полезного отпуск и по его данным количество электрической энергии, отпущенное из его сетей в июне 2011 г. составило 192.734.210 кВт.ч. (в том числе, полезный отпуск - 190.401.140 кВт.ч., отпуск электроэнергии, приобретенной у ООО "Русэнергосбыт" - 1.783.538 кВт.ч., потери других сетевых организаций 549.532 кВт.ч.).

В свою очередь по данным ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" количество электрической энергии, отпущенное из сетей ответчика в июне 2011 г. составило 163.487.070 кВт.ч. (в том числе, полезный отпуск - 161.402.411 кВт.ч., отпуск электроэнергии, приобретенной у ООО "Русэнергосбыт" - 1.783.538 кВт.ч., потери других сетевых организаций 301.121 кВт.ч.).

В дальнейшем истец согласился с определенным ответчиком объемом потерь других сетевых организаций в размере 549.532 кВт.ч.

Как видно у сторон возникли разногласия в определении объема полезного отпуска, что, как следствие, привело к разногласиям в определении объема оказанных услуг по передаче электрической энергии, и в определении объема потерь электроэнергии в электрических сетях.

Из материалов дела следует и сторонами данные обстоятельства не оспариваются, что количество электрической энергии, поступившее в сети ответчика в июне 2011 г. составило 215.593.906 кВт.ч.

В таком случае, по данным ОАО "МРСК Юга" объем потерь составил 22.859.696 кВт.ч. (215.593.906 - 190.401.140 - 1.783.538 - 549.532) на сумму 42.313.503 руб. 95 коп.

По данным ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" объем потерь составил 51.858.425 кВт.ч. (215.593.906 - 161.402.411 - 1.783.538 - 549.532) на сумму 99.351.177 руб..

Таким образом, спорный объем электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь, возникающих в сетях электросетевого хозяйства ответчика, составил 28.998.729 кВт.ч. (51.858.425 - 22.859.696) на сумму 57.037.673 руб. 05 коп. (99.351.177 руб. - 42.313.503 руб. 95 коп.).

Положениями действующего законодательства и условиями заключенного между сторонами договора организация коммерческого учета электрической энергии и определение объема полезного отпуска и потерь в сетях за расчетные периоды возложены на сетевую организацию.

Однако, это не лишает гарантирующего поставщика права оспорить объем сформированного сетевой организацией полезного отпуска электрической энергии, исходя из его недостоверности, из несоответствия примененных при расчетах сетевой организацией методов и способов расчетов, не соответствующих условиям договора либо действующему законодательству, представив суду соответствующие контррасчеты и подтверждающие доказательства, а также, в свою очередь, не освобождает сетевую организацию от доказывания правомерности и достоверности формирования полезного отпуска.

И, напротив, поскольку ответчик определяет объем переданной (поставленной потребителям истца) электроэнергии, который, в свою очередь, является составляющей частью определения объема фактических потерь электроэнергии в электрических сетях, то, на ответчике как на сетевой организации лежит обязанность по доказыванию объема оказанных ею услуг по передаче электрической энергии.

Как правильно установлено судом первой инстанции, разногласия в определении объема полезного отпуска сложились из следующего:

1. Объем электроэнергии, рассчитанный сетевой компанией в июне 2011 г. на места общего пользования многоквартирных домов, на основании нормативов потребления электроэнергии, утвержденных Постановлением Министерства ЖКХ Астраханской области N 3-п от 15.02.2011 г. в размере 1.268.183 кВт.ч.;

2. Объем электроэнергии переданной потребителю ООО "УК ДУ-1" в размере 24.930 кВт.ч.;

3. Объем электроэнергии определенный на основании актов о безучетном потреблении электроэнергии в размере 683.737 кВт.ч. в т.ч.:

- по акту о безучетном потреблении электроэнергии от 09.04.201 1 N 01302П по индивидуальному предпринимателю Король И.В., договор N 30438 - 137.679 кВт.ч.,

- прочие акты - 546.058 кВт.ч.

4. Объем электроэнергии, переданной потребителям - гражданам в размере 27.021.879 кВт.ч.

В дальнейшем, с учетом обстоятельств, установленных судом при рассмотрении дела N А06-6248/2011 (иск Открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" к Открытому акционерному обществу "Астраханская энергосбытовая компания" о взыскании задолженности за услуги по передаче электрической энергии, оказанные в июне 2011 г.), истец согласился с обоснованностью включения в объем полезного отпуска объема электроэнергии, определенного на основании актов о безучетном потреблении электроэнергии в размере 186.002 кВт.ч.

В свою очередь, ответчик согласился с необоснованностью включения им в объем полезного отпуска:

объема электроэнергии, рассчитанного на места общего пользования многоквартирных домов, в размере 1.268.183 кВт.ч.;

объема электроэнергии, переданной потребителю ООО "УК ДУ-1", в размере 24.930 кВт.ч.;

объема электроэнергии, определенного на основании актов о безучетном потреблении электроэнергии, в размере 497.735 кВт.ч.

Разногласия по гражданам-потребителям в объеме 27.021.879 кВт. ч. возникли у сторон в результате различного подхода к формированию объемов переданной электроэнергии.

Двенадцатым арбитражным апелляционным судом при рассмотрении дела N А06-6248/2011 сделан следующий вывод: "Вывод суда первой инстанции о том, что расчет стоимости услуг по передаче электрической энергии за спорный период по гражданам-потребителям должен производиться в соответствии с условиями договора, заключенного между сторонами, с применением расчётно-прогнозного метода, в отсутствие предусмотренных договором оснований применения такого метода, а также в отсутствие последующей корректировки определённого расчётным способом объёма отпущенной электроэнергии, противоречит требованиям действующего законодательства и сложившейся практике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, что могло повлиять на неправильное определение объема оказанных услуг в спорный период, а также объема потерь электрической энергии".

Учитывая названные выводы, и в целях необходимости определения количественного показателя объема потребления электрической энергии потребителями, присоединенными к сетям ответчика за период с 01.06.2011 года по 30.06.2011 года судом первой инстанции по ходатайству ответчика была назначена судебная экспертиза.

В результате проведенной судебной экспертизы экспертом установлено следующее:

1. Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии за период с 01.06.2011 года по 30.06.2011 года ОАО "Астраханская энергосбытовая компания" - по гражданам-потребителям проживающим в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета, согласно Постановлению Правительства РФ "Об утверждении Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг" от 23.05.2006 года N 306, составил 25.439.724 кВт.ч.

2. Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии по гражданам - потребителям проживающими в многоквартирных жилых домах не оборудованных общедомовыми приборами учета на основании данных зафиксированных в обходных листах (ВСП) составленных в июне 2011 г., составил 14.714.150 кВт.ч.

Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии по данным точкам поставки, рассчитанный на основании нормативов потребления коммунальной услуги по электроснабжению составил 7.496.730 кВт.ч. на сумму 10.621.119 руб. 67 коп.

3. Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии по гражданам - потребителям проживающими в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета, на основании данных указанных гражданами в платежных документах (биллинговых выгрузках из платежных систем) в июне 2011 г., составил 8.826.733 кВт.ч.

Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии по данным точкам поставки, рассчитанный на основании нормативов потребления коммунальной услуги по электроснабжению составил 12.817.407 кВт.ч. на сумму 18.159.279 руб. 26 коп.

4. Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии по гражданам - потребителям, проживающим в индивидуальных жилых домах, по которым отсутствуют документы подтверждающие введение в эксплуатацию индивидуального расчетного прибора учета, рассчитанный на основании нормативов потребления коммунальной услуги по электроснабжению, составил 18.034.191 кВт.ч.

5. Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии по гражданам-потребителям, проживающим в индивидуальных жилых домах, по которым осуществлен контрольный съем показаний приборов учета в июне 2011 и предоставлены показания гражданами в платежных документах (биллинговых выгрузках из платежных систем) в июне 2011 г., на основании данных зафиксированных в обходных листах (ВСП) и квитанциях об оплате (биллингах), составил 2.808.749 кВт.ч (1.391.227 кВт.ч и 1.417.522 кВт.ч., соответственно).

7. Объем и стоимость электроэнергии подлежащей оплате в целях компенсации потерь в сетях ОАО "МРСК Юга" за июнь 2011 г.:

- без учета данных, зафиксированных в обходных листах (ВСП), составленных в июне 2011 г., данных указанных гражданами в платежных документах (биллинговых выгрузках из платежных систем) в июне 2011 г. в отношении граждан-потребителей, проживающих в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета, составил 3.638.110 кВт.ч. на сумму 7.155.822 руб. 57 коп.

- с учетом данных зафиксированных в обходных листах (ВСП), составленных в июне 2011 г., данных, указанных гражданами в платежных документах (биллинговых выгрузках из платежных систем) в июне 2011 г. в отношении граждан потребителей, проживающих в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета, составил 4.099.563 кВт.ч. на сумму 8.063.457 руб. 52 коп.

В результате рассмотрения спора сторон по делу А06-6248/2011, Двенадцатым арбитражным апелляционным судом в Постановлении от 14.03.2014 было указано, что "Практика применения положений жилищного законодательства, регулирующих порядок определения объема коммунального ресурса, поставленного в многоквартирный жилой дом, не оборудованный общедомовыми приборами учета, при наличии в жилых помещениях граждан, проживающих в таком доме, индивидуальных приборов учета, установлена в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.06.2009 N 525/09, от 22.09.2009 N 5290/09, от 15.07.2010 N 2380/10 и заключается в том, что названный объем подлежит определению исходя из нормативов потребления соответствующих коммунальных услуг, установленных в соответствии с жилищным законодательством.

Данный вывод соответствует также правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.12.2011 N 9797/11".

В этом же постановлении от 14.03.2014, апелляционным судом сделан следующий вывод: "Вывод суда первой инстанции о том, что расчет стоимости услуг по передаче электрической энергии за спорный период по гражданам-потребителям должен производиться в соответствии с условиями договора, заключенного между сторонами, с применением расчётно-прогнозного метода, в отсутствие предусмотренных договором оснований применения такого метода, а также в отсутствие последующей корректировки определённого расчётным способом объёма отпущенной электроэнергии, противоречит требованиям действующего законодательства и сложившейся практике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, что могло повлиять на неправильное определение объема оказанных услуг в спорный период, а также объема потерь электрической энергии.

Таким образом, расчет стоимости объёма отпущенной электроэнергии гражданам-потребителям, проживающим в жилых домах, не оснащённых общедомовыми приборами учёта, должен определяться на основании пункта 19 и пункта 1 приложения N 2 к Правилам N 307, исходя из утвержденных нормативов потребления коммунальных услуг путем умножения количества граждан, проживающих (зарегистрированных) в жилом помещении (квартире, жилом доме) на норматив потребления соответствующей коммунальной услуги (для электроснабжения - кВт*час в месяц на 1 чел.) и на соответствующий тариф, установленный в соответствии с законодательством Российской Федерации (для электроснабжения - руб./кВт*час).

Согласно пункту 24 приложения к Правилам N 306 норматив потребления электрической энергии, установленный для граждан, проживающих в многоквартирных домах, оборудованных лифтами, рассчитан с учетом расхода электрической энергии на работу приборов освещения мест общего пользования многоквартирного дома и придомовой территории, автоматических запирающих устройств, усилителей телеантенн коллективного пользования, систем противопожарной автоматики, дымоудаления; норматив потребления электрической энергией, установленный для граждан, проживающих в многоквартирных домах, не оборудованных лифтами, рассчитан с учетом расхода электрической энергии на работу приборов освещения мест общего пользования многоквартирного дома и придомовой территории, автоматических запирающих устройств, усилителей телеантенн коллективного пользования, систем противопожарной автоматики, дымоудаления.

В силу положений пункта 25 приложения к Правилам расход электрической энергии на работу электрооборудования, являющегося общей собственностью многоквартирного дома, определяется, исходя из следующих величин: в отношении приборов освещения мест общего пользования многоквартирного дома и придомовой территории, автоматических запирающих устройств, усилителей телеантенн коллективного пользования, систем противопожарной автоматики и дымоудаления, технологических потерь - 7 кВтч в месяц на 1 человека; в отношении лифтового оборудования - 7 кВтч в месяц на 1 человека.

Для жилых зданий, не являющихся многоквартирными домами, указанные значения принимаются равными нулю.

Из приведённых норм следует, что определение объёма отпущенной гражданам-потребителям, проживающим в домах, не оснащённых общедомовыми приборами учёта, электроэнергии в соответствии с Правилами N 306 возможно при наличии исходных данных, указанных в названных Правилах".

В спорный период, общедомовые приборы учета электроэнергии на границе балансовой принадлежности электрических сетей ответчика и внутридомовых электрических сетей многоквартирных домов, отсутствовали.

При указанных обстоятельствах, соответствующие доводы заявителя апелляционной жалобы отклоняются.

Ссылки ответчика на пункты 121 и 136 Основных положений правомерно отклонены судом первой инстанции, поскольку названные нормы являются общими нормами регулирования правоотношений в области элетроэнергетики, в то время как в отношении определения объема электрической энергии поданной в многоквартирные жилые дома, не оборудованные общедомовыми приборами учета, действуют специальные нормы регулирования правоотношений, установленные жилищным законодательством. Приведенные выше нормы жилищного законодательства в данном случае имеют приоритет перед общеправовыми нормами.

И, напротив, в отношении, определения объема электрической энергии, поданной в индивидуальные жилые дома, подлежат применению правила Основных положений, поскольку жилищное законодательство специальных норм в данном случае не содержит.

В таком случае следует признать, что в силу пункта 136 Основных положений оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В силу статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

При отсутствии поступивших от гражданина - потребителя сведений о количестве потребленной электрической энергии, обязанность по установлению данных обстоятельств лежит на сетевой организации как на лице, на котором лежит обязанность по доказыванию факта и объема передачи такому потребителю электрической энергии. Возможность определения количества передаваемой электрической энергии в отношении граждан - потребителей, проживающих в индивидуальных жилых домах, оборудованных приборами учета, при отсутствии показаний приборов учета, норматива потребления электрической энергии, законодательством не предусматривалось.

Также в спорный период отсутствовал утвержденный соответствующим нормативным правовым актом, либо определенный договором перечень документов, которые должны подтверждать введение в эксплуатацию индивидуального расчетного прибора учета.

На момент возникновения спорных отношений приборы учета в спорных индивидуальных жилых домах были приняты сторонами в качестве расчетных, что подтверждается включением их в приложение N 2 к Договору, в котором стороны согласовали технические параметры приборов учета, в том числе сведения о типе и номере установленного прибора учета.

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции, с учетом результатов судебной экспертизы пришел к обоснованному выводу о том, что объем оказанных ответчиком в июне 2011 года услуг по передаче электрической энергии в части электроэнергии, переданной потребителям - гражданам, составил 28.248.473 кВт.ч.:

25.439.724 кВт.ч. - объем по гражданам-потребителям, проживающим в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета, согласно Постановлению Правительства РФ "Об утверждении Правил установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг" от 23.05.2006 года N 306;

2.808.749 кВт.ч., объем по гражданам-потребителям, проживающим в индивидуальных жилых домах, на основании данных зафиксированных в обходных листах (ВСП) и квитанциях об оплате (биллингах).

Таким образом, с учетом проведенной по назначению суда экспертизы, объем полезного отпуска в июне 2011 года составил 149.699.808 кВт.ч. (161.402.411 кВт.ч. (полезный отпуск, определенный истцом при закрытии июня 2011 г.) + 186.002 кВт.ч. (спорный объем безучетного потребления, удовлетворенного в пользу ответчика по делу A06-6248/2011) - 11.888 605 кВт.ч. (разница между объемом потребления электроэнергии гражданами-потребителями, учтенным истцом при закрытии июня 2011 года - 40.137.078 кВт.ч. и объемом потребления электроэнергии гражданами-потребителями по результатам проведенной судебной экспертизы - 28.248.473 кВт.ч.)).

В таком случае количество электрической энергии, отпущенное из сетей ответчика в июне 2011 г. составляет 152.032.878 кВт.ч. (149.699.808 кВт.ч. + 1.783.538 + 549.532).

Как было указано выше количество электрической энергии, поступившее в сети ответчика в июне 2011 г. составило 215.593.906 кВт.ч.

Таким образом, объем фактических потерь электроэнергии в электрических сетях ответчика составляет 63.561.028 кВт.ч. (215.593.906 - 152.032.878).

Следовательно, ответчик обязан был оплатить стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих ему объектах электросетевого хозяйства в июне 2011 г., в сумме 122.369.222 руб. 49 коп. (63.651.028 кВт.ч. Х 1,66687 руб. (тариф на покупку потерь) - 2.245.239 руб. 82 коп. (стоимость нагрузочных потерь, учтенных в равновесных ценах на электроэнергию в июне 2011 г.).

Ответчиком оплата произведена в сумме 42.313.503 руб. 95 коп.

В таком случае, задолженность ответчика перед истцом составляет 80.055.718 руб. 05 коп.

Поскольку истцом при закрытии июня 2011 года объем по потребителям гражданам был учтен в размере 40.137.078 кВт.ч., истец не заявляет об увеличении размера исковых требований.

При этом, сделанное истцом в суде первой инстанции заявление о том, что он готов согласится с расчетами ответчика о том, что объем по гражданам-потребителям, проживающим в индивидуальных жилых домах, на основании данных зафиксированных в обходных листах (ВСП) и квитанциях об оплате (биллингах) фактически может составлять 8.650.674 кВт.ч (3.924.822 кВт.ч и 4.725.852 кВт.ч., соответственно), юридического значения для выводов о размере задолженности ответчика значения не имеет, поскольку объем потребления электроэнергии гражданами-потребителями в этом случае составит 34.090.398 кВт.ч., что в любом случае менее учтенного истцом при закрытии июня 2011 года объема 40.137.078 кВт.ч., и, в таком случае не влияет на расчет объема потерь электроэнергии в электрических сетях.

В соответствии с пунктом 5.3 договора Исполнитель производит окончательный расчет по оплате стоимости электроэнергии, приобретаемой им в целях компенсации потерь в сетях (с учетом установленных тарифов и нерегулируемых цен) - до 15 числа месяца, следующего за расчетным.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

В нарушение условий договора N 2 от 01.01.2007 г., положений пункта 3 статьи 32 Федерального закона "Об электроэнергетике", пунктов 50, 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, пункта 120 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановление Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 г. N 530 истец свои обязательства по оплате электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь, возникающих в сетях электросетевого хозяйства, за июнь 2011 г. надлежащим образом не исполнил. Задолженность истца перед ответчиком составляет 57.741.926 руб. 17 коп.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции верно признал требования истца обоснованными и подлежащими удовлетворению.

Суд апелляционной инстанции, проверив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, пришел к выводу, что они не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными, не влекущими отмену оспариваемого решения.

Нормы материального права применены судом первой инстанции правильно, выводы суда соответствуют установленным обстоятельствам и материалам дела. Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

С учётом изложенного, обжалуемый судебный акт подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двенадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Астраханской области от 26 августа 2015 года по делу N А06-1436/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в доход федерального бюджета Российской Федерации 3000 руб. государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

В.Б. Шалкин

Судьи

Т.С. Борисова О.А. Дубровина