Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 февраля 2016 г. N 16АП-5129/15

г. Ессентуки

24 февраля 2016 г.

Дело N А63-3471/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 17 февраля 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 февраля 2016 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Джамбулатова С.И.,

судей: Годило Н.Н., Жукова Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Днепровским А.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Северо-Кавказская энергоремонтная компания" на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 22.10.2015 по делу N А63-3471/2015 по исковому заявлению публичного акционерного общества Энергетики и электрификации Кубани (ПАО "Кубаньэнерго"), г. Краснодар, ОГРН 1022301427268, ИНН 2309001660, к открытому акционерному обществу "Северо-Кавказская энергоремонтная компания", г. Пятигорск, ОГРН 1040700213410, ИНН 0721009031, о взыскании 67 636 800 руб. 00 коп. неустойки за нарушение сроков выполнения работ, по встречному иску открытого акционерного общества "Северо-Кавказская энергоремонтная компания", г. Пятигорск, ОГРН 1040700213410, ИНН 0721009031, к публичному акционерному обществу Энергетики и электрификации Кубани (ПАО "Кубаньэнерго"), г. Краснодар, ОГРН 1022301427268, ИНН 2309001660,о взыскании 235 358 руб. 59 коп. долга (судья Гинтовт Е.Н.), при участии в судебном заседании: от открытого акционерного общества "Северо-Кавказская энергоремонтная компания": Сердюкова К.А. - представителя по доверенности от 01.01.2016; от ПАО "Кубаньэнерго": Шаламова В.А. - представителя по доверенности от 15.10.2015,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество Энергетики и электрификации Кубани (далее - истец) обратилось в арбитражный суд с иском к открытому акционерному обществу "Северо-Кавказская энергоремонтная компания" (далее - ответчик) о взыскании 67 636 800 руб. 00 коп. неустойки за нарушение сроков окончания выполнения работ по договору подряда от 30.08.2013 N 407/30-1638.

Определением от 19.08.2015 суд заменил наименование истца на публичное акционерное общество Энергетики и электрификации Кубани (ПАО "Кубаньэнерго").

16.09.2015 ответчик обратился со встречным иском о взыскании с истца 235 358 руб. 59 коп. долга по договору подряда от 30.08.2013 N 407/30-1638.

Решением от 22.10.2015 суд взыскал с ответчика в пользу истца 33 818 400 руб. 00 коп. неустойки, 100 000 руб. 00 коп. расходов по уплате госпошлины. В остальной части иска отказал. По встречному иску исковые требования удовлетворить в полном объеме. В результате зачета встречных требований по первоначальному иску с ответчика в пользу истца взыскано 33 583 041 руб. 41 коп. неустойки.

Не согласившись с принятым решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой отменить решение суда первой инстанции в части частичного удовлетворения первоначальных требований и принять по делу новый судебный акт. Заявитель указывает, что просрочка исполнения обязательства была обусловлена невыполнением в установленный срок встречных обязательств истцом и обстоятельствами, находившимися не зависящими от подрядчика. Предъявленная неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательств.

Истец направил отзыв на апелляционную жалобу и возражения на дополнение к жалобе, в которых просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель истца просил оставить решение суда первой инстанции в обжалуемой части без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ответчика просил решение суда первой инстанции в обжалуемой части отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы и дополнения к жалобе, отзыва на апелляционную жалобу, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что решение суда первой инстанции в обжалуемой части является законным и обоснованным по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, между истцом (заказчик) и ответчиком (подрядчик) был заключен договор подряда N 407/30-1638 от 30.08.2013 на строительно-монтажные, монтажные, пусконаладочные работы, согласно которому подрядчик обязался по заданию заказчика и в соответствии с утвержденной проектной документацией, сводной ведомостью стоимости выполнения работ и услуг, календарным планом выполнения работ осуществить строительно-монтажные работы по объекту Юго-Западных электрических сетей: "Реконструкция сети 110 кВ, прилегающей к проектируемой ПС 220 кВ "Бужора" 2-й этап строительства. 2-я Очередь", а заказчик в свою очередь обязался принять работы и произвести их оплату по условиям договора (пункт 1.1).

Результатом исполнения обязательства является ввод объекта в эксплуатацию, подтвержденный актом приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией по форме КС-14 (пункт 1.2).

Согласно пункту 2.1 договора выполнение работ и подготовка подрядчиком объекта к сдаче в эксплуатацию осуществляется по календарному плану выполнения работ и услуг (приложение N 3) с указанными в нем мероприятиями и сроками выполнения работ и услуг, с разбиением на технологические этапы, связанные с обеспечением выполнения Заказчиком графика необходимых отключений действующих объектов и оборудования для выполнения работ по Договору, а также Графика поэтапного предоставления Заказчиком исходно-разрешительной и рабочей документации.

Пунктом 2.2 установлен срок начала выполнения работ по договору - с момента подписания договора и срок завершения работ - 30.10.2013.

Цена договора сформирована в соответствии со сводной ведомостью стоимости выполнения работ и услуг, выполненной на основе сводного сметного расчета в составе проектной документации, прошедшей экспертизу, и составила 134 200 000 рублей 00 копеек.

Расходы Подрядчика, связанные с получением необходимых допусков, разрешений, согласований, приобретением материалов и оборудования, связанных с выполнением работ, включены в цену договора. Расчеты за фактически выполненные и принятые работы осуществляются на основании актов о приемке выполненных работ (КС-2), справок о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3), сформированных на основе локальных смет, утвержденных заказчиком, в пределах цены договора (пункты 3.1, 3.2, 3.3).

В соответствии с пунктами 3.4, 3.5 договора текущие платежи выплачиваются заказчиком в размере 95% от стоимости строительно-монтажных, пуско-наладочных работ, в течение 60 рабочих дней с даты подписания заказчиком соответствующих актов сдачи-приемки выполненных работ и получения счетов-фактур. Платежи в размере оставшихся 5% стоимости строительно-монтажных, пуско-наладочных работ выплачиваются по окончании работ и оказания всех услуг по строительно-монтажным, пуско-наладочным работам в течение 60 рабочих дней со дня подписания акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией по форме КС-14.

Заказчик уплачивает подрядчику 95% от стоимости доставленного на объект оборудования по факту его монтажа подрядчиком, подтверждённого актами выполненных работ. Заказчик производит оплату в течение 60 рабочих дней со дня подписания актов выполненных работ, на основании предоставленных подрядчиком документов: акт выполненных работ, счета на оплату, счета-фактуры, товарной накладной по форме ТОРГ-

Заказчик уплачивает Подрядчику платежи в размере 5% от стоимости смонтированного оборудования в течение 60 рабочих дней после завершения пусконаладочных работ.

Расчеты по договору осуществляются в соответствии с графиком финансирования поставок, работ, услуг (приложение N 11) и освоения капитальных вложений по строительству (реконструкции) (приложение N 4).

В разделе 5 договора определены обязательства заказчика.

Заказчик обязан был передать подрядчику: по акту в течение 10 календарных дней после подписания договора утвержденную заказчиком "в производство работ" проектную документацию в соответствии с приложением N 1; в течение 10 календарных дней после подписания договора по акту, подписанному подрядчиком и заказчиком, на период выполнения работ, предусмотренных настоящим договором, строительную площадку; в течение 5 календарных дней после подписания договора график поэтапного предоставления заказчиком исходно-разрешительной и рабочей документации (приложение N 10), обеспечивающий своевременное выполнение подрядчиком работ в соответствии с календарным планом выполнения работ и услуг по договору.

Разделом 6 договора определен порядок сдачи-приемки выполненных работ.

Сдача-приемка работ по договору осуществляется поэтапно (ежемесячно) в соответствии с календарным планом выполнения с оформлением актов о приемке выполненных работ по форме КС-2 и справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3.

Приемка актов и справок (формы КС-2, КС-3) осуществляется не позднее 20 числа отчетного месяца, а за декабрь - не позднее 15 декабря. Подрядчик представляет заказчику акты о приемке выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ и затрат, локальные сметы, счета-фактуры, соответствующую исполнительную документацию. Акты составляются на основании данных журнала учета выполненных работ (форма N КС-6а) в необходимом количестве экземпляров, в соответствие с локальными сметными расчетами.

Приемка смонтированного оборудования осуществляется заказчиком на основании актов о приемке выполненных работ по форме КС-2 и приложенной ведомости смонтированного оборудования с указанием в ней количества и стоимости установленного оборудования и отражением этих данных справочно в справке о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), а также формами ОС-14 и ОС-15.

Приемке законченного строительством объекта должны предшествовать пуско-наладочные работы, предварительные испытания смонтированного оборудования и подсистем объекта, проводимые подрядчиком при участии представителей Заказчика и иных заинтересованных лиц. Приемка объекта может осуществляться только при положительном результате предварительных испытаний. Результаты испытаний оформляются соответствующими актами, которые подписываются сторонами и иными уполномоченными лицами.

Пунктом 8.2 договора предусмотрено начисление неустойки за несоблюдение срока окончания всех работ и сдачи результата работ заказчику. Неустойка начисляется в размере 0,1% от цены договора за каждый день просрочки до фактического исполнения обязательства.

В случае, если заказчик не выполнит в срок свои обязательства и это приведет к задержке выполнения работ, то подрядчик имеет право на продление срока работ на соответствующий период и на освобождение на этот период от уплаты пени за просрочку сдачи объекта в эксплуатацию (пункт 8.4).

По пункту 11.1 договор действует с момента его подписания сторонами до полного исполнения сторонами своих обязательств.

Согласно пункту 11.2 договора заказчик вправе в одностороннем внесудебном порядке отказаться от исполнения договора и расторгнуть его, потребовав от подрядчика уплаты предусмотренных договором всех пеней и штрафов, уведомив подрядчика за 5 рабочих дней до даты предполагаемого отказа в случае нарушения подрядчиком срока окончания работ более чем на 30 рабочих дней.

Договор будет считаться расторгнутым по основаниям, предусмотренным договором, по истечении 15 календарных дней после даты направления подрядчику соответствующего уведомления.

С даты получения подрядчиком уведомления о расторжении договора и до даты одностороннего расторжения договора, подрядчик обязан прекратить выполнение работ и передать заказчику результаты работ и все иное, связанное с выполнением работ (пункт 11.4).

Подрядчиком частично были выполнены предусмотренные договором работы на сумму 4 707 171 руб. 69 коп., что подтверждается подписанными без разногласий актами формы КС-2 и КС-3 от 31.08.2013 и от 30.12.2014, и не оспаривается сторонами.

Подрядчиком в указанный срок строительно-монтажные работы по объекту Юго-Западных электрических сетей: "Реконструкция сети 110 кВ, прилегающей к проектируемой ПС 220 кВ "Бужора" 2-й этап строительства. 2-я Очередь" не были завершены и до настоящего времени в указанном объеме не выполнены.

Истец письмом N КЭ/009/651 от 24.03.2015 уведомил ответчика об отказе в одностороннем порядке от исполнения договора подряда от 30.08.2013 N 407/30-1638, ввиду невыполнения ответчиком в течение длительного времени обязательств по договору.

В связи с нарушением сроков сдачи результата работ по договору истец обращался неоднократно к ответчику с претензиями об оплате неустойки, которые были оставлены без ответа и удовлетворения.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в Арбитражный суд Ставропольского края с настоящим иском.

Статьей 307 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в Кодексе. Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (статьи 309 и 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать её результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

В случаях, предусмотренных договором, подрядчик принимает на себя обязанность обеспечить эксплуатацию объекта после его принятия заказчиком в течение указанного в договоре срока (статья 740 ГК РФ).

По статье 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работ. Если иное не установлено законом или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение начального и конечного, а так же промежуточных сроков выполнения работ. Сроки выполнения работ могут быть изменены в случаях и в порядке, предусмотренных договором.

Подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328).

В соответствии со статьей 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.

Договором строительного подряда должны быть определены состав и содержание технической документации, а также должно быть предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию.

Подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.

При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

В силу статьи 747 Кодекса заказчик обязан своевременно предоставить для строительства земельный участок. Площадь и состояние предоставляемого земельного участка должны соответствовать содержащимся в договоре строительного подряда условиям, а при отсутствии таких условий обеспечивать своевременное начало работ, нормальное их ведение и завершение в срок.

В силу статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Из материалов дела следует, что Письмом от 26.11.2014 N 1400 ОАО "СКЭРК" запрашивало у ОАО "Кубаньзнерго" комплект рабочей документации, утвержденной "в производство работ".

Письмом от 26.11.2014 N 1403 ОАО "СКЭРК" просило у ОАО "Кубаньэнерго" график отключений ВЛ ПО кВ "Анапская-Джемете", ВЛ ПО кВ "Анапская-Раевская", ВЛ 35 кВ "Раевская-Котлома".

Письмом от 14.11.2014 N 1376 ОАО "СКЭРК" направляло ОАО "Кубаньэнерго" на рассмотрение и согласование график производства работ по договору N 407/30-1638 от 30.08.2013 и просило ОАО "Кубаньэнерго" обратиться в филиал ОАО "СО ЮС" - ОДУ Юга для предоставления необходимых отключений электрооборудования на основании направляемого графика.

Указанные обращения ОАО "СКЭРК" были оставлены заказчиком без ответа.

При производстве работ на территории строительства были обнаружены объекты археологического наследия, в связи с чем в соответствии с законодательством об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации с 20.11.2013 все работы были приостановлены. Письмом от 26.02.2014 N 13 ОАО "СКЭРК" просило ОАО "Кубаньэнерго" для возобновления строительно-монтажных работ принять решение по прохождению трассы ВЛ, либо решить вопрос по археологии.

Это письмо также было оставлено ОАО "Кубаньэнерго" без ответа.

При этом как правильно указал суд первой инстанции, по всем вышеперечисленным письмам в адрес заказчика и по приостановлению работ ответчик не представил суду надлежащих доказательств отправки, акт приостановления работ отсутствует у сторон.

Согласно статье 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. Кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. При этом соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства (статья 331 Кодекса).

Договор между сторонами по настоящему делу расторгнут 09.04.2015.

Неустойка рассчитана истцом с 31.10.2013 по 24.03.2015 (уведомление о расторжении) и исчислена в размере 0,1% от суммы договора за каждый день просрочки исполнения обязательства.

Размер неустойки составил 67 636 800 руб. 00 коп.

По условиям договора срок выполнения работ определен 30.10.2013.

Условиями договора предусмотрено, что результатом исполнения обязательства является ввод объекта в эксплуатацию, подтвержденный актом приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией по форме КС-14.

Данный акт между сторонами не составлялся и эти обстоятельства стороны не оспаривали.

В связи чем работы по договору, не могут считаться выполненными.

Истец доказал факт нарушения ответчиком срока сдачи работ по договору, при этом, работы не были выполнены в срок не только по вине подрядчика, но и по вине заказчика. Истец и ответчик данный факт не оспаривали.

Так, истцом не доказан факт передачи ОАО "СКЭРК" утвержденной "в производство работ" проектной и рабочей документацией в течение 10 календарных дней после подписания договора. Ссылка истца на акты передачи рабочей документации :один без даты, второй от 19.08.2013 является несостоятельной, поскольку указанные в нем сведения не свидетельствуют о том, что проектная и рабочая документация получена ответчиком, так как акт подписан неустановленными лицами. Истец и ответчик не доказали, что лица, указанные в акте, были наделены полномочиями для передачи и получения рабочей и проектной документации по объекту Юго-Западных электрических сетей: "Реконструкция сети 110 кВ, прилегающей к проектируемой ПС 220 кВ "Бужора" 2-й этап строительства. 2-я Очередь".

Согласно статье 718 ГК РФ заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы.

При неисполнении заказчиком этой обязанности подрядчик вправе требовать возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем, либо перенесения сроков исполнения работы, либо увеличения указанной в договоре цены работы.

Согласно статье 404 ГК РФ, если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон, суд соответственно уменьшает размер ответственности должника. Суд также вправе уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению.

Проверив расчет суммы неустойки в размере 33 818 400 руб. 00 коп., апелляционная коллегия признает его верным.

С учетом изложенного решение суда первой инстанции в обжалуемой части является законным и обоснованным, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Анализ материалов дела свидетельствует о том, что решение суда первой инстанции в обжалуемой части соответствует нормам материального права, изложенные в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены судебного акта в любом случае, апелляционным судом не установлено. Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции в обжалуемой части по доводам, приведенным в жалобе.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ставропольского края от 22.10.2015 по делу N А63-3471/2015 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с открытого акционерного общества "Северо-Кавказская энергоремонтная компания" в доход федерального бюджета 3 000 рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий

С.И. Джамбулатов

Судьи

Н.Н. Годило Е.В. Жуков