Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 8 декабря 2015 г. N 02АП-9308/15

г. Киров

08 декабря 2015 г.

Дело N А31-5502/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 07 декабря 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 декабря 2015 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Щелокаевой Т.А.,

судей Барьяхтар И.Ю., Поляшовой Т.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Вахрушевой Р.В.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Ремонтно-эксплуатационное управление" (ОГРН: 1097746358412; ИНН: 7714783092),

без участия в судебном заседании представителей сторон,

на решение Арбитражного суда Костромской области от 31.08.2015 по делу N А31-5502/2015, принятое судом в составе судьи Авдеевой Н.Ю.,

по иску общества с ограниченной ответственностью "НОВАТЭК-Кострома" (ОГРН: 1024400511794; ИНН: 4401017834)

к открытому акционерному обществу "Ремонтно-эксплуатационное управление" (ОГРН: 1097746358412; ИНН: 7714783092),

о взыскании 4 770 069 рублей 56 копеек,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "НОВАТЭК-Кострома" (далее - истец, Общество, ООО "НОВАТЭК-Кострома") обратилось в Арбитражный суд Костромской области с исковым заявлением от 01.06.2015 N 07-15/2000 к открытому акционерному обществу "Ремонтно-эксплуатационное управление" (далее - ответчик, заявитель, Управление, АО "РЭУ") о взыскании 4 770 069 рублей 56 копеек задолженности, в том числе 4 767 884 рублей 28 копеек долга по договору поставки газа от 17.11.2014 N 44-5-20005 (далее - договор) по оплате поставленного в апреле 2015 года природного газа, 2 185 рублей 28 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами (далее - проценты) за период с 26.05.2015 по 27.05.2015, а также расходов по уплате государственной пошлины.

Исковые требования, основанные на положения договора, статей 11, 12, 309, 314, 395, 401, 506, 539, 544, 547 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), статьи 5 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", мотивированы неисполнением со стороны ответчика обязательства по оплате поставленного в его адрес в спорный период природного газа.

Решением Арбитражного суда Костромской области от 31.08.2015 исковые требования ООО "НОВАТЭК-Кострома" удовлетворены в полном объеме. Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции нашел подтвержденным факты поставки истцом природного газа ответчику на заявленные в иске объем стоимость и неоплаты со стороны Управления полученного ресурса.

Не согласившись с выводами суда первой инстанции, АО "РЭУ", (05.06.2015 переименованное из открытого акционерного общества в акционерное общество, о чем в Единый государственный реестр внесена соответствующая запись), обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, изложив в ней требование решение от 31.08.2015 отменить полностью и принять по делу новый судебный акт.

Заявитель указал, что в настоящее время договора, на который ссылается Общество в иске, находится в стадии согласования, при этом ссылаясь на пункт 7.2 договора в редакции протокола разногласий, заявитель утверждает, что истцом не был соблюден досудебный порядок урегулирования спора. Также Управление указывает, что судом при вынесении решения не был учтен факт выставления истцом ответчику счета-фактуры за апрель 2015 года с нарушением установленного порядка предоставления платежных документов. Кроме этого ответчик настаивает, что ООО "НОВАТЭК-Кострома" допустило арифметическую ошибку в периоде просрочки процентов (неустойки). К апелляционной жалобе Управление приложило договор с протоколами разногласий, согласования разногласий, урегулирования разногласий и перепиской сторон, который подлежит возврату заявителю на основании части 2 статьи 268 АПК РФ, и разъяснений пункта 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции".

Истец в отзыве на апелляционную жалобу на доводы заявителя заявил возражения, просит решение от 31.08.2015 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ответчика без удовлетворения.

Стороны явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ). Ответчик направил письменное ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие своего представителя. На основании статьи 156 АПК РФ судебное заседание проведено в отсутствие представителей истца и ответчика.

Законность решения Арбитражного суда Костромской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Материалами дела подтверждаются следующие фактические обстоятельства.

17.11.2014 ООО "НОВАТЭК-Кострома" (поставщик) и АО "РЭУ" (потребитель) подписали договор (л.д.6-10), по отдельным положениям которого стороны до настоящего времени не урегулировали свои разногласия, что следует из отметки Управления, подписавшего договор с протоколом разногласий.

Тем не менее, по условиям пункта 2.1 договора поставщик обязуется поставлять в период с 01.01.2015 по 31.12.2015 газ, соответствующий Общероссийскому классификатору продукции ОК 005-93 (ОКП), а покупатель обязуется получать (отбирать) и оплачивать поставщику газ в объемах, указанных в приложении N 1, являющемся неотъемлемой частью договора.

Фактическая стоимость газа, выбранного по договору в месяце поставки, отражается в товарной накладной на отпуска газа, оформленной по форме N ТОРГ-12 (пункт 5.4 договора).

За базовый месячный объем газа, указанный в графике поставки, покупатель осуществляет оплату по ценам пункта 5.1 договора в следующем порядке: 30 % стоимости базового месячного объема газа, рассчитанного как произведение базового месячного объема газа и цены газа, указанного в пункте 5.1 договора, вносится в срок до 25-го числа месяца поставки; фактически потребленный в месяце поставки газ с учетом средств, ранее внесенных покупателем в качестве оплаты за газ в расчетном периоде, оплачивается в срок до 25-го числа месяца, следующего за месяцем поставки газа.

В случае если объем фактического потребления газа за истекший месяц меньше планового объема, определенного соглашением сторон, излишне уплаченная сумма засчитывается в счет платежа за следующий месяц. Денежные средства, излишне уплаченные по ранее действовавшему договору поставки газа между покупателем и поставщиком, считаются оплатой по договору. расчеты производится перечислением денежных средств по платежному поручению отдельно на оплату газа и оплату прочих платежей. При отсутствии в назначении платежа указания на конкретный счет-фактуру и при наличии задолженности по оплате за поставленный газ платеж покупателя не может считаться авансовым, а засчитывается в счет оплаты предыдущих неоплаченных счетов-фактур в календарной очередности вне зависимости от назначения платежа, указанного покупателем в платежном поручении. Покупатель имеет право вносить оплату за газ и прочие платежи в кассу поставщик, в пределах размера расчетов наличными деньгами, установленного законодательством Российской Федерации.

Обязательства покупателя по оплате считаются исполненными в момент поступления денежных средств на расчетный счет поставщика (пункты 5.5.1, 5.5.2, 5.5.3 договора).

В соответствии с пунктом 8.1 договора, он считается заключенным с даты его подписания обеими сторонами, распространяет свое действие на отношения сторон с 01.01.2015 и действует по 31.12.2015, а по расчетам - до полного исполнения сторонами своих обязательств.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору стороны несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть из договора или в связи с ним, будут по возможности решаться путем переговоров между сторонами. В случае не достижения соглашения путем переговоров все споры, разногласия или требования, возникающие из договора или в связи с ним, в том числе касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат разрешению в Арбитражном суде Костромской области (пункты 7.1, 7.2, 7.3 договора).

В апреле 2015 года истец поставил в адрес ответчика природный газ, что последним не опровергается и подтверждается подписанными контрагентами и заваренными их печатями актом поданного-принятого по договору газа от 30.04.2015 N УА/04/000065 (л.д.11, 29), товарной накладной от 30.04.2015 N АР000004136 (л.д.12, 30). Предъявленный истцом к оплате счет-фактуру от 30.04.2015 N АР000004136 на сумму 4 767 884 рубля 28 копеек (л.д.31) ответчик в установленные договором сроки не оплатил, что послужило основанием для обращения ООО "НОВАТЭК-Кострома" в Арбитражный суд Костромской области с иском о взыскании суммы долга и процентов.

Взыскание с ответчика в пользу истца заявленную последним сумму долга и процентов в полном объеме побудило не согласившегося с этим обстоятельством заявителя подать апелляционную жалобу, изучив которую и отзыв на нее, Второй арбитражный апелляционный суд пришел к следующим выводам.

Пункт 1 статьи 8 ГК РФ в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей называет договоры и иные сделки, предусмотренные законом, а также договоры и иные сделки, хотя и не предусмотренные законом, но не противоречащие ему.

Согласно пунктам 1, 2, 4 статьи 426 ГК РФ договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится, именуется публичным. Отказ от заключения публичного договора не допускается при наличии у коммерческой организации возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы.

В случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации, а также уполномоченные Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти могут издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и тому подобное).

05.02.1998 Правительство Российской Федерации постановлением N 162 утвердило Правила поставки газа в Российской Федерации (далее - Правила), согласно пункту 5 которых поставка газа производится на основании договора между поставщиком и покупателем, заключаемого в соответствии с требованиями ГК РФ, федеральных законов, Правил и иных нормативных правовых актов. Договор поставки газа должен соответствовать требованиям параграфа 3 главы 30 ГК РФ.

Учитывая, что договор поставки газа является публичным в силу статьи 426 ГК РФ, отказ истца от заключения такого договора не допускается.

В силу пункта 1 статьи 445 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с ГК РФ или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты. Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), или, другими словами, новую оферту согласно положениям пункта 2 статьи 443 ГК РФ, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

Подтверждений тому, что разногласия относительно рассматриваемого договора сторонами были переданы для разрешения в суд, в материалах дела не имеется.

Согласно пункту 3 статьи 438 ГК РФ совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и тому подобное) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Пунктом 11 Правил определено, что при несогласии с условиями договора сторона, получившая оферту, обязана выслать другой стороне протокол разногласий, а в случае неполучения в тридцатидневный срок со дня отправления подписанного поставщиком протокола разногласий обратиться в арбитражный или третейский суд и по истечении срока действия договора, заключенного на предыдущий период, прекратить отбор газа.

Отбор (продолжение отбора) газа покупателем по истечении указанного срока и (или) срока действия договора, заключенного на предыдущий период, считается согласием стороны, получившей оферту, на заключение договора поставки (транспортировки) газа на условиях поставщика (газотранспортной или газораспределительной организации). В случае если покупатель обратился в арбитражный суд, действие договора поставки газа, заключенного на предыдущий период, продлевается до вступления в силу решения суда.

Таким образом, поскольку ответчик получал от истца газ, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что тем самым АО "РЭУ" приняло договор на условиях поставщика, изложенных в оферте.

Часть 5 статьи 4 АПК РФ закрепила, что, если для определенной категории споров федеральным законом установлен претензионный или иной досудебный порядок урегулирования либо он предусмотрен договором, спор передается на разрешение арбитражного суда после соблюдения такого порядка. Так как в рассматриваемой ситуации ни действующим законодательством, ни договором не предусмотрена обязанность истца обратиться к ответчику с требованием погашения долга в претензионном порядке, довод истца о нарушении истцом досудебного порядка судом апелляционной инстанции отклоняется.

В силу пункта 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Согласно пунктам 12, 13, 21, 22, 29, 30 Правил поставщик обязан поставлять, а покупатель отбирать газ в количестве, определенном в договоре поставки газа. При этом поставщик обязан поставлять, а покупатель получать (отбирать) газ равномерно в течение месяца в пределах установленной договором среднесуточной нормы поставки газа, а при необходимости - по согласованному между сторонами (включая владельцев газотранспортной системы) диспетчерскому графику.

Поставка и отбор газа без учета его объема не допускаются. Учет объема газа, передаваемого покупателю, производится контрольно-измерительными приборами стороны, передающей газ, и оформляется документом, подписанным сторонами по форме и в сроки, указанные в договоре поставки. Цены на газ и тарифы на его транспортировку указываются в соответствующих договорах в соответствии с законодательством Российской Федерации и нормативными правовыми актами федеральных органов исполнительной власти. Поставка и отбор газа осуществляются исключительно на возмездной основе в соответствии с заключенным договором. Порядок расчетов и сроки платежей определяются договорами поставки газа в соответствии с Правилами.

В силу статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Не допускается односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий (статья 310 ГК РФ).

Материалами дела подтверждается факт надлежащего исполнения истцом своих обязанностей по договору. Ответчик, в соответствии с условиями договора подписав и скрепив своей печатью акт поданного-принятого по договору газа от 30.04.2015 N УА/04/000065 (л.д.11, 29), товарную накладную от 30.04.2015 N АР000004136 (л.д.12, 30), тем самым разногласий относительно количества и качества поставленного ресурса, а также его стоимости не выразил.

Если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода (пункт 1 статьи 314 ГК РФ). Установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить (статья 190 ГК РФ).

Условиями договора стороны определи сроки оплаты покупателем отобранного им газа. При этом оплата ресурса не поставлена в зависимость от получения ответчиком счета-фактуры.

Согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 27.11.2012 N 9021/12, именно на должнике, а не на кредиторе лежит первичная обязанность совершения необходимых действий и принятия разумных мер по исполнению обязательства. В случае возникновения обстоятельств, находящихся вне контроля должника и препятствующих исполнению им обязательства, он освобождается от ответственности, если у него отсутствует возможность принять разумные меры для устранения таких обстоятельств. Однако при этом должник должен незамедлительно сообщить кредитору о наличии таких обстоятельств после того, как ему стало о них известно.

Между тем, из материалов дела не следует, что ответчик извещал истца о невозможности исполнить обязательства по оплате в срок, установленный договором, по причине несвоевременного представления счета-фактуры на оплату.

Таким образом, принимая во внимание тот факт, что ответчиком вопреки статье 65 АПК РФ не представлено доказательств оплаты поставленного в его адрес газа, апелляционный суд приходит к выводу, что суд первой инстанции правомерно удовлетворил требования истца о взыскании долга в заявленном размере.

По правилам действовавшей в спорный период редакции пункта 1 статьи 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

По смыслу приведенной нормы проценты могут быть взысканы в качестве ответственности за просрочку уплаты должником денежных сумм за переданные ему товары, выполненные работы, оказанные услуги (пункт 50 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").

Учитывая, что материалами дела установлен факт неисполнения ответчиком обязанности по оплате поставленного газа, представленный истцом расчет процентов соответствует нормам действующего законодательства и условиям договора, апелляционный суд находит, что суд первой инстанции обоснованно взыскал с Управления 2 185 рублей 28 копеек процентов за период с 26.05.2015 по 27.05.2015.

Довод заявителя о наличии в расчете истца арифметической ошибки в периоде просрочки апелляционным судом отклоняется как необоснованный и противоречащий материалам дела. Управление названный аргумент мотивированным контррасчетом не подтвердило.

Таким образом, доводов, которые имели бы юридическое значение и влияние на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, заявителем в апелляционной жалобе не приведено, в связи с чем основания для ее удовлетворения у суда апелляционной инстанции не имеется. Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Костромской области от 31.08.2015 по делу N А31-5502/2015 оставить без изменения, а апелляционную жалобу акционерного общества "Ремонтно-эксплуатационное управление" - без удовлетворения.

Взыскать с акционерного общества "Ремонтно-эксплуатационное управление" (ОГРН: 1097746358412; ИНН: 7714783092) в доход федерального бюджета 3 000 (три тысячи) рублей 00 копеек государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы.

Арбитражному суду Костромской области выдать исполнительный лист.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Костромской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий

Т.А. Щелокаева

Судьи

И.Ю. Барьяхтар Т.М. Поляшова