Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 февраля 2016 г. N 19АП-8553/10

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 18 мая 2016 г. N Ф10-5887/10 настоящее постановление отменено

г. Воронеж

5 февраля 2016 г.

А14-1209/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 29.01.2016 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 05.02.2016 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Безбородова Е.А.

судей Седуновой И.Г.

Потаповой Т.Б.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Якуниной О.В.,

при участии:

от конкурсного управляющего ООО фирма "Демиург" Токарева В.Т.: Пустовалов В.В., представитель по доверенности б/н от 07.11.2015 г., паспорт РФ, Токарев В.Т., паспорт РФ, Ткачев А.С., представитель по доверенности б/н от 15.12.2015 г., паспорт РФ,

от Китаева М.В.: Китаев М.В., паспорт РФ,

от представителя собрания кредиторов Мальцева С.М.: Свистов Ю.А., представитель по доверенности N 36 АВ 1678413 от 14.09.2015 г., паспорт РФ,

кредитор Минаева Е.А., паспорт РФ,

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО фирма "Демиург" Токарева Валерия Тимофеевича на определение Арбитражного суда Воронежской области от 07.10.2015 года по делу N А14-1209/2010 (судья Лосева О.Н.) по заявлению конкурсного управляющего ООО фирма "Демиург" Токарева В.Т. о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя должника Китаева М.В.,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 10.10.2012 (с учетом определения от 16.10.2012 об исправлении опечаток) общество с ограниченной ответственностью фирма "Демиург" (далее - ООО фирма "Демиург" или должник) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Токарев Валерий Тимофеевич.

Конкурсный управляющий 23.04.2014 обратился в арбитражный суд с заявлением, в котором просил привлечь Полного Александра Геннадьевича и Китаева Максима Вячеславовича к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО фирма "Демиург".

Определением суда от 28.10.2014 к участию в рассмотрении настоящего заявления в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, привлечен Трунов Петр Алексеевич.

Определением суда от 05.12.2014 в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО фирма "Демиург" о привлечении Полного Александра Геннадьевича и Китаева Максима Вячеславовича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника отказано.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.03.2015 данное определение суда оставлено без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 11.06.2015 определение Арбитражного суда Воронежской области от 05.12.2014 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.03.2015 в части отказа в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО фирма "Демиург" о привлечении Китаева Максима Вячеславовича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника отменено, дело в указанной части направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Воронежской области.

В постановлении Арбитражного суда Центрального округа от 11.06.2015 указано, что при новом рассмотрении судам необходимо выяснить, какие именно бухгалтерские документы, обязанность по составлению, ведению и обеспечению сохранности которых лежала на Китаеве М.В. (с учетом срока исполнения им обязанностей руководителя должника), не были переданы арбитражному управляющему, повлияло ли отсутствие этих документов на формирование конкурсной массы и возможность удовлетворения требований кредиторов. По результатам исследования указанных обстоятельств следует установить наличие или отсутствие оснований для привлечения бывшего руководителя ООО фирма "Демиург" Китаева М.В. к субсидиарной ответственности, ее размер (при наличии оснований для такой ответственности).

Определением Арбитражного суда Воронежской области от 07.10.2015 года в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО фирма "Демиург" о привлечении Китаева Максима Вячеславовича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника отказано.

Не согласившись с данным определением, конкурсный управляющий ООО фирма "Демиург" Токарев В.Т. обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить.

На основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие неявившихся лиц, извещенных о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом.

Через канцелярию суда и в электронном виде через сервис "Мой арбитр" от Китаева М.В. поступил отзыв на апелляционную жалобу с приложением, который суд приобщил к материалам дела.

Представитель конкурсного управляющего ООО фирма "Демиург" Токарева В.Т. поддержал доводы апелляционной жалобы, считает обжалуемое определение незаконным и необоснованным, просил его отменить.

Китаев М.В. возражал на доводы апелляционной жалобы, считает обжалуемое определение законным и обоснованным, по основаниям, указанным в приобщенном отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель представителя собрания кредиторов Мальцева С.М. поддержал доводы апелляционной жалобы, считает обжалуемое определение незаконным и необоснованным, просил его отменить.

Минаева Е.А. возражала на доводы апелляционной жалобы, считает определение суда первой инстанции законным, обоснованным, просила обжалуемое определение оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Судом объявлялся перерыв в судебном заседании до 14 часов 20 минут 29.01.2016 года.

Информация о перерыве в судебном заседании была размещена на официальном сайте Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда (http://19aas.arbitr.ru/) и в картотеке арбитражных дел (http://kad.arbitr.ru).

После перерыва в 14 часов 27 минут 29.01.2016 года судебное заседание продолжено в том же составе суда.

В продолженное судебное заседание явились:

от конкурсного управляющего ООО фирма "Демиург" Токарева В.Т.: Пустовалов В.В., представитель по доверенности б/н от 07.11.2015 г., паспорт РФ, Токарев В.Т., паспорт РФ, Ткачев А.С., представитель по доверенности б/н от 15.12.2015 г., паспорт РФ,

от Китаева М.В.: Китаев М.В., паспорт РФ,

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом.

Выслушав лиц, принимавших участие в судебном заседании, изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта. При этом суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, Китаев М.В. являлся последним руководителем должника в период с 23.05.2008 года до 14.06.2010 года. Приказом N 8 от 14.05.2010 Китаев М.В. уволен с должности директора ООО фирма "Демиург" с 14.06.2010 на основании заявления о расторжении трудового договора по собственному желанию.

В обоснование заявленных требований, конкурсный управляющий сослался на то, что ему передана документация должника не в полном объеме, в связи с чем, на основании ст. 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" просил привлечь руководителя должника Китаева М.В. к субсидиарной ответственности в размере 24 125 703 руб. 95 коп.

Принимая обжалуемый судебный акт, арбитражный суд первой инстанции, правомерно исходил из следующего.

В соответствии с пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве в редакции Закона N 73 руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

Субъектом субсидиарной ответственности по указанному основанию является руководитель должника.

Как видно из материалов дела, в целях обеспечения передачи в установленном порядке бухгалтерской и иной документации должника, его печатей, а также иных материальных ценностей, принадлежащих ООО фирма "Демиург" арбитражным управляющим Токаревым В.Т. в адрес руководителя должника Китаева М.В. и учредителя должника Полного А.Г. были направлены требования о передаче документов.

По актам приема передачи Китаев М.В. передал бухгалтерскую и иную документацию должника Токареву В.В. (т.2 л.д.99-100).

Конкурсный управляющий Токарев В.В. в обоснование заявленных требований сослался на то, что ему передана документация должника не в полном объеме, поскольку согласно сведениям, указанным в бухгалтерском балансе за 2009 год у должника имеются основные средства на сумму 204 тыс. руб., незавершенное строительство на сумму 39 516 тыс. руб., НДС по приобретенным ценностям на сумму 4 634 тыс. руб., дебиторская задолженность на сумму 102 508 тыс. руб., краткосрочные финансовые вложения на сумму 400 000 тыс. руб.

Обязанность общества хранить документы, предусмотренные федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации, предусмотрена статьей 50 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Поскольку ведение бухгалтерского учета и (или) отчетности является обязательным требованием закона, ответственность за организацию бухгалтерского учета несет руководитель, то именно руководитель обязан доказывать наличие уважительных причин непредставления документации и то, что она в действительности имеется, была передана при увольнении учредителю или вновь назначенному руководителю.

Как следует из материалов дела, приказом N 8 от 14.05.2010 Китаев М.В. уволен с должности директора ООО фирма "Демиург" с 14.06.2010 (т.2 л.д.97, т.8 л.д.66) на основании заявления о расторжении трудового договора по собственному желанию (т.2 л.д.96).

В связи с тем, что новый руководитель должника не был избран, Китаев М.В. передал имеющиеся у него документы ООО фирма "Демиург" участнику общества Полному А.Г. по акту (т.8 л.д.61,62).

Согласно пункту 4 статьи 32 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества.

В соответствии со статьей 280 Трудового кодекса Российской Федерации руководитель организации имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя (собственника имущества организации, его представителя) в письменной форме не позднее, чем за один месяц.

Если по истечении срока предупреждения об увольнении трудовой договор не был расторгнут и работник не настаивает на увольнении, то действие трудового договора продолжается.

В данном случае Китаев М.В. 14.05.2010 в порядке статьи 280 ТК РФ предъявил учредителю должника заявление об увольнении по собственному желанию, о чем свидетельствует резолюция Полного А.Г. на заявлении о согласии уволить Китаева М.В. с 14.06.2010, а также приказ о прекращении трудового договора N 8 от 14.05.2010, подписанный Полным А.Г.

По правилам ст.ст. 80, 280 Трудового кодекса Российской Федерации по истечении срока предупреждения об увольнении работник имеет право прекратить работу. В последний день работы работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку, другие документы, связанные с работой, по письменному заявлению работника и произвести с ним окончательный расчет.

Факт передачи Китаевым М.В. имеющихся у него документов ООО фирма "Демиург" участнику общества Полному А.Г., а также соответствующая запись в трудовой книжке Китаева М.В. свидетельствуют о том, что после истечения месячного срока Китаев М.В. действительно прекратил осуществлять полномочия руководителя должника.

Действующее законодательство не связывает возникновение и прекращение полномочий единоличного исполнительного органа с внесением соответствующей записи в ЕГРЮЛ, и что при прекращении трудового договора с генеральным директором полномочия последнего прекращаются вне зависимости от внесения соответствующих сведений в ЕГРЮЛ.

В силу части 3 статьи 19 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях.

Таким образом, указанный Федеральный закон устанавливает положение о самостоятельной ответственности юридических лиц за невнесение ими соответствующих изменений в свои учредительные документы в отношениях перед третьими лицами.

Исходя из этого, само по себе наличие либо отсутствие сведений о том или ином физическом лице как о генеральном директоре обществе не является достаточным для вывода о возможности привлечения такого лица к субсидиарной ответственности в порядке и по основаниям, предусмотренным Законом о банкротстве.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что на момент открытия конкурсного производства (10.10.2012) Китаев М.В. не являлся руководителем должника, и, следовательно, не являлся лицом, обязанным передать документацию и материальные ценности должника по требованию конкурсного управляющего.

По основаниям, изложенным выше, подлежит отклонению довод заявителя апелляционной жалобы о наличии оснований для привлечения Китаева М.В. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО фирма "Демиург", со ссылкой на то, что согласно выписке из ЕГРЮЛ Китаев М.В. значился директором на момент открытия конкурсного производства.

Довод о том, что определение суда от 26.11.2010 об истребовании у ООО фирма "Демиург" ряда документов, необходимых для проведения анализа финансового состояния должника, не было исполнено, правомерно отклонен судом первой инстанции как голословный и документально не подтвержденный. В материалах дела N А14-1209/2010 имеется представленный временным управляющим Токаревым В.Т. анализ финансового состояния должника с приложением бухгалтерских балансов должника и компакт- диска, содержащего файлы со сведениями бухгалтерского учета, датированные периодом с 2003 по 2009 год. К тому же Китаев М.В. уже не являлся руководителем должника.

Пункт 3.2 статьи 64 Закона о банкротстве возлагает на руководителя должника обязанность передать временному управляющему перечень имущества, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения.

Обязанность передать оригиналы документов, печатей, штампов, материальных и иных ценностей временному управляющему в ходе наблюдения Закон о банкротстве на руководителя должника не возлагает.

Судом установлено, что Китаев М.В. прекратил трудовые отношения с ООО фирма "Демиург" с 14.06.2010. Участниками ООО фирма "Демиург" не предприняты меры по утверждению нового руководителя с учетом положений ст.ст. 80, 280 Трудового кодекса Российской Федерации.

Таким образом, Китаев М.В., передав при увольнении оригиналы документации должника участнику должника (т.8 л.д.61,62), действовал разумно и добросовестно.

С заявлением об истребовании бухгалтерской и иной документации должника, материальных и иных ценностей в ходе конкурсного производства конкурсный управляющий Токарев В.Т. в суд не обращался.

По основаниям, изложенным выше, подлежит отклонению довод заявителя апелляционной жалобы о наличии оснований для привлечения Китаева М.В. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО фирма "Демиург", со ссылкой на то, что Китаев М.В. передал имеющиеся у него документы ООО фирма "Демиург" участнику общества Полному А.Г.

Как следует из бухгалтерского баланса за 2009 год активы должника составляли основные средства на сумму 204 тыс. руб., незавершенное строительство на сумму 39 516 тыс. руб., запасы на сумму 1 333 тыс. руб., НДС по приобретенным ценностям на сумму 4 634 тыс. руб., дебиторская задолженность на сумму 102 508 тыс. руб., краткосрочные финансовые вложения на сумму 400 000 тыс. руб., денежные средства в размере 1 тыс. руб., а всего 149 041 тыс. руб.

Из пояснений свидетеля Ковалевой Любови Николаевны, проводившей аудит в мае 2009 года и оказывавшей бухгалтерские услуги с июня 2009 года по февраль 2010, относительно расшифровки строк бухгалтерского баланса, в качестве основных средств указана бетономешалка, которая находилась в лизинге; незавершенное строительство - это строящийся объект по адресу г. Воронеж, ул. Фридриха Энгельса, 89; запасы - приспособления для строительства, в том числе леса; НДС по приобретенным ценностям накапливается в отношении незавершенного строительства и не подлежит возмещению до сдачи объекта строительства в эксплуатацию, дебиторская задолженность - задолженность дольщиков за реализованные квартиры. Относительно краткосрочных финансовых вложений Ковалева Л.Н. пояснений дать не смогла.

Также свидетель пояснила, при каких обстоятельствах была получена документация для проведения аудита, какие нарушения были выявлены, а также как проводился бухгалтерский учет. Пояснила, что в ходе проведения оперативно- розыскных мероприятий документация должника в 2009 году была изъята следственными органами (РОВД Ленинского района г. Воронежа), о чем был составлен протокол выемки (изъятия) документов. После окончания договорных отношений никаких документов у Ковалевой Л.Н. не оставалось. На вопрос представителя Полного А.Г. свидетель Ковалева Л.Н. уточнила свои показания, пояснив, что трудовой договор по совместительству был заключен с ней 02.06.2008 года и все остальные договорные отношения начались с 2008 года.

Как следует из представленных Управлением Росреестра по Воронежской области копий договоров участия в долевом строительстве объекта по адресу г. Воронеж, ул. Фридриха Энгельса, 89 кадастровый (или условный) номер 36-36- 01/015/2006-025, застройщик - ООО фирма "Демиург", в 2008-2009 году заключил 26 договоров долевого участия в строительстве. При этом значительной частью участников строительства оплата по указанным договорам не производилась, в том числе Полным А.Г. на сумму 108 354 710 руб., ООО "Союзкомплект" на сумму 17 035 750 руб., что установлено судом в ходе рассмотрения требований кредиторов по настоящему делу.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что в бухгалтерском балансе за 2009 год в качестве дебиторской задолженности на сумму 102 508 тыс. руб. отражена задолженность участников строительства.

В ходе конкурсного производства объект незавершенного строительства по адресу г. Воронеж, ул. Фридриха Энгельса, 89 был включен конкурсным управляющим в конкурсную массу; договоры долевого участия в строительстве конкурсным управляющим были получены. Доказательства фактического наличия у должника иных активов (основных средств, запасов, НДС по приобретенным ценностям, краткосрочных финансовых вложений, денежных средств), указанных в бухгалтерском балансе за 2009 к дате открытия конкурсного производства, состава указанных активов, а также их ликвидности в материалы дела не представлено.

В последнем, представленном в налоговый орган Китаевым М.В. бухгалтерском балансе за 1 квартал 2010 года указано, что на конец отчетного периода и на его начало у должника отсутствуют активы кроме дебиторской задолженности в размере 176 211 тыс. руб.

Из пояснений Китаева М.В. следует, что на момент составления бухгалтерского баланса за 1 квартал 2010 года бухгалтер у должника отсутствовал, Китаев М.В. составил баланс лично, при этом активы, ранее отраженные как основные средства, запасы и т.п., ошибочно отразил как дебиторскую задолженность.

Указание в бухгалтерском балансе должника за 1 квартал 2010 года недостоверных сведений об активах - дебиторской задолженности в размере 176 211 тыс. руб. само по себе не свидетельствует о реальном наличии дебиторской задолженности в указанном размере, взыскание которой могло привести к пополнению конкурсной массы.

С учетом того, что Китаев М.В. прекратил трудовые отношения с ООО фирма "Демиург" с 14.06.2010, то есть ранее даты (10.10.2012) введения процедуры конкурсного производства, а в период наблюдения передал часть бухгалтерской и иной документации должника арбитражному Токареву В.В. (т.2 л.д.99-100), а оригиналы документации должника при увольнении передал участнику должника (т.8 л.д.61,62), в связи с тем, что новый руководитель должника не был назначен, а также учитывая, то, что указание в бухгалтерском балансе должника за 1 квартал 2010 года недостоверных сведений об активах - дебиторской задолженности в размере 176 211 тыс. руб. само по себе не свидетельствует о реальном наличии дебиторской задолженности в указанном размере, взыскание которой могло привести к пополнению конкурсной массы, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявления конкурсного управляющего ООО фирма "Демиург" о привлечении Китаева М.В. к субсидиарной ответственности.

Суд апелляционной инстанции считает, что обжалуемый судебный акт принят в соответствии с нормами материального и процессуального права, и основания для его отмены отсутствуют.

Убедительных доводов, основанных на доказательствах и позволяющих отменить обжалуемый судебный акт, апелляционная жалоба не содержит, в связи с чем, удовлетворению не подлежит.

Нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены судебного акта арбитражного суда первой инстанции в любом случае, судом первой инстанции не нарушены.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Воронежской области от 07.10.2015 года по делу N А14-1209/2010 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО фирма "Демиург" Токарева Валерия Тимофеевича без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий месяца со дня вступления в законную силу, через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Е.А. Безбородов

Судьи

И.Г. Седунова Т.Б. Потапова