Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 23 марта 2016 г. N 05АП-1227/16

г. Владивосток

23 марта 2016 г.

Дело N А51-35635/2014

Резолютивная часть постановления оглашена 21 марта 2016 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 23 марта 2016 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего И.С. Чижикова,

судей К.П. Засорина, Л.Ю. Ротко,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Л.В. Янчиной,

рассмотрев в судебном заседании по правилам, установленным для рассмотрения дела в суде первой инстанции,

дело N А51-35635/2014 Арбитражного суда Приморского края

по иску общества с ограниченной ответственностью "Энергосбыт" (ИНН 2531001655, ОГРН 1062531003193)

к открытому акционерному обществу "Хасанкоммунэнерго" (ИНН 2531006580, ОГРН 1022501194638)

о взыскании 24 347 629, 65 руб.,

третье лицо: публичное акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания",

при участии:

до перерыва

от истца - конкурсный управляющий Натюшин Ф.Ю. (паспорт);

от ответчика - адвокат Епатко М.И. (доверенность от 01.9.2015, удостоверение адвоката N 1552);

от третьего лица - представитель Першин В.В. (доверенность N ДЭК-20-15/777Д от 01.01.2016, паспорт),

после перерыва

от истца - не явились;

от ответчика - адвокат Епатко М.И. (доверенность от 01.9.2015, удостоверение адвоката N 1552);

от третьего лица - не явились,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Энергосбыт" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском к Открытому акционерному обществу "Хасанкоммунэнерго" (далее - ответчик) о взыскании задолженности по договору купли - продажи электрической энергии от 20.12.2012 N 1/2013 в размере 24 347 629, 65 руб.

Определением Арбитражного суда Приморского края от 17.03.2015 производство по делу N А51-35635/2014 приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по делу N А51-1568/2014 Арбитражного суда Приморского края.

Производство возобновлено 03.06.2015 после размещения резолютивной части Постановления Пятого арбитражного апелляционного суда, объявленной 02.06.2015.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 09.07.2014 по делу N А51-1568/2014 в иске отказано. Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 20.10.2014 решение Арбитражного суда Приморского края от 09.07.2014 по делу N А51-1568/2014 изменено. Требования удовлетворены в части. Постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 16.02.2015 N Ф03-36/2015 Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 20.10.2014 по делу N А51-1568/2014 Арбитражного суда Приморского края в части взыскания с общества с ограниченной ответственностью "Энергосбыт" в пользу открытого акционерного общества "Хасанкоммунэнерго" 13 398 611 руб. 28 коп. оставлено без изменения. В остальном постановление от 20.10.2014 по данному делу отменено. Дело в отмененной части направлено на новое рассмотрение в Пятый арбитражный апелляционный суд.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 09.06.2015 Решение Арбитражного суда Приморского края от 09.07.2014 по делу N А51-1568/2014 в части отказа в удовлетворении встречного иска отменено. Взыскано с открытого акционерного общества "Хасанкоммунэнерго" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Энергосбыт" 2 702 395 руб. 75 коп. основного долга, 93 001 руб. 93 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, 36 976 руб. 99 коп. расходов по уплате государственной пошлины при подаче иска.

В ходе рассмотрения настоящего спора судом в порядке статьи 49 АПК РФ принят отказ истца от иска в размере 7 504 980 руб. 51 коп.., в остальной части приняты уменьшения размера заявленных требований до 8 175 717 руб. 29 коп.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 30.06.2015 по делу N А51-35635/2014 отказано в удовлетворении ходатайства Открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" о вступлении в дело в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора. С Открытого акционерного общества "Хасанкоммунэнерго" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Энергосбыт" взыскано 8 175 717 рублей 29 копеек основного долга, а также 63 878 рублей 58 копеек расходов по уплаченной государственной пошлине. В остальной части производство по делу прекращено.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ПАО "Дальневосточная энергетическая компания" обжаловало его в порядке апелляционного производства. В обоснование своей правовой позиции заявитель ссылается на то, что суд первой инстанции незаконно принял отказ истца от исковых требований на сумму 7 504 980,51 руб. и уменьшение размера заявленных требований на сумму 8 666 931,85 руб., поскольку это нарушает права кредиторов ООО "Энергосбыт", находящегося в процедуре банкротства. Указывает, что данное решение затрагивает права и законные интересы ПАО "ДЭК". Общество является конкурсным кредитором ООО "Энергосбыт", что подтверждается определением Арбитражного суда Приморского края от 27.01.2015 по делу N А51-23164/2014, решением Арбитражного суда Приморского края от 13.02.2015 по делу N А51-31513/2014.

Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 29.10.2015 решение суда первой инстанции отменено. С Открытого акционерного общества "Хасанкоммунэнерго" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Энергосбыт" взыскано 14 402 926 руб. 10 коп. основного долга, а также 95 015 (девяносто пять тысяч пятнадцать) руб. расходов по уплате государственной пошлин по иску. В удовлетворении остальной части иска отказано.

Постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 26.01.2016 постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 29.10.2015 по делу N А51-35635/2014 Арбитражного суда Приморского края отменено, как принятое по неполно исследованным доказательствам и установленным обстоятельствам, с нарушением и неправильным применением норм материального и процессуального права, дело направлено на новое рассмотрение в Пятый арбитражный апелляционный суд. Судом кассационной инстанции рекомендовано обсудить вопрос, касающийся уточнения исковых требований и их признания ответчиком; проверить затрагиваются ли таким уточнением иска права иных лиц, в том числе ПАО "ДЭК"; в полном объеме исследовать все значимые для дела обстоятельства; должным образом оценить представленные сторонами доказательства; по результатам чего определить объем поставленной истцом ответчику электроэнергии и с учетом этого принять правильный судебный акт.

Определением суда апелляционной инстанции от 15.02.2016 апелляционная жалоба публичного акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" принята к производству, дело назначено к судебному разбирательству.

При новом рассмотрении судом апелляционной инстанции по ходатайству ответчика приобщены к материалам дела письменные пояснения по делу и расчет задолженности.

Поскольку в суде апелляционной инстанции истец не поддержал ходатайство, заявленное им в суде первой инстанции об отказе от исковых требований на сумму 7 504 980,51 руб. и уменьшении размера заявленных требований на сумму 8 666 931,85 руб., требования истца, сформулированные в исковом заявлении, подлежат рассмотрению без учета уточнений.

В заседании суда апелляционной инстанции 15.03.2016 конкурсный управляющий истца поддержал исковые требования, при этом пояснил, что согласен с расчетом ответчика.

Представитель ответчика настаивал на своей позиции с учетом уточнений.

Представитель третьего лица выразил согласие с расчетом ответчика.

В порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании 15.03.2016 объявлялся перерыв до 13 часов 40 минут 21.03.2016. Об объявлении перерыва стороны уведомлены в соответствии с Информационным Письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 113 от 19.09.2006 "О применении статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" путем размещения на сайте Пятого арбитражного апелляционного суда Приморского края http://5aas.arbitr.ru информации о времени и месте продолжения судебного заседания.

После перерыва судебное заседание продолжено в прежнем составе суда, при участии представителя ответчика адвоката Епатко М.И.

Истец и третье лицо после объявленного перерыва в судебное заседание не явились, о дате и месте рассмотрения апелляционной жалобы уведомлены надлежащим образом. На основании статей 156, 266 АПК РФ судебная коллегия рассмотрела апелляционную жалобу в отсутствие представителей истца и третьего лица.

Повторно рассмотрев дело, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, а также следуя указаниям суда кассационной инстанции, Пятый арбитражный апелляционный суд приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, 20.12.2012 между ООО "Энергосбыт" (гарантирующий поставщик) и ОАО "Хасанкоммунэнерго" (сетевая организация) заключен договор купли-продажи электрической энергии (мощности) в целях компенсации потерьN 1/2013, в соответствии с которым гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности) в объеме фактических потерь, возникающих при оказании услуг по ее передаче сетевой организацией по своим электрическим сетям, а сетевая организация - приобретать и оплачивать указанный объем электрической энергии (мощности) в порядке и сроки, предусмотренные договором.

Порядок оплаты объемов электроэнергии (мощности), приобретаемой в целях компенсации потерь установлен в главе 5 договора N 1/2013 от 20.12.2012.

Согласно пункту 5.2.1 сетевая организация производит оплату по выставленному счету в следующие сроки:

- 30 % стоимости от договорного объема покупки, определенного в приложении N 3 на соответствующий расчетный период, за который осуществляется оплата, вносится до 10-го числа этого месяца;

- 40 % стоимости от договорного объема покупки, определенного в приложении N 3 на соответствующий расчетный период, за который осуществляется оплата, вносится до 25-го числа этого месяца.

Окончательный расчет по настоящему договору осуществляется до 20-го числа месяца, следующего за расчетным, с учетом денежных средств, ранее внесенных сетевой организацией в качестве оплаты электрической энергии (мощности) за расчетный период.

Полагая, что ОАО "Хасанкоммунэнерго" не оплатило оказанные ООО "Энергосбыт" услуги, последнее обратилось в арбитражный суд с требованиями о взыскании 24 347 629,65 руб. основного долга за период октябрь-декабрь 2013 года, февраль-сентябрь 2014 года.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями; односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

В соответствии с пунктом 3 статьи 32 Федерального закона "Об электроэнергетике" величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.

Согласно пункту 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861) размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке (пункт 51 Правил N 861).

Согласно пункту 128 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442, фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III настоящего документа. При этом в первую очередь сетевые организации должны приобретать электрическую энергию (мощность) в целях компенсации потерь в объектах электросетевого хозяйства у производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках в отношении квалифицированных генерирующих объектов, подключенных к объектам электросетевого хозяйства сетевых организаций и функционирующих на основе использования возобновляемых источников энергии.

Таким образом, в предмет доказывания по иску о взыскании стоимости фактических потерь в сетях сетевой организации входят: факт наличия потерь, объем электроэнергии, поступившей в сеть ответчика, и объем электроэнергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети.

Оценив представленные в материалы дела доказательства с учетом пояснений лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции установил, что истцом в расчет рассматриваемого иска ошибочно включена задолженность по договору купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь за период октябрь-ноябрь 2013 года, взысканная с ответчика постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 09.06.2015 в рамках дела N А51-1568/2014.

Указанным судебным актом установлен факт наличия задолженности ОАО "Хасанкоммунэнерго" перед ООО "Энергосбыт" за период октябрь-ноябрь 2013 года в сумме 2 702 395, 75 руб., в связи с чем названная сумма подлежит исключению из расчета исковых требований, рассматриваемых в рамках настоящего дела.

Факт передачи электроэнергии в период декабрь 2013 года, февраль-сентябрь 2014 года подтвержден представленными в материалы дела актами снятия показаний приборов учета электрической энергии, переданной в сеть исполнителя в соответствии с договором N 2/2013 от 20.12.2012, сводными ведомостями снятия показаний приборов учета, ведомостями об объемах электроэнергии, актами выполненных работ по договору.

Объем электроэнергии, поступившей в сеть ОАО "Хасанкоммунэнерго" зафиксирован в актах, пописанных ОАО "Хасанкоммунэнерго", ООО "Энергосбыт", ПАО "ДЭК" и подтверждается лицами, участвующими в деле.

Согласно представленным в материалы дела корректировочным актам приема-передачи электрической энергии N 380 от 06.10.2014, N 381 от 06.10.2014, N 382 от 06.10.2014, N 383 от 06.10.2014, N 384 от 06.10.2014, N 385 от 06.10.2014, N 386 от 06.10.2014, N 387 от 06.10.2014, объем приобретенной ОАО "Хасанкоммунэнерго" в период декабрь 2013 года, февраль-сентябрь 2014 года электроэнергии в целях компенсации потерь в сетях составил 6 216 170,105 кВт*час стоимостью 11 624 146,83 руб.

Названные акты содержат объем полученной электроэнергии, указанной на основании данных общедомовых приборов учетов. Акты подписаны представителями обеих сторон и скреплены оттисками печатей организаций.

В спорном периоде ОАО "Хасанкоммунэнерго" взаимозачетом произвел оплату за потребленную электрическую энергию в размере 1 984 435,94 руб. (заявление о зачете N 68 от 21.01.2014).

Изложенные обстоятельства не оспариваются лицами, участвующими в деле.

На основании представленных в материалы дела доказательств, а также ввиду отсутствия у лиц, участвующих в деле разногласий относительно объема поставленной в спорный период электроэнергии в целях компенсации потерь, судебная коллегия, с учетом произведенного ответчиком взаимозачета, признает установленным факт наличия задолженности ОАО "Хасанкоммунэнерго" перед ООО "Энергосбыт" в сумме 9 639 710,89 руб., которая подлежит взысканию на основании статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В остальной части иск удовлетворению не подлежит.

Как разъяснено в пункте 29 постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", по результатам рассмотрения дела суд апелляционной инстанции согласно пункту 2 статьи 269 АПК РФ выносит постановление, которым отменяет судебный акт первой инстанции с указанием обстоятельств, послуживших основаниями для отмены судебного акта (часть 4 статьи 270 АПК РФ), и принимает новый судебный акт.

Поскольку апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела судом первой инстанции, решение суда подлежит отмене с принятием по делу нового судебного акта.

Госпошлина по иску, по апелляционной и кассационной жалобам подлежит распределению между сторонами пропорционально удовлетворенным требованиям в соответствии со статьей 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 30.06.2015 по делу N А51-35635/2014 отменить.

Взыскать с Открытого акционерного общества "Хасанкоммунэнерго" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Энергосбыт" 9 639 710 (девять миллионов шестьсот тридцать девять тысяч семьсот десять) руб. 89 коп. основного долга, а также 87 433 (восемьдесят семь тысяч четыреста тридцать три) руб. расходов по уплате государственной пошлин по иску.

В удовлетворении остальной части иска отказать.

Взыскать с Открытого акционерного общества "Хасанкоммунэнерго" в пользу Публичного акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" 3 000 (три тысячи) руб. расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Энергосбыт" в пользу Открытого акционерного общества "Хасанкоммунэнерго" 3 000 (три тысячи) руб. расходов по уплате государственной пошлины по кассационной жалобе.

Арбитражному суду Приморского края выдать исполнительные листы.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

И.С. Чижиков

Судьи

К.П. Засорин Л.Ю. Ротко