Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 10 декабря 2015 г. N 10АП-13499/15

г. Москва

10 декабря 2015 г.

Дело N А41-55639/15

Резолютивная часть постановления объявлена 03 декабря 2015 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 декабря 2015 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Огурцова Н.А.,

судей Коротковой Е.Н., Коновалова С.А.,

при ведении протокола судебного заседания: Панковой Н.А.,

при участии в заседании: согласно протоколу судебного заседания,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы ООО "ЧОО "ООП "ГЕСАР", ООО "ЧОО "Гесар-3"

на решение Арбитражного суда Московской области от 25 сентября 2015 года по делу N А41-55639/15, принятое судьей Юдиной М.А., по заявлению ИФНС по г. Ступино Московской области к ООО "ЧОО "ООП "ГЕСАР", ООО "ЧОО "Гесар-3", третье лицо - ООО "ЧОП "Гесар", о признании факта зависимости и взыскании задолженности

УСТАНОВИЛ:

ИФНС России по городу Ступино Московской области обратилась в Арбитражный суд Московской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "ЧОО "ООП "ГЕСАР", ООО "Частная охранная организация "ГЕСАР - 3" о признании факта зависимости между ООО "ЧОП "ГЕСАР" и ООО "ЧОО ООП "ГЕСАР", между ООО "ЧОП "ГЕСАР" и ООО "ЧОО "ГЕСАР - 3", о взыскании с ООО "ЧОО ООП "ГЕСАР" суммы налоговой задолженности и пеней в общем размере 25.408.550 руб. 09 коп., взыскании с ООО "ЧОО "ГЕСАР - 3" суммы налоговой задолженности и пеней в общем размере 2.390.738 руб. 84 коп.

Определением суда от 28.07.2015 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО "ЧОП "Гесар".

Решением от 25.09.2015 заявленные требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчики и ООО "ЧОО "Страж" по делу подали апелляционные жалобы, в которых просят решение отменить и прекратить производство по делу в связи с ликвидацией ООО "ЧОП "ГЕСАР".

В своей жалобе ООО "ЧОО "ООП "ГЕСАР" указывает, что суд нарушил нормы ст. 71 АПК РФ и сделал вывод на основании копий документов в отсутствие подлинника.

В том числе, вывод о взаимозависимости лиц сделан в нарушение положений п. 2 ст. 105 ГК РФ, поскольку участие ООО "ЧОО "ООП "Гесар" в уставном капитале ООО "ЧОП "Гесар" отсутствует, договор об управлении не заключался, соответственно зависимости (дочерней) не имеется, что также подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ.

ООО "ЧОО "ООП "Гесар-3" в своей жалобе ссылается на то, что 26.11.2015 в ЕГРЮЛ внесена запись о ликвидации ООО "ЧОП "Гесар" в связи с окончанием процедуры банкротства, в связи с этим права и обязанности данной организации прекращены (ст. ст. 49, 63 ГК РФ), а, следовательно, решение суда незаконно.

ООО "ЧОО "Страж" в своей апелляционной жалобе поддерживает позицию ООО "ЧОО "ООП "Гесар-3" и просит прекратить производство по делу и отказать в иске.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Московской области проверены Десятым арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции ответчики поддержали доводы апелляционной жалобы, представитель инспекции просил оставить решение без изменения по основаниям, изложенным в отзыве на жалобу. Третье лицо, извещенное о процессе, своего представителя в суд апелляционной инстанции не направило.

Изучив материалы дела, выслушав лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для изменения или отмены обжалуемого судебного акта.

Согласно материалам дела, ИФНС России по городу Ступино Московской области проведена выездная налоговая проверка ООО "ЧОП "ГЕСАР" (третье лицо) по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налоговых платежей за период с 01.01.2009 по 31.12.2011 по итогам которой составлен акт N 37 от 23.05.2013, принято решение от 06.08.2013 N 38 о привлечении ООО "ЧОП "ГЕСАР" к ответственности за совершение налогового правонарушения. Данным решением ООО "ЧОП "ГЕСАР" привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в общем размере 2.102.778 руб.; обществу также начислены пени в общей сумме 5.465.758,22 руб., предложено уплатить недоимку по НДС в размере 17.896.617 руб., налогу на прибыль в размере 1.484.316 руб. и налогу на доходы физических лиц в размере 14.869 руб.

Решением УФНС России по Московской области от 30.10.2013 N 07-12/64476 решение N 38 оставлено без изменения.

Не согласившись с принятыми налоговыми органами решениями, ООО "ЧОП "ГЕСАР" обратилось в Арбитражный суд Московской области с требованиями о признании недействительным решения N 38 от 06.08.2013.

Решением суда от 07.11.2014 по другому делу N А41-1875/14, оставленным без изменения постановлениями Десятого арбитражного апелляционного суда от 04.02.2015 и Арбитражного суда Московского округа от 20.04.2015, требования ООО "ЧОП "ГЕСАР" удовлетворены частично: решение налогового органа N 38 от 06.08.2013 признано недействительным в части начисления ООО "ЧОП "ГЕСАР" сумм НДС в общем размере 14.869 руб., пеней по налогу на доходы физических лиц в размере 8.477 руб. 77 коп., штрафа по налогу на доходы физических лиц в размере 2.901 руб.

Налоговым органом в адрес ООО "ЧОП "ГЕСАР" выставлено требование от 14.11.2013 г. N 1147 об уплате начисленных по результатам выездной налоговой проверки сумм налогов, штрафов и пеней на общую сумму 26.964.338 руб. 22 коп. со сроком уплаты до 04.12.2013, которое налогоплательщиком было оставлено без исполнения.

В связи с тем, что требование об уплате налогов, пеней, штрафов от 14.11.2013 N 1147 не исполнено в добровольном порядке, инспекцией в соответствии со статьей 46 НК РФ было вынесено решение от 12.12.2013 N 4135 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов, процентов в размере 26.964.338 руб. 22 коп. за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках.

Однако в связи с отсутствием денежных средств на расчетных счетах ООО "ЧОП "ГЕСАР" в банках, ИФНС России по городу Ступино Московской области, руководствуясь положениями статьи 47 НК РФ, приняла решение от 18.02.2014 N 103 и постановление N 103 от 18.02.2014 о взыскании налога, сбора, пени, штрафа, процентов в размере 27.495.474 руб. 84 коп. за счет имущества налогоплательщика в связи с неисполнением вышеуказанного требования, а также требований об уплате пеней, начисленных на задолженность по выездной налоговой проверке.

На основании постановления от 18.02.2014 N 103 Специализированный межрайонный отдел по исполнению особо важных исполнительных производств УФССП России по Московской области постановлением от 27.05.2014 N 13756/14/49/50 возбудил исполнительное производство.

Согласно справке N 6088 о состоянии расчетов по налогам, сборам, пеням, штрафам у ООО "ЧОП "ГЕСАР" по состоянию на 18.06.2015 имеется отсроченная задолженность по налогам в общей сумме 19.242.298 руб. 48 коп. и пеням в сумме 8.556.990 руб. 46 коп.

Инспекция обратилась в Арбитражный суд Московской области с заявлением о признании ООО "ЧОП "ГЕСАР" банкротом. Решением суда от 30.03.2015 по другому делу N А41-28963/14 ООО "ЧОП "ГЕСАР" признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре отсутствующего должника на срок 6 месяцев, до 17 сентября 2015 года. Также решением установлен размер документально подтвержденной кредиторской задолженности должника по обязательным платежам перед ИФНС России по г. Ступино Московской области, который составляет 19.242.295 руб. 48 коп. (долг), 6.951.094 руб. 28 коп. (пени), 2.099.877 руб. (штраф). Погасить указанную задолженность не представляется возможным ввиду того, что имущества, денежных средств должника и дебиторской задолженности недостаточно.

В связи с невозможностью взыскания с ООО "ЧОП "ГЕСАР" суммы задолженности в общем размере 27.799.288 руб. 93 коп. ИФНС России по городу Ступино Московской области обратилась в Арбитражный суд Московской области с настоящим заявлением.

Как правильно установлено судом первой инстанции, заявленные ИФНС России по городу Ступино Московской области требования подлежат удовлетворению, поскольку мероприятиями налогового контроля установлены и материалами дела подтверждаются обстоятельства и факты взаимозависимости ООО "ЧОО ООП "ГЕСАР" и ООО "ЧОО "ГЕСАР - 3" по отношению к ООО "ЧОП "ГЕСАР" (ст. ст. 65, 71 АПК РФ, ст. 20, 45, 47, 105.1 НК РФ).

Также судом первой инстанции подтверждено, что взаимозависимость (аффилированность) была использована участниками сделок как возможность для осуществления согласованных недобросовестных действий, направленных на воспрепятствование взысканию налоговых платежей, начисленных по результатам выездной налоговой проверки ООО "ЧОП "ГЕСАР".

Подпунктом 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ установлено, что взыскание налога в судебном порядке производится в целях взыскания недоимки, числящейся более трех месяцев за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации зависимыми (дочерними) обществами (предприятиями), с соответствующих основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий), когда на счета последних в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) зависимых (дочерних) обществ (предприятий), а также за организациями, являющимися в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации основными (преобладающими, участвующими) обществами (предприятиями), с зависимых (дочерних) обществ (предприятий), когда на их счета в банках поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) основных (преобладающих, участвующих) обществ (предприятий).

В соответствии с положениями пункта 2 статьи 45 НК РФ установлено, что положения настоящего пункта также применяются, если налоговым органом в указанных случаях будет установлено, что перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества производятся организациям, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка.

Согласно статье 20 НК РФ взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц.

При этом право суда по признанию лиц зависимыми в рамках статьи 45 НК РФ, не обусловлено положениями статьи 20 Кодекса, что также соответствует правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 04.12.2003 N 441-0.

Условия, при которых организации признаются взаимозависимыми, установлены законодательством в соответствии с пунктом 1 статьи 20, пунктом 2 статьи 105.1 НК РФ.

Согласно подпункту 8 пункта 2 статьи 105.1 НК РФ взаимозависимыми лицами признаются организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо.

ООО "ЧОП "ГЕСАР" были заключены договоры с ЗАО НПО "Авиатехнология", ЗАО "ФМ Ложистик РУС", ООО "ФМ Ложистик Сидорово" и ОАО "Молочный комбинат "Ступинский" на оказание охранных услуг, которые с 01.04.2013 и 01.03.2013 были перезаключены с ООО "ЧОО ООП "ГЕСАР", при этом у данных организаций один руководитель - Оськин Г.К., смена сотрудников осуществляющих охрану объектов не произошла, из показаний свидетелей - работников указанных контрагентов - Сныкова И.И., Кочерва А.С. и Мирошкина С.В. следует, что ООО "ЧОП "ГЕСАР" и ООО "ЧОО ООП "ГЕСАР" одна и та же организация, сменившая наименование.

Между ООО "ЧОП "ГЕСАР" и ЗАО "МАПЕИ" 29.10.2007 заключен договор об оказании охранных услуг N 51, который был расторгнут, и 01.03.2013 ЗАО "МАПЕИ" заключен договор на оказание охранных услуг N 037/13-ф с ООО "ЧОО "ГЕСАР - 3". По условиям договора ООО "ЧОО "ГЕСАР - 3" обязуется оказывать ЗАО "МАПЕИ" те же охранные услуги.

Свидетель Мартиросов Ю.И., работающий в ЗАО "МАПЕИ" в должности заместителя генерального директора с 2004 года, показал, что ООО "ЧОП "ГЕСАР" оказывало охранные услуги до 01.03.2013, то есть до заключения договора с ООО "ЧОП "ГЕСАР-3". Инициатором расторжения договора от 29.10.2007 N 51 было ООО "ЧОП "ГЕСАР", которое и предложило заключить новый договор с ООО "ЧОП "ГЕСАР-3".

Свидетель указал, что ЗАО "МАПЕИ" самостоятельно новую организацию не выбирало. Услуги, предложенные ООО "ЧОП "ГЕСАР-3", были идентичны услугам, которые оказывало ООО "ЧОП "ГЕСАР".

Как указывает налоговый орган в заявлении, доля поступившей выручки на расчетные счета ООО ЧОО ООП "ГЕСАР" составила 91,4 %, а доля выручки, поступившей на расчетные счета ООО "ЧОО "ГЕСАР-3" составила 8,6 %.

Арбитражный суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что перезаключение договоров на оказание охранных услуг ООО "ЧОО ООП "ГЕСАР", ООО "ЧОО "ГЕСАР - 3" с ЗАО НПО "Авиатехнология", ЗАО "ФМ Ложистик РУС", ООО "ФМ Ложистик Сидорово", ОАО "Молочный комбинат "Ступинский", ЗАО "МАПЕИ" носят формальный характер и направлено на воспрепятствование взысканию налоговых платежей, которые были начислены ООО "ЧОП "ГЕСАР" в результате выездной налоговой проверки.

Кроме того, перезаключение указанных договоров не повлекло сущностных изменений в отношениях, сложившихся между указанными контрагентами. Судом первой инстанции учтено, что инициатором расторжения договоров, заключенных с ООО "ЧОП "ГЕСАР", и заключения договоров с ООО "ЧОО ООП "ГЕСАР", ООО "ЧОО "ГЕСАР-3" всегда являлся Оськин Г.К., на тот момент являющийся учредителем и генеральным директором ООО "ЧОО ООП "ГЕСАР", ООО "ЧОО "ГЕСАР - 3" и ООО "ЧОП "ГЕСАР". Именно он подписывал все документы от имени обществ, вел переговоры с контрагентами. Данное обстоятельство подтверждается также свидетельскими показаниями, содержащимися в протоколах допросов свидетелей.

Также, материалами дела подтверждается, что все общества (ООО "ЧОО ООП "ГЕСАР", ООО "ЧОО "ГЕСАР - 3" и ООО "ЧОП "ГЕСАР") зарегистрированы по одному и тому же адресу: 142800, Московская область, г. Ступино, ул. Горького, владение 26 (выписки из ЕГРЮЛ).

В ходе судебного разбирательства и в отзыве на заявление и в апелляционной жалобе представитель ООО "ЧОО ООП "ГЕСАР" ссылается на то, что учредителем ООО "ЧОП "ГЕСАР" является Петрова Надежда Николаевна, а директором ООО "ЧОО ООП "ГЕСАР" - Оськин Игорь Валерьевич.

ООО "ЧОО "ГЕСАР - 3" указывает на то, что учредителем ООО "ЧОО "ГЕСАР - 3" является Петрова Надежда Николаевна, а директором ООО "ЧОО "ГЕСАР - 3" - Катков Станислав Николаевич.

Как правильно установлено судом первой инстанции, все изменения в составе участников обществ и директоров заинтересованных лиц произведены последними после проведения налоговым органом контрольных мероприятий в отношении ООО "ЧОП "ГЕСАР" и после обращения инспекции в суд (в отношении ООО "ЧОО "ГЕСАР-3"), в связи с этим указанные доводы несостоятельны.

Кроме того, Петрова Надежда Николаевна на данный момент является одновременно учредителем в ООО "ЧОП "ГЕСАР" и учредителем в ООО "ЧОО "ГЕСАР - 3", что также может свидетельствовать о взаимозависимости этих лиц.

Налоговый орган ссылается на то, что заинтересованные лица и ООО "ЧОП "ГЕСАР" имеют один общий информационный сайт в сети интернет, размещенный по адресу: www.gesar.su, из содержания главной страницы которого следует, что все вышеуказанные организации входят в партнерскую сеть предприятий безопасности ООП "ГЕСАР".

Анализ банковских выписок ООО ЧОО ООП "ГЕСАР" и ООО "ЧОО "ГЕСАР-3" показал, что данные организации производят аналогичные хозяйственные операции с бывшими контрагентами ООО "ЧОП "ГЕСАР" (такими как ОАО "Молочный комбинат "Ступинский" (аренда помещений), ИП Хремкин О.В. (аренда кулера), ООО "Декор реклама" (размещение рекламы).

Доводы жалоб ответчиков о том, что ООО "ЧОП "ГЕСАР" ликвидирована, в связи с чем следует прекратить производство по делу в соответствии со ст. 150 АПК РФ, отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку ООО "ЧОП "ГЕСАР" не является стороной (ст. 44 АПК РФ) по настоящему делу.

Доводы жалоб не опровергают установленные судом первой инстанции обстоятельства, при указанных обстоятельствах, из доводов апелляционных жалоб и материалов дела оснований для отмены решения суда первой инстанции не усматривается.

Нормы процессуального права, несоблюдение которых является основанием для отмены решения суда первой инстанции в любом случае в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не нарушены.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 25 сентября 2015 года по делу N А41-55639/15 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через суд первой инстанции.

Председательствующий

Н.А. Огурцов

Судьи

Е.Н. Короткова С.А. Коновалов