Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 января 2016 г. N 09АП-56074/15

г. Москва

15 января 2016 г.

Дело N А40-189533/14

Резолютивная часть постановления объявлена 12 января 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 января 2016 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи М.Е. Верстовой

судей Д.Н. Садиковой, А.И. Трубицына

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.В. Антоновым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

ЗАО "Фирма Август" и ООО ГК "ЗемлякоФФ"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 23 октября 2015 года

по делу N А40-189533/14, принятое судьёй Р.А. Хатыповой,

по иску ЗАО "Фирма Август"

к ООО ГК "ЗемлякоФФ"; ООО "ЗемлякоФФ защита растений Центр"; ООО "ЗЕМЛЯКОФФ"

третье лицо: Минсельхоз России

о защите исключительных прав

при участии в судебном заседании:

от истца: Суслов И.М. (доверенность от 29.12.2015), Кузнецова Н.А. (доверенность от 16.02.2015), Святецкая Е.М. (доверенность от 17.11.2014)

от ответчика: ООО ГК "ЗемлякоФФ" - Сергеев А.В. (доверенность от 02.02.2015), Шмидт Е.А. (доверенность от 02.02.2015)

ООО "ЗЕМЛЯКОФФ" - Шмидт Е.А. (доверенность от 24.02.2015)

ООО "ЗемлякоФФ защита растений Центр" - не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество "Фирма Август" (далее - ЗАО "Фирма Август", истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Обществу с ограниченной ответственностью ГК "ЗемлякоФФ" (далее - ООО ГК "ЗемлякоФФ", ответчик), обществу с ограниченной ответственностью "ЗемлякоФФ защита растений Центр" (далее - ООО "ЗемлякоФФ защита растений Центр", ответчик), обществу с ограниченной ответственностью "ЗЕМЛЯКОФФ" (далее - ООО "ЗЕМЛЯКОФФ", ответчик) о запрете ООО "ЗемлякоФФ защита растений Центр" изготавливать, предлагать к продаже, продавать и иным образом вводить в гражданский оборот и хранение для этих целей гербицида "Статус Гранд" (трибенурон---метил+ флорасулам, 500 г/кг+ 104 г/кг); прекращении регистрации гербицида "Статус Гранд", регистрантом ООО ГК "ЗемлякоФФ" и исключении его из Государственного каталога пестицидов и агрохимикатов, разрешенных к применению на территории Российской Федерации; об опубликовании в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности решения суда о неправомерном использовании изобретения RU 2488999 в отношении ООО ГК "ЗемлякоФФ"; запрете ООО "ЗЕМЛЯКОФФ" изготавливать, предлагать к продаже, продавать и иным образом вводить в гражданский оборот и хранение для этих целей гербицида Статус Гранд, ВДГ (с учетом принятия изменения требований в порядке ст. 49 АПК РФ).

Общество с ограниченной ответственностью ГК "ЗемлякоФФ" обратилось с встречным исковым требованием о признании права на дальнейшее безвозмездное использование тождественного изобретению по патенту N 2488999 решения - (пестицида) "Статус Гранд" ВДГ (500 г/кг трибенурон-метила- 104 г/кг флорасулама) без расширения объема такого использования (право преждепользования) в количестве 50 тонн в год.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 23 октября 2015 года первоначальные и встречные исковые требования оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, истец - ЗАО "Фирма Август" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить исковые требования.

Заявитель полагает, что суд первой инстанции неполно выяснил обстоятельства имеющие значение для дела, выводы, изложенные в решении не соответствуют обстоятельствам дела, судом нарушены или неправильно применены нормы материального и процессуального права.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ответчик - ООО ГК "ЗемлякоФФ" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт в части принятия за ООО ГК "ЗемлякоФФ" права на дальнейшее безвозмездное использование тождественного изобретению по патенту N 2488999 решения - пестицида "Статус Гранд" (500 г/кг тибенурон-метила+104 г/кг флорасулама) без расширения объема такого использования в количестве 50 тонн в год, в остальной части оставить решение без изменения.

Заявитель жалобы полагает, что судом первой инстанции неправильно истолкованы нормы статьи 1361 Гражданского кодекса РФ.

ООО "ЗемлякоФФ защита растений Центр" и третье лицо явку представителей в судебное заседание не обеспечили, дело рассмотрено в порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие указанных лиц.

Представитель истца апелляционную жалобу поддержал в полном объеме по доводам, изложенным в ней. Просит отменить решение суда. Представитель истца возражает по доводам апелляционной жалобы ответчика - ООО ГК "ЗемлякоФФ".

Представитель ответчиков - ООО ГК "ЗемлякоФФ", ООО "ЗЕМЛЯКОФФ" с доводами апелляционной жалобы истца не согласен. Представитель ответчиков - ООО ГК "ЗемлякоФФ", ООО "ЗЕМЛЯКОФФ" апелляционную жалобу поддержал в полном объеме по доводам, изложенным в ней. Просит отменить решение суда, удовлетворить встречные исковые требования.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей сторон, не находит оснований для отмены обжалуемого решения, исходя из следующего.

Как видно из материалов дела и установлено судом, истец является обладателем патента RU N 2488999 на изобретение с приоритетом от 15 ноября 2011 года, зарегистрированного в Государственном реестре изобретений РФ 14.03.2013 года.

Истец полагает, что ответчик ООО "ЗЕМЛЯКОФФ" изготавливает, предлагает к продаже, вводит в гражданский оборот, ответчик ООО "ЗемлякоФФ защита растений Центр" предлагает к продаже гербицид под наименованием Статус Гранд, в формуле которого использовано запатентованное истцом изобретение. А ответчиком ООО ГК "ЗемлякоФФ" зарегистрирован гербицид "Статус Гранд" в Государственном каталоге пестицидов и агрохимикатов, разрешенных к применению на территории Российской Федерации.

Согласно ст. 1358 ГК РФ использованием изобретения считается, в частности: изготовление, применение, предложение о продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором использовано изобретение.

Изобретение признается использованным в продукте или способе, если продукт содержит, а в способе использован каждый признак изобретения, приведенный в независимом пункте содержащейся в патенте формулы изобретения, либо признак, эквивалентный ему и ставший известным в качестве такового в данной области техники до совершения в отношении соответствующего продукта или способа действий, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи - п.3 ст. 1358 ГК РФ.

При рассмотрении данного дела судом первой инстанции была проведена судебная патентоведческая экспертиза.

Из заключения эксперта следует, что решение, представленное в справке ООО "ЗЕМЛЯКОФФ" о составе продукта (пестицида) "Статус Гранд" ВДГ (500 г/кг трибенурон-метила-104 г/кг флорасулама), произведенного им для испытаний и исследований в соответствии с пунктом 2.8 Соглашения о формуляции от 08.07.2011 года, является тождественным одному из возможных решений, охватываемых патентом РФ N 2488999.

Изобретение по патенту N 2488999 имеет дату приоритета 15.11.2011 года.

Из материалов дела следует, что ООО ГК "ЗемлякоФФ" до даты приоритета изобретения по патенту N 2488999 добросовестно сделало необходимые приготовления к использованию на территории Российской Федерации созданного независимо от автора изобретения по патенту N 2488999 тождественного решения: разработало состав пестицида "Статус Гранд" (трибенурон-метил+флорасулам, 500 г/кг+104 г/кг) и заключило ряд договоров с целью государственной регистрации пестицида, его промышленного производства и реализации, что подтверждается имеющимися в материалах дела доказательствами.

Согласно пункту 1 статьи 1361 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое до даты приоритета изобретения, полезной модели или промышленного образца (статьи 1381 и 1382) добросовестно использовало на территории Российской Федерации созданное независимо от автора тождественное решение или сделало необходимые к этому приготовления, сохраняет право на дальнейшее безвозмездное использование тождественного решения без расширения объема такого использования (право преждепользования).

По смыслу пункта 1 статьи 1361 Гражданского кодекса Российской Федерации право преждепользования возникает у лица, которое до даты приоритета изобретения, полезной модели или промышленного образца (статьи 1381 и 1382) добросовестно использовало на территории Российской Федерации созданное независимо от автора тождественное решение или сделало необходимые к этому приготовления.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона "О безопасном обращения с пестицидами и агрохимикатами" от 19 июля 1997 года N 109-ФЗ (в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 309-ФЗ) не допускается оборот пестицидов и агрохимикатов, которые не внесены в Государственный каталог пестицидов и агрохимикатов, разрешенных к применению на территории Российской Федерации.

19 апреля 2011 года (до даты приоритета изобретения по патенту RU 2488999) была согласована с Федеральной службой по ветеринарному и фитосанитарному надзору и утверждена Департаментом растениеводства, химизации и защиты растений Минсельхоза России программа регистрационных испытаний пестицида Статус Гранд (104 г/кг флорасулама + 500 г/кг трибенурон-метила).

ООО ГК "ЗемлякоФФ" заключило 14 марта 2011 года и 21 марта 2012 года договоры на проведение регистрационных испытаний пестицида Статус Гранд (104 г/кг флорасулама + 500 г/кг трибенурон-метила), оплатило выполнение оказанных по данным договорам работ (услуг) в сумме более 15 000 000 рублей, что свидетельствует о направленности действий ООО ГК "ЗемлякоФФ" на добросовестное приготовление к использованию тождественного решения на территории России до даты приоритета запатентованного объекта.

08 июля 2011 года заключен договор с ООО "ЗЕМЛЯКОФФ" на промышленное производство и реализацию пестицида Статус Гранд (104 г/кг флорасулама + 500 г/кг трибенурон-метила) в размере 50 тонн в год после получения свидетельства о его государственной регистрации.

По результатам проведенных государственных регистрационных испытаний и государственных экологической, токсиколого-гигиенической экспертиз, и экспертизы регламентов применения пестицидов, пестицид Статус Гранд, ВДГ (500 г/кг трибенурон-метила+104 г/кг флорасулама) получил государственную регистрацию за N 192-03-61-1, что подтверждается свидетельством N 61 от 13 июня 2013 года, выданным Минсельхозом России ООО ГК "ЗемлякоФФ".

ООО "ЗЕМЛЯКОФФ" в соответствии с соглашением о формуляции от 08.07.2011 года, заключенным с ООО ГК "ЗемлякоФФ", произвело в 2011 и 2012 гг. в интересах ООО ГК "ЗемлякоФФ" пестицид "Статус Гранд" (трибенурон-метил + флорасулам, 500 г/кг +104 г/кг) для выполнения положений статьи 9 ФЗ-109 (предоставление образцов пестицидов), предусмотренных программой регистрационных испытаний пестицида, которая согласована с Федеральной службой по ветеринарному и фитосанитарному надзору и утверждена Департаментом растениеводства, химизации и защиты растений Минсельхоза России 19 апреля 2011 года. Указанное обстоятельство доказывает, что фактическая возможность производства пестицида "Статус Гранд" имелась до даты приоритета по патенту N 2488999, что, вместе с тем, было ограничено запретом на производство и продажу пестицида "Статус Гранд" до момента получения государственной регистрации.

Судом установлено, что ООО ГК "ЗемлякоФФ" до даты приоритета изобретения по патенту N 2488999 сделало необходимые к этому приготовления для использования на территории Российской Федерации тождественного решения, созданного независимо от автора изобретения по патенту N 2488999, и в соответствии с пунктом 1 статьи 1361 Гражданского кодекса Российской Федерации сохраняет право на дальнейшее безвозмездное использование тождественного решения без расширения объема такого использования. При этом, в материалах дела доказательства передачи права преждепользования от ООО ГК "ЗемлякоФФ" к ООО "ЗЕМЛЯКОФФ" отсутствуют.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции сделал законный и обоснованный вывод об оставлении исковых требований ЗАО ФИРМА "АВГУСТ" без удовлетворения.

Суд первой инстанции сделал законный и обоснованный вывод о том, что установив право преждепользования, отсутствуют основания для удовлетворения встречных исковых требований.

Согласно ч.1 1250 ГК РФ интеллектуальные права защищаются способами, предусмотренными настоящим Кодексом, с учетом существа нарушенного права и последствий нарушения этого права.

Из материалов дела следует, что истец по встречному иску просит признать право на дальнейшее безвозмездное использование тождественного изобретению по патенту N 2488999 решения - (пестицида) "Статус Гранд" ВДГ (500 г/кг трибенурон-метила-104 г/кг флорасулама) без расширения объема такого использования (право преждепользования) в количестве 50 тонн в год.

Судебная коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции, что данное требование расценивается как требование о признании на будущее права ООО ГК "ЗемлякоФФ" на безвозмездное использование тождественного изобретению по патенту N 2488999 решения.

Таким образом суд первой инстанции сделал законный вывод о том, что данное требование направлено на совершение действий на будущее, использование тождественного решения в определенном объеме, в связи с чем не отвечает признакам исполнимости.

Арбитражным судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства и исследованы доказательства, представленные сторонами по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, вынесено по существу законное и обоснованное решение.

Учитывая изложенное, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены решения суда и удовлетворения апелляционных жалоб.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 23 октября 2015 года по делу N А40-189533/14 оставить без изменения, а апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Суд по интеллектуальным правам.

Председательствующий судья

М.Е. Верстова

Судьи

Д.Н. Садикова А.И. Трубицын