Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 14 марта 2016 г. N 04АП-6968/15

г. Чита

14 марта 2016 г.

Дело N А19-7163/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 10 марта 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 марта 2016 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Даровских К.Н.,

судей Барковской О.В., Монаковой О.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Хайбрахмановой Е.Ф.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Санаторий "Эйсейра" на решение Арбитражного суда Иркутской области от 29 октября 2015 года по делу N А19-7163/2015 по иску открытого акционерного общества "Осетровский речной порт" (ОГРН 1023802082655, ИНН 3818000687, место нахождения 666780, Иркутская область, г. Усть-Кут, ул. Кирова, д. 136) к обществу с ограниченной ответственностью "Санаторий "Эйсейра" ( ОГРН 1023802083392, ИНН 3818013781, место нахождения 666780, Иркутская область, г. Усть-Кут, ул. Речников, д. 1А), Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 17 по Иркутской области (ОГРН 1083849000014, ИНН 3849000013, место нахождения 664077, г. Иркутск, ул. Советская, д. 55), третьи лица: Козлова Л.Н. (Иркутская область, г. Усть-Кут), Олейник Л.В. (Иркутская область, г. Усть-Кут) о признании недействительными решений общего собрания участников, о признании недействительной записи в ЕГРЮЛ, об обязании аннулировать запись в ЕГРЮЛ (суд первой инстанции: судья Ханафина А.Ф.)

при участии в судебном заседании:

лица, участвующие в деле, отсутствуют, уведомлены

установил:

открытое акционерное общество "Осетровский речной порт" обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Санаторий "Эйсейра", к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 17 по Иркутской области о признании недействительными решений общего собрания участников ООО "Санаторий "Эйсейра"; о признании недействительной записи в ЕГРЮЛ за государственным регистрационным номером 2153850234734 от 15.04.2015 в отношении ООО "Санаторий "Эйсейра" о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы; об обязании МИФНС России N 17 по Иркутской области аннулировать запись в ЕГРЮЛ за государственным регистрационным номером 2153850234734 от 15.04.2015 в отношении ООО "Санаторий "Эйсейра".

Истец в порядке статьи 49 АПК РФ неоднократно уточнял заявленные требования, окончательно просил признать недействительными все решения общего собрания участников ООО "Санаторий "Эйсейра", оформленные протоколом б/н от 17.03.2015; признать недействительной внесенную 15.04.2015 в ЕГРЮЛ в отношении ООО "Санаторий "Эйсейра" запись за государственным регистрационным номером 2153850234734 о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, в части указания Козловой Ларисы Николаевны в качестве лица, имеющего право без доверенности действовать от имени "Санаторий "Эйсейра"; обязать ответчика МИ ФНС России N 17 по Иркутской области внести запись о внесении изменений в учредительные документы в части указания Козловой Л.Н., как лица, имеющего право без доверенности действовать от имени "Санаторий "Эйсейра".

Уточнения судом приняты к рассмотрению.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 29 октября 2015 года иск удовлетворен частично, признаны недействительными все решения общего собрания участников ООО "Санаторий "Эйсейра", оформленные протоколом б/н от 17.03.2015; признана недействительной внесенная 15.04.2015 в ЕГРЮЛ в отношении ООО "Санаторий "Эйсейра" запись за государственным регистрационным номером 2153850234734 о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, в части указания Козловой Ларисы Николаевны в качестве лица, имеющего право без доверенности действовать от имени ООО "Санаторий "Эйсейра"; в удовлетворении остальной части иска отказано.

ООО "Санаторий "Эйсейра", не согласившись с решением суда от 29.10.2015, обратилось с апелляционной жалобой. В обоснование жалобы заявитель указывает, что обязанность по уведомлению участников ООО "Санаторий "Эйсейра" о созыве очередного общего собрания на 17.03.2015, ответчиком выполнена. При этом, суд вправе оставить обжалуемое решение участников общества в силе, если голосование участника, подавшего заявление не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения при созыве собрания не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков для участника общества. Уставом общества предусмотрено, что избрание директора и досрочное прекращение его полномочий относиться к компетенции общего собрания участников общества; оспариваемое решение принято большинством голосов участников общества.

Лица, участвующие в деле, уведомленные в установленном порядке, явку представителей не обеспечили.

Истцом представлен отзыв на апелляционную жалобу.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие не явившихся лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о рассмотрении жалобы.

Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, из учредительного договора от 23.07.2008, раздела 4 Устава ООО "Санаторий "Эйсейра" следует, что участниками общества являются ОАО "Осетровский речной порт" с размером доли 60% в уставном капитале, Козлова Л.Н. с размером доли 20% в уставном капитале, Толмачев В.Н. с размером доли 8% в уставном капитале, Олейник Л.В. с размером доли 6% в уставном капитале, Кузнецова Л.И. с размером доли 6% в уставном капитале.

Учредительный договор ООО "Санаторий "Эйсейра" содержит сведения об адресе истца: Иркутская область, г. Усть-Кут, ул. Речников, 136.

Из пунктов 9.2.5, 9.3 Устава ООО "Санаторий "Эйсейра" следует, что разрешение вопросов об избрании директора и досрочном прекращении его полномочий относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества.

Согласно протоколу N 1 от 21.04.2009 заседанием учредителей ООО "Санаторий "Эйсейра" 21.04.2009 в присутствии всех участников общества, единогласно принято решение о назначении на должность директора ООО "Санаторий "Эйсейра" Козловой Л.Н.

По состоянию на 22.03.2014 участниками ООО "Санаторий "Эйсейра" являлись ОАО "Осетровский речной порт" с размером доли 60% в уставном капитале, Козлова Л.Н. с размером доли 20% в уставном капитале, Толмачев В.Н. с размером доли 8% в уставном капитале, Олейник Л.В. с размером доли 6% в уставном капитале, Кузнецова Л.И. с размером доли 6% в уставном капитале.

Согласно протоколу внеочередного общего собрания участников ООО "Санаторий "Эйсейра" от 22.03.2014, 22.03.2014 участниками общества принято решение о прекращении полномочий Козловой Л.Н. как директора общества с 21.04.2014, об избрании директором общества Сульдина Н.И. с 22.04.2014 сроком на 5 лет.

Из листа записи ЕГРЮЛ следует, что в ЕГРЮЛ 16.03.2015 за государственным регистрационным номером 2153850169702 внесены записи о прекращении полномочий директора ООО "Санаторий "Эйсейра" Козловой Л.Н., о возложении полномочий директора на Сульдина Н.И.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц N 8160497В/2015 от 23.03.2015 по состоянию на 23.03.2015 директором общества является Сульдин Н.И.

Согласно уведомлениям о созыве очередного общего собрания участников от 17.02.2015 директор Козлова Л.Н. известила участников общества о созыве очередного общего собрания участников общества с указанием даты и времени проведения - 17.03.2015 в 14 час. 30 мин.; место проведения - Иркутская область, г. Усть-Кут, ул. Речников, 1А; времени начала регистрации - с 14 час. 00 мин. до 14 час. 20 мин.; повестки дня собрания.

Из указанных уведомлений следует, что участник общества Олейник Л.В. уведомление получила 18.02.2015; Козлова Л.Н. - 18.02.2015; Кузнецова Л.И. - 18.02.2015; Толмачев В.Н. - 18.02.2015.

Уведомление от 17.02.2015, адресованное ОАО "Осетровский речной порт" с указанием адреса: Иркутская область, г. Усть-Кут, ул. Речников, 13б, отметки о получении уведомления ОАО "Осетровский речной порт" не содержит; опись вложения в ценное письмо от 18.02.2015 содержит адрес направления: 666780, Иркутская область, г. Усть-Кут, ул. Речников, д. 136; экспедиторская расписка свидетельствует, что адрес, указанный в уведомлении не существует (т. 2 л.д. 29-31).

По состоянию на 17.03.2015 участниками ООО "Санаторий "Эйсейра" являлись ОАО "Осетровский речной порт" с размером доли 60% в уставном капитале, Козлова Л.Н. с размером доли 20% в уставном капитале, Толмачев В.Н. с размером доли 8% в уставном капитале, Олейник Л.В. с размером доли 6% в уставном капитале, Кузнецова Л.И. с размером доли 6% в уставном капитале, о чем свидетельствует список участников ООО "Санаторий "Эйсейра" по состоянию на 17.03.2015.

Из листа регистрации участников очередного общего собрания ООО "Санаторий "Эйсейра" от 17.03.2015 следует, что 17.03.2015 на очередное собрание участников общества допущены представитель Толмачева В.Н. - Козлова Л.Н. на основании доверенности 52 АА 2344260 от 12.03.2015, Козлова Л.Н., Олейник Л.В., представитель Кузнецовой Л.И. - Козлова Л.Н. на основании доверенности от 10.02.2015; в отношении прибытия и допуска на очередное собрание участников в отношении ОАО "Осетровский речной порт" лист регистрации от 17.03.2015 сведений не содержит.

Из справки N 36/1-378 от 19.08.2015, выданной управляющий директором ОАО "Осетровский речной порт", следует, что по данным регистрации и учета поступающей корреспонденции ОАО "Осетровский речной порт" уведомление о проведении 17.03.2015 общего собрания участников ООО "Санаторий "Эйсейра" не поступало.

Согласно протоколу очередного общего собрания участников ООО "Санаторий "Эйсейра" от 17.03.2015, 17.03.2015 состоялось собрание участников общества с повесткой дня:

1. Избрание председателя и секретаря общего собрания участников.

2. Утверждение годового отчета Директора Общества.

3. Утверждение отчета ревизионной комиссии.

4. Утверждение членов ревизионной комиссии.

5. Избрание единоличного исполнительного органа Общества - Директора.

6. Утверждение новой редакции устава.

Участниками общества приняты следующие решения:

1. Избрать председателем общего собрания участников ООО "Санаторий "Эйсейра" - Олейник Л.В., секретарем - Крючкова С.Е.

2. Утвердить годовой отчет директора общества.

3. Утвердить отчет ревизионной комиссии.

4. Избрать председателем ревизионной комиссии ООО "Санаторий "Эйсейра" - Олейник Л.В., членами - Кузнецову Л.И., Бриченко А.А.

5. Избрать единоличным исполнительным органом ООО "Санаторий "Эйсейра" - Козлову Л.Н.

6. Утвердить новую редакцию Устава общества.

Согласно приказу N 18 от 16.04.2015 Козлова Л.Н. приступила к исполнению обязанностей директора общества с 15.04.2015.

Козловой Л.Н. в МИФНС России N 17 по Иркутской области 08.04.2015 сдано заявление о внесении изменений в сведения о юридическом лице.

Из выписки из Единого государственного реестра юридических лиц N 8180949В/2015 от 17.06.2015 следует, что по состоянию на 17.06.2015 директором общества является Козлова Л.Н.

ОАО "Осетровский речной порт", ссылаясь на то, что об избрании Козловой Л.Н. директором ООО "Санаторий "Эйсейра" ему стало известно 21.04.2015, при этом истец не получал уведомлений о проведении собраний участников ООО "Санаторий "Эйсейра", не принимал в них участия, за принятие решения об избрании директором ООО "Санаторий "Эйсейра" Козловой Л.Н. не голосовал, обратилось в арбитражный суд с требованиями о признании недействительными решений общего собрания участников ООО "Санаторий "Эйсейра", от 17.03.2015; о признании недействительными внесенных в ЕГРЮЛ записей в части указания Козловой Ларисы Николаевны в качестве лица, имеющего право без доверенности действовать от имени ООО "Санаторий "Эйсейра"; обязании МИ ФНС России N 17 по Иркутской области внести запись о внесении изменений в учредительные документы в части указания Козловой Л.Н., как лица, имеющего право без доверенности действовать от имени "Санаторий "Эйсейра".

Арбитражный суд Иркутской области, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства, установив, что истец в собрании участников общества "Санаторий "Эйсейра" 17.03.2015 участия не принимал, по вопросам повестки собрания не голосовал, при этом такое собрание не может быть признано правомочным, поскольку нарушены порядок созыва и проведения общего собрания требования истца о признании недействительными всех решений общего собрания участников ООО "Санаторий "Эйсейра", оформленных протоколом б/н от 17.03.2015, признал обоснованными и подлежащими удовлетворению, указав при этом, что запись, внесенная 15.04.2015 в ЕГРЮЛ в отношении ООО "Санаторий "Эйсейра" за ГРН 2153850234734 в части указания Козловой Ларисы Николаевны в качестве лица, имеющего право без доверенности действовать от имени ООО "Санаторий "Эйсейра" является недействительной, а требования истца об обязании ответчика МИ ФНС России N 17 по Иркутской области внести запись о внесении изменений в учредительные документы в части указания Козловой Л.Н., как лица, имеющего право без доверенности действовать от имени ООО "Санаторий "Эйсейра" являются необоснованными и не подлежащими удовлетворению в силу положения пункта 2 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Четвёртый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого решения, исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 43 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Из содержания указанной нормы следует, что право обжалования решений общего собрания участников общества принадлежит только участникам общества, не принимавшим участия в голосовании или голосовавшим против оспариваемого решения.

Таким образом, по искам о признании недействительными решений общего собрания участников общества в предмет доказывания входят следующие обстоятельства:

- наличие у истца статуса участника общества;

- принятие решения с существенным нарушением требований Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" и устава общества при созыве и проведении собрания;

- нарушение оспариваемым решением прав и законных интересов участника общества, не принимавшего участие в голосовании или голосовавшего против решения.

Материалами дела и регистрационным делом налогового органа в отношении ООО "Санаторий Эйсейра" подтверждается, что ОАО "Осетровский речной порт" и на момент проведения собрания 17.03.2015 являлся участником ООО "Санаторий Эйсейра" с долей 60% от уставного капитала. Факт участия в собрании участников 17.03.2015 истец оспаривает.

Из протокола собрания от 17.03.2015 участников ООО "Санаторий Эйсейра" следует, что представитель ОАО "Осетровский речной порт" участие в собрании не принимал. Таким образом, истец вправе оспаривать принятые решения на собрании участников от 17.03.2015.

Согласно статье 32 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (в редакции, действующей на момент оспариваемого собрания), высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.

В силу пункта 1 статьи 33 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

В соответствии с пунктом 1 статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.

Согласно пункту 5 указанной нормы в случае нарушения установленного настоящей статьей порядка созыва общего собрания участников общества такое общее собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества.

Аналогичное положение содержится в абзаце 5 пункта 22 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Согласно части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии со ст. 68 АПК РФ, обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В данном случае извещение ОАО "Осетровский речной порт" о предстоящем 17.03.2015 общем собрании участников общество должно быть подтверждено документально: распиской уполномоченного представителя или отправлением в его адрес заказного письма не позднее чем за 15 дней до оспариваемого собрания.

Оценив в совокупности представленные доказательства по правилам ст. 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что срок направления уведомления о проведении общего собрания участников не соблюден.

Кроме того, уведомление о проведении собрания истцу направлено по адресу: Иркутская область, г. Усть-Кут, ул. Речников, 13 "б". Экспедиторская расписка свидетельствует, что указанный в уведомлении не существует. (т. 2 л.д. 29-31).

В учредительном договоре (л.д.76 т.2) адрес ОАО "Осетровский речной порт" указан как г. Усть-Кут, ул. Речников, 136.

Юридическим адресом ОАО "Осетровский речной порт" из выписки из ЕГРЮЛ по состоянию на 17.03.2015 является адрес: г. Усть-Кут, ул. Кирова, 136.

Таким образом, созыв и проведение собрания 28.05.2007 осуществлены с нарушением порядка, установленного частями 36, 37 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", так как истцу как участнику общества уведомление о проведении собрания заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества не направлялось.

Соответственно довод апелляционной жалобы о надлежащем направлении извещения истцу, подлежит отклонению как несостоятельный.

Как указано в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ N 7769/07 от 30.10.2007 исходя из смысла положений Закона, регулирующих права и обязанности участников общества, и особенностей управления в таком обществе ненаправление участнику общества уведомления о времени и месте проведения общего собрания должно расцениваться в качестве существенного нарушения для такого вида хозяйственных обществ, как общество с ограниченной ответственностью.

В пункте 22 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 90 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 14 от 09 декабря 1999 года "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" указано, что при рассмотрении иска о признании решения общего собрания участников общества недействительным по существу суд вправе с учетом всех обстоятельств оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенное нарушение не является существенным и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества (пункт 2 статьи 43 Закона).

Для оставления в силе решения собрания, проведенного в отсутствие неуведомленного участника, необходимо наличие трех условий в совокупности: голосование участника общества, обжалующего решение, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному участнику общества.

Установленное в данном случае нарушение - неизвещение участника ОАО "Осетровский речной порт" о проводимом собрании является существенным нарушением, следовательно, его требования о признании недействительным решений принятых на собрании участников общества 17.03.2015 подлежат удовлетворению.

Аргументы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, однако они признаются несостоятельными, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта и не подтверждаются материалами дела.

Обстоятельства дела судом первой инстанции исследованы полно, объективно и всесторонне, им дана надлежащая правовая оценка.

Нарушений норм материального и процессуального права при принятии обжалуемого судебного акта, которые в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могли бы повлечь его отмену, судом апелляционной инстанции не установлено в связи с чем, решение по делу подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Иркутской области от 29 октября 2015 года по делу N А19-7163/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев

Председательствующий

К.Н. Даровских

Судьи

О.В. Барковская О.В. Монакова