Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 11 декабря 2015 г. N 05АП-10145/15

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 11 апреля 2016 г. N Ф03-1027/16 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Владивосток

11 декабря 2015 г.

Дело N А24-2860/2015

Резолютивная часть постановления оглашена 07 декабря 2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 декабря 2015 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего К.П. Засорина,

судей С.Н. Горбачевой, Л.А. Мокроусовой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Л.В. Янчиной,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Строй-Комфорт"

апелляционное производство N 05АП-10145/2015

на решение от 28.09.2015

судьи О.Н. Бляхер

по делу N А24-2860/2015 Арбитражного суда Камчатского края

по иску общества с ограниченной ответственностью "Альтир" (ИНН 4101118912, ОГРН 1074101006099)

к обществу с ограниченной ответственностью "Строй-Комфорт" (ИНН 4101153868, ОГРН 1124101010208)

о взыскании неустойки в сумме 367 540 руб.,

при участии:

от истца: не явились;

от ответчика: представитель Москвитин А.И. (доверенность от 23.11.2015, паспорт),

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Альтир" (далее - ООО "Альтир", истец) обратилось в Арбитражный суд Камчатского края с исковым заявлением о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Строй-Комфорт" (далее - ООО "Строй-Комфорт", ответчик) 420 946 руб. неустойки за нарушение срока исполнения обязательств по договорам субподряда.

В ходе рассмотрения спора, судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) принято уменьшение исковых требований до 367 540 руб., в том числе: 29 440 руб. неустойки по договору N 9 от 22.07.2014 за период с 06.08.2014 по 22.06.2015 и 338 100 руб. неустойки по договору N 8 от 22.07.2014 за период с 21.08.2014 по 11.06.2015.

Решением суда от 28.09.2015 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с указанным судебным актом, считая его незаконным, ответчик обратился в Пятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил обжалуемое решение отменить и принять новый судебный акт. В обоснование жалобы заявитель приводит следующие доводы. По договору N 9 от 22.07.2014 обязательства ответчика исполнены в полном объеме и в срок, что подтверждается подписанными актами освидетельствования скрытых работ, в том числе за работы по переносу сетей 10 кВ, которые исполнены в период с 23.07.2014 по 09.08.2014, актом о приемке выполненных работ по форме КС-2 на сумму 92 000 руб. Указанные акты вручены нарочно начальнику участка Калинину А.В. 12.08.2014. Обязательства по оплате за указанные работы перед ответчиком исполнены. По договору N 8 от 22.07.2014 работы исполнены ООО "Строй-Комфорт" частично. Так, акты освидетельствования скрытых работ подтверждают выполнение работ за период с 01.11.2014 по 05.11.2014, далее, в результате поступления грунтовых вод в канал, который должен быть передан субподрядчику герметичным для выполнения переноса сетей 10 кВ, работы производились на основании подписанного и согласованного между заказчиком, генеральным подрядчиком и субподрядчиком графику выполнения работ, согласно которому датой начала производства работ по переносу кабеля для субподрядчика является 10.03.2015. Таким образом, работы по договору N 8 от 22.07.2014 по причине не готовности к сдаче для производства работ субподрядчику никак не могли быть исполнены до 21.08.2014. Кроме того в связи с отсутствием у генерального подрядчика рабочих, субподрядчик неоднократно исполнял не предусмотренные договором обязательства, в том числе указанные в пунктах 1 и 2 Графика выполнения работ. Заявитель жалобы также указывает на то, что ответчик не был уведомлен о рассмотрении арбитражным судом Камчатского края искового заявления ООО "Альтир".

Извещенный надлежащим образом о месте и времени судебного заседания истец явку представителей в настоящее судебное заседание не обеспечил, о причине неявки не сообщил, в связи с чем суд, руководствуясь частью 3 статьи 156 АПК РФ, рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие истца.

К апелляционной жалобе приложены дополнительные документы согласно перечню приложений.

На вопрос суда представитель ответчика пояснил, что ходатайствует о приобщении данных документов к материалам дела.

Суд, в порядке ст. 268 АПК РФ, определил удовлетворить указанное ходатайство и приобщить данные документы к материалам дела.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы жалобы, просил решение отменить.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив в порядке статей 266 - 271 АПК РФ правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены судебного акта в силу следующего.

Как следует из материалов дела, 22.07.2014 между ООО "Альтир" (генеральный подрядчик) и ООО "Строй-Комфорт" (субподрядчик) заключен договор N 8 на выполнение строительных работ, по условиям которого субподрядчик обязуется собственными и/или привлеченными силами и средствами, в соответствии с проектной документацией и техническим заданием (приложение N 2 к договору), выполнить отдельные строительно-монтажные работы по строительству объекта "магистраль общегородского значения от поста ГАИ до ул. Академика Королева с развязкой в микрорайоне Северо-Восток в г. Петропавловске-Камчатском (участок дороги от ул. Ларина до ул. Академика Королева)" для муниципальных нужд Петропавловк-Камчатского городского округа, в соответствии с Проектной документацией, требованиями технических регламентов, строительных норм и правил, иных нормативных правовых актов и сдать результат работ, в том числе в соответствии с условиями договора, генподрядчику в сроки, предусмотренные договором, а генподрядчик обязуется принять и оплатить выполненные работы в порядке и на условиях, предусмотренных договором (пункт 2.1 договора).

Из пункта 7.1 следует, что договор заключен во исполнение муниципального контракта N 0138300000413000796 175647 от 16.12.2013.

Согласно пункту 8.1 цена договора определена на основании соглашения сторон и составляет 2 520 000 руб. без НДС.

В пункте 9.6.1. оговорено, что субподрядчик не позднее 20-го числа месяца приемки выполненных работ, представляет генподрядчику документы, указанные в пункте 9.6. договора, в том числе акты о приемке выполненных работ (форма КС-2) в электронной форме программного комплекса "АВС", а также на бумажном носителе в трех экземплярах.

Сроки выполнения работ указаны сторонами в разделе 10 договора, согласно которому датой начала выполнения работ по договору считается дача подписания договора. Все работы должны быть выполнены в следующие сроки:

- перенос сетей 10 кВ - в срок не позднее 30 дней с даты подписания договора;

- перенос сетей телефонизации, радиофикации - не позднее 20 дней с момент получения письменного уведомления генподрядчика о необходимости приступить к данным работам;

- устройство наружного освещения - не позднее 50 дней с момента получения письменного уведомления генподрядчика о необходимости приступить к данным работам (пункт 10.1 договора).

Согласно пункту 16.1.1 договор генподрядчик вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора в случае нарушения субподрядчиком сроков (начальных, промежуточных, окончания) выполнения работ более чем на 15 (пятнадцать) календарных дней против сроков, установленных графиком выполнения работ.

В силу пункта 16.2. договора при досрочном расторжении договора стороны производят взаиморасчеты за работы только в той части, в какой они фактически выполнены субподрядчиком и приняты в соответствии с условиями договора генподрядчиком на дату расторжения договора, за вычетом пени (штрафов), если они имели место быть.

В соответствии с пунктами 18.1, 18.3, 18.5 договора не позднее, чем за 10 календарных дней до начала сдачи результата работ субподрядчик направляет генподрядчику письменное уведомление о подтверждении, что фактически выполненные работы соответствуют проектной документации, рабочей документации и условиям договора и готовы для приемки их по акту приемки законченного строительством объекта. Работы по строительству объекта считаются принятыми, а обязательства субподрядчика по строительству объекта завершенными после утверждения генподрядчиком акта приемки законченного строительством объекта. Договор не будет считаться выполненным надлежащим образом до тех пор, пока акт завершения работ по договору не будет подписан и передан субподрядчику генподрядчиком с указанием даты, когда субподрядчик полностью выполнил свои обязательства по договору в соответствии с условиями договора.

В силу пункта 20.3 договора в случае нарушения субподрядчиком сроков (начальных, конечных) выполнения отдельных видов (этапов) работ, предусмотренных графиком выполнения работ. Генподрядчик вправе потребовать от субподрядчика уплату неустойки в размере 0,1% от цены соответствующего вида (этапа) работ за каждый день просрочки.

В пунктах 21.1-21.3 договора стороны оговорили, что все споры и разногласия, которые могут возникнуть из договора или в связи с ним, разрешаются сторонами в досудебном порядке путем предъявления претензии. Сторона, получившая претензию от другой стороны, обязана в течение 10 календарных дней с момента ее получения дать ответ на претензию. В случае если споры и разногласия не будут разрешены сторонами в претензионном порядке либо ответ на претензию не будет получен в установленный срок, сторона, направившая претензию, вправе обратиться в Арбитражный Камчатского края за разрешением спора.

В установленный договором срок (не позднее 21.08.2014) субподрядчик работу по переносу сетей 10 кВ не выполнил. Акт приемки выполненных работ, предусмотренных договором, сторонами не оформлен.

В том же порядке и на аналогичных условиях сторонами заключен договор N 9 от 22.07.2014, на выполнение отдельных строительно-монтажных работ по строительству объекта "автомобильная дорога по ул. Ларина с устройством транспортной развязки и водопропускными сооружениями" для муниципальных нужд Петропавловск-Камчатского городского округа (пункт 2.1 договора).

Согласно пункту 8.1 цена договора составляет 790 000 руб.

Сроки выполнения работ оговорены сторонами в разделе 10 договора, в соответствии с которым датой начала выполнения работ по договору считается дача подписания договора. Все работы должны быть выполнены в следующие сроки:

- перенос сетей 10 кВ - в срок не позднее 15 дней с даты подписания договора;

- перенос сетей телефонизации, радиофикации - не позднее 20 дней с момент получения письменного уведомления генподрядчика о необходимости приступить к данным работам;

- устройство наружного освещения - не позднее 40 дней с момента получения письменного уведомления генподрядчика о необходимости приступить к данным работам.

Однако в установленный договором срок (не позднее 06.08.2014) субподрядчик работу по переносу сетей 10 кВ не выполнил. Акт приемки выполненных работ, предусмотренных договором, сторонами не оформлен.

В связи с нарушением ответчиком обязательств по договорам генподрядчик претензиями от 11.06.2015 N 1919, от 22.06.2015 уведомил субподрядчика о расторжении договора N 8 от 22.07.2014 с 11.06.2015 и договора N 9 от 22.07.2014 с 22.06.2015 в одностороннем порядке, в соответствии с пунктами 16.1.1, 16.1.7 договоров.

Претензиями от 11.06.2015 N 1920 и от 22.06.2015 N 1928 истец обратился к ответчику с требованием об оплате неустойки за нарушение ответчиком срока выполнения работ по договорам. Поскольку претензии ответчик не исполнил, истец обратился в суд с настоящим иском.

Повторно рассмотрев дело, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Между сторонами сложились подрядные отношения, регулируемые главой 37 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), общими нормами ГК РФ об обязательственных отношениях и договорах.

В силу пункта 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Абзацем 2 части 1 статьи 708 ГК РФ установлена ответственность подрядчика за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В соответствии с частью 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Условие о неустойке за нарушение субподрядчиком сроков (начальных, конечных) выполнения работ по договорам согласовано сторонами в пункте 20.3 договоров. Следовательно, в настоящем случае взыскание неустойки за просрочку исполнения обязательств предусмотрено как законом, так и соглашением сторон.

В материалы дела не представлены доказательства надлежащего выполнения работ в установленные сроки в полном объеме, что подтверждает факт нарушения ответчиком существенных условий договоров.

Доказательств обратного ответчиком в материалы дела в порядке статьи 65 АПК РФ не представлено.

Приложенные к апелляционной жалобе КС-2, КС-3 подписаны только ответчиком, доказательств их направления или вручения истцу не представлено. Акты освидетельствования скрытых работ не являются надлежащим доказательством выполнения всего объема работ, а доказывают лишь факт выполнения некоторых работ.

Оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный суд правомерно пришел к выводу о нарушении ООО "Строй-Комфорт" установленного договорами срока выполнения работ и возникновении в связи с этим оснований для взыскания неустойки за просрочку.

Проверив правильность расчета 367 540 руб. неустойки, составляющей: 29 440 руб. по договору N 9 за период с 06.08.2014 по 22.06.2015 и 338 100 руб. по договору N 8 за период с 21.08.2014 по 11.06.2015, начисленной в размере 0,1% от цены соответствующего вида (этапа) работ за каждый день просрочки, суд признал расчет верным.

О применении статьи 333 ГК РФ ответчик ни в суде первой инстанции, ни при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции не заявлял.

При таких обстоятельствах требование ООО "Альтир" о взыскании с ООО "Строй-Комфорт" 367 540 руб. неустойки является обоснованным и подлежит удовлетворению в заявленном размере.

При этом коллегия учитывает, что истец не обязан снабжать ответчика электроэнергией, в договорах такое условие не содержится. Залитие водой полупроводного канала на что ссылается ответчик в письме к истцу не является обстоятельством непреодолимой силы, а нарушение условий финансирования ответчика не является основанием для приостановлении работ.

Довод жалобы о ненадлежащем уведомлении ответчика в суде первой инстанции не принимается, поскольку из материалов дела следует, что определение о принятии искового заявлении к производству и назначении предварительного судебного заседания, направлялось ООО "Строй-Комфорт" по адресу, который, согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц, является местом регистрации ответчика.

При этом установлено, что направленное судом первой инстанции почтовое отправление было возвращено отделением почтовой связи с отметкой органа почтовой связи об истечении срока хранения.

В силу статьи 123 АПК РФ лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания, проведения отдельного процессуального действия арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом направленной ему копии судебного акта.

Лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса также считаются извещенными надлежащим образом арбитражным судом, если, в частности, несмотря на почтовое извещение, адресат не явился за получением копии судебного акта, направленной арбитражным судом в установленном порядке, о чем орган связи проинформировал арбитражный суд.

На основании вышеизложенного, ООО "Строй-Комфорт" считается извещенным надлежащим образом.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда, положенные в основу решения и не могут служить основанием для удовлетворения апелляционной жалобы.

Различная оценка одних и тех же фактических обстоятельств дела судом первой инстанции и ответчиком не является правовым основанием для отмены решения суда по настоящему делу, поскольку данное решение суда соответствует фактическим обстоятельствам дела и требованиям действующего законодательства.

При изложенных обстоятельствах арбитражный суд апелляционной инстанции счел, что выводы суда первой инстанции сделаны в соответствии со статьей 71 АПК РФ на основе полного и всестороннего исследования всех доказательств по делу с правильным применением норм материального права. Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

Поскольку при подаче апелляционной жалобы ООО "Строй-Комфорт" оплатило госпошлину в размере 5 175,40 руб., что подтверждается платежным поручением N 28 от 27.10.2015, то в связи с отказом в удовлетворении жалобы, на основании ст. 110 АПК РФ, государственная пошлина в размере 3 000 рублей остается на заявителе, а денежные средства в размере 2 175,40 руб. подлежат возврату ООО "Строй-Комфорт" из федерального бюджета как излишне уплаченные.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Камчатского края от 28.09.2015 по делу N А24-2860/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Строй-Комфорт" из федерального бюджета государственную пошлину в размере 2175 (две тысячи сто семьдесят пять) рублей 40 копеек, излишне уплаченную платежным поручением N 28 от 27.10.2015.

Выдать справку на возврат государственной пошлины.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Камчатского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

К.П. Засорин

Судьи

С.Н. Горбачева Л.А. Мокроусова