Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 апреля 2016 г. N 09АП-11688/16

г. Москва

06 апреля 2016 г.

Дело N А40-56840/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 30 марта 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 апреля 2016 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Григорьева А.Н.,

судей: Птанской Е.А., Кузнецовой И.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Онипко Л.Д.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы: Товарищества на вере (Коммандитное товарищество) "СУ-N 155" и Компания" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 23 декабря 2015 года по делу N А40-56840/15, вынесенное судьей Китовой А.Г. и Товарищества на вере (Коммандитное товарищество) "СУ-N155" и Компания" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 11 января 2016 года по делу N А40-56840/15,

по иску АКЦИОНЕРНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "БАНК МОСКВЫ" (ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО) (ОГРН 1027700159497, ИНН 7702000406)

к ответчикам АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ "СТРОИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ N 155" (ОГРН 1027739218154, ИНН 7736003162), ЗАКРЫТОМУ АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ "ГРУППА КОМПАНИЙ СУ-155" (ОГРН 1077764150903, ИНН 7727636458), ТОВАРИЩЕСТВУ НА ВЕРЕ (КОММАНДИТНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО) "СУ-N 155" И КОМПАНИЯ" (ОГРН1027700138278, ИНН7727196849)

о взыскании 1 231 007 003 руб. 50 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца - Поцхверия Б.М. по доверенности от 12 мая 2015 года, Веселов В.В. по доверенности от 28 октября 2015 года;

от ответчиков: АО "СТРОИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ N 155" - не явился, извещен; ЗАО "ГРУППА КОМПАНИЙ СУ-155" - не явился, извещен; ТОВАРИЩЕСТВУ НА ВЕРЕ (КОММАНДИТНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО) "СУ-N 155" И КОМПАНИЯ" - Марков А.О. по доверенности от 13 января 2016 года;

УСТАНОВИЛ:

АКБ "БАНК МОСКВЫ" (ОАО) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к АО "СТРОИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ N 155", ЗАО "ГРУППА КОМПАНИЙ СУ-155", ТОВАРИЩЕСТВУ НА ВЕРЕ (КОММАНДИТНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО) "СУ-N 155" И КОМПАНИЯ" о солидарном взыскании денежные средств по кредитному договору (кредитная линия) N 32-260/15/1660-07-КР от 13.09.2007 г. в размере 683 851 084 руб. 73 коп., из которых: 627 810 136 руб. 98 коп.- сумма кредита, 36 818 069 руб. 48 коп. - проценты за пользование кредитом, 10 150 381 руб. 83 коп. - пени, начисленные за нарушение обязательства по возврату кредита, 7 272 496 руб. 44 коп. - штраф, начисленный на просроченные проценты по кредиту, 1 800 000 руб. 00 коп. - комиссия за пролонгацию кредитной линии; о солидарном взыскании денежных средств по кредитному договору N 32-260/15/3117-06-Кр от 24.10.2006 в размере 547 155 918 руб. 77 коп., из которых:

499 058 628 руб. 59 коп.- кредит, 28 664 026 руб. 56 коп. - проценты за пользование кредитом, 11 850 119 руб. 85 коп. - пени, начисленные за нарушение обязательства по возврату кредита, 5 081 331 руб. 21 коп. - штраф, начисленный на просроченные проценты по кредиту, 2 501 812 руб. 56 коп. - комиссия за пролонгацию кредитной линии; об обращении взыскания на заложенное имущество по договору залога ценных бумаг N 32-260/18/1664-07-ЗЦБ/1660 от 13.09.2007 г., заключенный между истцом и ЗАО "Группа компаний СУ-155"; по договору залога ценных бумаг N 32-260/18/3126-06ЗЦБ/3117 от 24.10.2006 г., заключенного между истцом и ЗАО "Группа компаний СУ-155"; по договору залога ценных бумаг N 32-260/18/3124-06ЗЦБ/3117 от 24.10.2006 г. заключенного между истцом и ЗАО "Группа компаний СУ-155"; по договору об ипотеке N 32-260/19/3128-06-ЗН/3117 от 24.10.2006 г., заключенному между истцом и ОАО "Калибровский завод"; по договору об ипотеке N 32-260/19/1744-07-ЗН/3117 от 19.09.2007 г., заключенному между истцом и АО " СУ-155"; по договору об ипотеке N 32-260/19/2083-07-ЗН/3117 от 01.11.2007 г., заключенному между истцом и АО "СУ-155".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 23 декабря 2015 года по делу N А40-56840/15 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 11 января 2016 года по делу N А40-56840/15 внесены исправления в резолютивную часть решения Арбитражного суда г. Москвы от 23.12.2015 г. читать:

"Взыскать солидарно с АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "СТРОИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ N 155", ТОВАРИЩЕСТВА НА ВЕРЕ (КОММАНДИТНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО) "СУ-N 155" И КОМПАНИЯ" в пользу АКЦИОНЕРНОГО КОММЕРЧЕСКОГО БАНКА "БАНК МОСКВЫ" (ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО) задолженность по кредитному договору N 32-260/15/3117-06-Кр от 24.10.2006 в размере 547 155 918 (пятьсот сорок семь миллионов сто пятьдесят пять тысяч девятьсот восемнадцать) руб. 77 коп., из которых: 499 058 628 руб. 59 коп.- кредит, 28 664 026 руб. 56 коп. - проценты за пользование кредитом, 11 850 119 руб. 85 коп. - пени, начисленные за нарушение обязательства по возврату кредита, 5 081 331 руб. 21 коп. - штраф, начисленный на просроченные проценты по кредиту, 2 501 812 руб. 56 коп. - комиссия за пролонгацию кредитной линии.

Оставить без рассмотрения требования АКЦИОНЕРНОГО КОММЕРЧЕСКОГО БАНКА "БАНК МОСКВЫ" (ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО) к ЗАКРЫТОМУ АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ "ГРУППА КОМПАНИЙ СУ-155".

Отказать АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ "СТРОИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ N 155" в удовлетворении встречных исковых требований в полном объеме.

Взыскать с АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "СТРОИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ N 155" в пользу АКЦИОНЕРНОГО КОММЕРЧЕСКОГО БАНКА "БАНК МОСКВЫ" (ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО) расходы по оплате государственной пошлины в размере 100 000 (сто тысяч) руб. 00 коп.

Взыскать с ТОВАРИЩЕСТВА НА ВЕРЕ (КОММАНДИТНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО) "СУ-N 155" И КОМПАНИЯ" в пользу АКЦИОНЕРНОГО КОММЕРЧЕСКОГО БАНКА "БАНК МОСКВЫ" (ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО) расходы по оплате государственной пошлины в размере 100 000 (сто тысяч) руб. 00 коп."

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, Товарищество на вере (Коммандитное товарищество) "СУ-N 155" и Компания" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просило указанное решение и определение суда первой инстанции отменить.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств дела, ненадлежащее извещение о судебном заседании и нарушение порядка исправления опечаток в решении суда.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель - ответчика поддержал доводы апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить, представители истца возражали против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции проверены на основании статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев и оценив все представленные по делу доказательства, заслушав представителей сторон, полагает обжалуемый судебный акт Арбитражного суда города Москвы не подлежащим отмене по следующим основаниям.

13.09.2007 между Акционерным коммерческим банком "Банк Москвы" (Истец, Кредитор") и Акционерным обществом "Строительное управление N 155" (Ответчик-1, Заемщик) был заключен Кредитный договор (кредитная линия) N 32-260/15/1660-07-КР (в редакции Дополнительных соглашений N 1 от 01.04.2008, N 2 от 28.10.2008, N 3 от 01.07.2009, N 4 от 10.11.2009, N 5 от 12.03.2010, N 6 от 01.10.2010, N 7 от 04.04.2011, N 8 от 15.05.2012, N 9 от 30.05.2014), согласно которому Истец открыл Заемщику кредитную линию с установлением общего максимального размера предоставленных Заемщику средств (далее - лимит выдачи): с даты выполнения Заемщиком всех требований, указанных в п.п. 9.1.4. - 9.1.7., 5.2.6., 5.2.7. Кредитного договора, лимит выдачи устанавливается в размере 480 000 000 руб. 00 коп.; с даты выполнения Заемщиком всех требований, указанных в п.п. 5.2.12., 5.2.13. Кредитного договора, лимит выдачи устанавливается в размере 800 000 000 руб. (включая сумму ранее предоставленных денежных средств по Кредитному договору); с даты выполнения Заемщиком условий, предусмотренных п.п. 3.1.15., 3.1.19. Кредитного договора, лимит выдачи устанавливается в размере 1 000 000 000 руб. (включая сумму ранее предоставленных денежных средств по Кредитному договору); с даты подписания Дополнительного соглашения N 8 от 15 мая 2012 г. к Кредитному договору, лимит выдачи устанавливается в размере 800 000 000,00 рублей (включая сумму ранее предоставленных денежных средств по Кредитному договору) на цели: строительство объектов собственной инвестиционной программы (указанных в п.п. 9.1.6 и 9.1.7 Кредитного договора), сроком возврата 31 марта 2016 г.

Под кредитной линией понимается неоднократная выдача Кредитором Заемщику денежных средств в пределах установленного лимита выдачи на условиях Кредитного договора.

Выдача кредита осуществляется в срок по 30.06.2008, по истечении указанной даты кредит не выдается (пункт 5.1. Кредитного договора в редакции ДСN 1 от 01.04.2008).

Согласно п. 5.7. Кредитного договора выдача кредита осуществляется в безналичном [порядке путем зачисления денежных средств на расчетный счет Заемщика N 40702810900330000407 в ОАО "Банк Москвы".

Заемщику было выдано два транша кредита: 10.10.2007 в размере 480.000.000,00 рублей и 16.04.2008 в размере 320.000.000,00 рублей, что подтверждается выписками по расчетному счету N 40702810900330000407, а также выпиской по ссудному счету Заемщика N 45207810600000002933 за период с 13.09.2007 г. по 19.02.2015 г.

Дополнительным соглашением N 9 от 30.05.2014 г. к кредитному договору был установлен график возврата непогашенной части кредита, согласно которому последняя сумма возврата осуществляется 31.03.2016 г.

При этом, Стороны договорились, что вышеуказанные условия возврата кредита распространяются на взаимоотношения Сторон, возникшие с 30 апреля 2014 года (п. 22 ДС N 9 от 30.05.2014).

Статьей 309 ГК РФ предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства. Ст. 819 ч. 2 ГК РФ устанавливает, что к отношениям по кредитному договору применяются правила, регулирующие отношения по договору займа. Согласно ст. 810 ГК РФ заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

Заемщик нарушил график возврата кредита. Платеж в размере 20.000.000 руб. не был произведен Заемщиком в срок до 30.05.2014 г. В дальнейшем Заемщик также не исполнял свои обязательства по возврату кредита в соответствии с утвержденным графиком.

В соответствии со ст. 811 ГК РФ если договором займа предусмотрено возвращение займа по частям, то при нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части займа, заимодавец вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с причитающимися процентами. Пунктом 7.1.1. Кредитного договора также установлено, что Кредитор имеет право досрочно потребовать возврата выданного кредита вместе с причитающимися процентами в случае, если кредитор не получит любой из причитающихся ему по Кредитному договору платежей в сроки, установленные в Кредитном в договоре.

В связи с нарушением Заемщиком обязательств по возврату основного долга, по уплате процентов по кредиту Банк письмом N 5407 от 03.02.2015 потребовал досрочного возврата кредита. Отправка данного требования подтверждается почтовым реестром от 04.02.2015.

Согласно п. 7.3. Кредитного договора при неисполнении Заемщиком требований Кредитора, предусмотренных п. 7.2. Кредитного договора по истечении 7 рабочих дней с даты направления Заемщику письменного требования Кредитора, сумма выданного кредита и сумма начисленных процентов переносятся на счет просроченной задолженности и осуществляется расчет неустоек, предусмотренных п. 8.2. Кредитного договора.

В срок по 13.02.2015 Заемщик не выполнил обязательство по возврату кредита, в связи с чем, вся сумма долга была перенесена Банком на счет по учету просроченной задолженности.

По состоянию на 05.03.2015 года размер задолженности Заемщика по основному долгу равен 627.810.136 руб. 98 коп.

B силу статьи 809 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором.

Дополнительным соглашением N 8 от 15.05.2012 к Кредитному договору п. 1.2. Кредитного договора был изменен, процентная ставка за пользование кредитом с даты подписания данного Дополнительного соглашения была установлена в размере 14,08 процентов годовых. Дополнительным соглашением N 9 от 30.05.2014 к Кредитному договору с 30.05.2014 процентная ставка за пользование кредитом была повышена до 14.5 процентов годовых.

Проценты рассчитываются за время пользования кредитом, при этом количество дней в году принимается равным фактическому количеству дней в году, а количество дней в месяце принимается равным фактическому количеству дней в месяце (п. 2.3. Кредитного договора).

Процентный период означает календарный период, за который начисляются и уплачиваются проценты за пользование кредитом в соответствии с порядком, предусмотренным п. 2.4. Кредитного договора. Первый процентный период начинается со дня, следующего за днем первого получения денежных средств по кредиту, и заканчивается в последний календарный день месяца, в котором была произведена первая выдача кредита. Последующие процентные периоды соответствуют календарным месяцам. Последний процентный период заканчивается днем возврата кредита. Оплата процентов за текущий процентный период производится Заемщиком ежемесячно в течение 5 рабочих дней после окончания соответствующего процентного периода.

По состоянию на 05.03.2015 года задолженность по уплате процентов за пользование кредитом составляет 36.818.069 руб. 48 коп.

Согласно ст.330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки I исполнения.

В соответствии с п. 8.2. Кредитного договора (в редакции Дополнительного соглашения N 7 от 04.04.2011) в случае нарушения Заемщиком сроков возврата суммы выданного кредита (помимо процентов за пользование кредитом, Кредитор вправе потребовать от Заемщика уплату неустойки в виде пени в размере 12 (двенадцать) процентов годовых от суммы просроченной задолженности по кредиту, за период с даты возникновения просроченной задолженности до даты погашения Заемщиком просроченной задолженности.

По состоянию на 05.03.2015 года задолженность Заемщика по уплате пени за просроченный основной долг составляет 10.150.381 руб. 83 коп.

В случае нарушения сроков уплаты процентов, предусмотренных Кредитным договором, Кредитор вправе потребовать от Заемщика уплату неустойки в виде штрафа в размере 10 (десять) процентов от суммы просроченной задолженности по процентам (п. 8.2. в редакции Дополнительного соглашения N 7 от 04.04.2011).

По состоянию на 05.03.2015 года задолженность Заемщика по уплате штрафа за просроченные проценты по кредиту составляет 7.272.496 руб. 44 коп.

П. 1.8. Кредитного договора (в редакции Дополнительного соглашения N 9 от 30.05.2014) установлено, что помимо указанных в п. 1.2. Кредитного процентов по кредиту Заемщик уплачивает Кредитору комиссию за пролонгацию кредитной линии в размере 0,5 процента от суммы фактической задолженности по Договору на дату заключения Дополнительного соглашения N 9 к Договору. Указанная комиссия уплачивается единовременно не позднее даты подписания Сторонами Дополнительного соглашения к договору.

По состоянию на 30.05.2014 г. размер задолженности по кредиту составлял 660.000.000 руб. Следовательно, размер комиссии составил 3.300.000,00 рублей. 05.06.2014 г. Заемщиком была уплачена часть комиссии в размере 1.500.000,00 рублей.

Таким образом, по состоянию на 05.03.2015 г. размер задолженности по оплате комиссии за пролонгацию кредитной линии составляет 1.800.000 руб. 00 коп.

Исполнение обязательств Заемщика по Кредитному договору обеспечено поручительствами:

1) Закрытого акционерного общества "Группа компаний СУ-155" на основании Договора поручительства N 32-260/17/2428-09-11/1660 от 10.11.2009 г. (в редакции Дополнительных соглашений N 1 от 12.03.2010, N 2 от 01.10.2010, N 3 от 04.04.2011, N 4 от 15.05.2012, N 5 от 30.05.2014);

2) Товарищества на вере (Коммандитное товарищество) "СУ-N 155" и Компания" на основании Договора поручительства N 32-260/17/591-11-11/1660 от 04.04.2011 г. (в редакции Дополнительных соглашений N 1 от 15.05.2012, N 2 от 30.05.2014);

В соответствии с пп. 1.1., 3.1. вышеуказанных Договоров поручительства Поручители в полном объеме солидарно с Заемщиком отвечают перед Банком за исполнение обязательств Заемщика по вышеуказанному Кредитному договору, в том числе в случае досрочного истребования Банком у Заемщика кредита.

В соответствии с п. 2.1. Договоров поручительства по первому письменному требованию Банка ЗАО "Группа компаний СУ-155" в течение 5 дней с момента получения требования, а Товарищество на вере (Коммандитное товарищество) "СУ-N 155" и Компания" в течение 3 календарных дней с даты получения требования, обязуются исполнить свои обязательства согласно условиям Договора поручительства.

27.02.2015 требования об исполнении обязательств по Договорам поручительства (письма N N 9431, 9436, 9435) были направлены всем вышеуказанным Поручителям, что подтверждается почтовым реестром.

Согласно ст. 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства. Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Таким образом, в установленный вышеуказанным Договором поручительства срок Поручители свои обязательства по Договору не исполнили, что является основанием взыскания с заемщика и поручителей в солидарном порядке денежных средств по кредитному договору (кредитная линия) N 32-260/15/1660-07-КР от 13.09.2007 г. в размере 683 851 084 (шестьсот восемьдесят три миллионов восемьсот пятьдесят одна тысяча восемьдесят четыре) руб. 73 коп., из которых: 627 810 136 руб. 98 коп.- сумма кредита, 36 818 069 руб. 48 коп. - проценты за пользование кредитом, 10 150 381 руб. 83 коп. - пени, начисленные за нарушение обязательства по возврату кредита, 7 272 496 руб. 44 коп. - штраф, начисленный на просроченные проценты по кредиту, 1 800 000 руб. 00 коп. - комиссия за пролонгацию кредитной линии.

24.10.2006 между Акционерным коммерческим банком "Банк Москвы" (открытое акционерное общество) и Акционерным обществом "Строительное управление N 155" был заключен Кредитный договор N 32-260/15/3117-06-КР (в редакции Дополнительных соглашений N 1 от 28.11.2006, N 2 от 31.07.2007, N 3 от 29.09.2008, N 4 от 28.10.2008, N 5 от 01.07.2009, N 6 от 10.11.2009, N 7 от 29.03.2010, N 8 от 01.10.2010, N 9 от 04.04.2011, N 10 от 27.09.2011, N 11 от 27.09.2011, N 12 от 14.06.2012, N 13 от 30.05.2014), согласно которому Истец открыл Заемщику кредитную линию с установлением следующих максимальных размеров единовременной задолженности Заемщика: 1000 000 000 рублей с 24 октября 2006 г. по 30 апреля 2007 г. (выдачи осуществляются в пределах установленного лимита задолженности). 2 000 000 000 рублей, начиная с 01 марта 2007 г. при условии выполнения п.п. 3.1.17. и 3.1.20. Кредитного договора (выдачи осуществляются в пределах установленного лимита задолженности, включая сумму ранее предоставленных денежных средств по Кредитного договору); 650 500 000,00 рублей, начиная с даты регистрации в УФРС по г. Москве дополнительных соглашений к Договорам залога недвижимого имущества, указанным в п.п.9.1.13., 9.1.14., 9.1.20. и 9.1.21 Кредитного договора (выдачи осуществляются в пределах установленного лимита задолженности, включая сумму ранее предоставленных денежных средств по Кредитному договору);

Кредитная линия предоставляется на цели: пополнение оборотных средств сроком возврата 31 марта 2016 г. (в ред. Дополнительного соглашения N 13 от 30.05.2014).

Под кредитной линией понимается неоднократная выдача Кредитором на условиях Кредитного договора Заемщику денежных средств, при условии соблюдения Заемщиком лимита задолженности на любую дату действия Кредитного договора.

Согласно п. 5.7. Кредитного договора выдача кредита осуществляется в безналичном порядке путем зачисления денежных средств на расчетный счет Заемщика N 40702810600330001214 в ОАО "Банк Москвы".

В рамках Кредитного договора Заемщику были предоставлены следующие транши кредита: 24.10.2006 г. - 600 000 000,00 руб., 26.10.2006 - 400 000 000,00 руб., 13.03.2007 г. - 350 000 000,00 руб., 14.03.2007- 200 000 000,00 руб., 15.03.2007 г. - 200 000 000,00 руб., 16.03.2007 г. - 100 000 000,00 руб., 20.03.2007 г. -150 000 000,00 руб. 14.05.2010 г. -17 499 985.59 руб., 18.05.2010 -2 215 917,40 руб., 25.05.2010 - 38 606 154,06 руб., 15.06.2010 - 39 621 783,24 руб., 23.06.2010 - 10 296 751,68 руб., 09.07.2010 - 114 909 043,28 руб., 04.08.2010 - 15 581 927,21 руб., 25.08.2010 - 60 965 762,28 руб., 26.08.2010 - 78 144 601,42 руб., 31.08.2010 - 4 532 528,68 руб., 06.09.2010 - 143 081 878,96 руб., 08.11.2010 - 40 111 660,71 руб., 25.11.2010 - 50 383 975,70 руб., 09.12.2010 - 40 059 882,54 руб., 13.12.2010 - 50 159 952,12 руб., 14.12.2010 - 11 299 936,06 руб., 23.12.2010 - 111 359 256,06 руб., 27.12.2010 - 4 929 355,14 руб., 28.12.2010 - 5 193 815,91 руб. Всего 519 035 564 руб. 00 коп.

Выдача траншей подтверждается выписками по расчетным счетам N 40702810900330000407 и N 40702810600330001214, а также выписками по ссудным счетам Заемщика N N 45206810100000002188, 45205810600000082188 за период с 24.10.2006 по 19.02.2015.

Дополнительным соглашением N 13 от 30.05.2014 к Кредитному договору был установлен следующий график возврата непогашенной части кредита, согласно которому последней датой возврата кредита является 31.03.2016 г.

При этом, Стороны договорились, что вышеуказанные условия возврата кредита распространяются на взаимоотношения Сторон, возникшие с 30 апреля 2014 года (п. 23 ДС N 13 от 30.05.2014).

Заемщик нарушил график возврата кредита. Платеж в размере 20.000.000 руб. не был произведен Заемщиком в полном объеме в срок до 13.05.2014 г. В дальнейшем Заемщик также не исполнял надлежащим образом свои обязательства по возврату кредита в соответствии с утвержденным графиком.

Пунктом 7.1.1. Кредитного договора также установлено, что Кредитор имеет право досрочно потребовать возврата выданного кредита Вместе с причитающимися процентами в случае, если кредитор не получит любой из причитающихся ему по Кредитному договору платежей в сроки, установленные в Кредитном договоре.

В связи с нарушением Заемщиком обязательств по возврату основного долга, по оплате процентов по кредиту Банк письмом N 5407 от 03.02.2015 потребовал досрочного возврата кредита. Отправка данного требования подтверждается почтовым реестром от 04.02.2015.

Согласно п. 7.3. Кредитного договора (в ред. Дополнительного соглашения N 6 от 10.11.2009) при неисполнении Заемщиком требований Кредитора, предусмотренных п. 7.2. Кредитного договора по истечении 7 дней с даты направления Заемщику письменного требования Кредитора, сумма выданного кредита и сумма начисленных процентов переносятся на счет просроченной задолженности и осуществляется расчет неустоек, предусмотренных п. 8.2. Кредитного договора.

В срок по 11.02.2015 Заемщик не выполнил обязательство по возврату кредита, в связи с чем, вся сумма долга была перенесена на счет по учету просроченной задолженности.

По состоянию на 05.03.2015 года размер задолженности Заемщика по основному долгу равен 499.058.628,59 рублей.

В силу статьи 809 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором.

Дополнительным соглашением N 12 от 14.06.2012 к Кредитному договору п. 1.2. Кредитного договора был изменен, процентная ставка за пользование кредитом с даты государственной регистрации в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве Дополнительных соглашений N N 3, 3, 7 и 6 к Договорам залога недвижимого имущества, указанным в п.п. 9.1.13., 9.1.14., 9.1.20. и 9.1.21. Кредитного договора, была установлена в размере 13,65 процентов годовых.

При очередной пролонгации кредита условие о процентной ставке было изменено. Как следует из Дополнительного соглашения N 13 от 30.05.2014, процентная ставка за пользование кредитом с 30.05.2014 была установлена в размере 14,0 процентов годовых.

Таким образом, с 19.07.2012 по 29 мая 2014 года применялась процентная ставка 13,65 процентов годовых, а с 30.05.2014 ставка 14,0 процентов годовых.

В соответствии с п. 2.1. Кредитного договора проценты начисляются со дня, следующего за днем получения кредита, по день фактического возврата кредита включительно. Проценты рассчитываются за время пользования кредитом, при этом количество дней в году принимается равным фактическому количеству дней в году, а количество дней в месяце принимается равным фактическому количеству дней в месяце (п. 2.3. Кредитного договора).

Процентный период означает календарный период, за который начисляются и уплачиваются проценты за пользование кредитом в соответствии с порядком, предусмотренным п. 2.4. Кредитного договора. Первый процентный период начинается со дня, следующего за днем первого получения денежных средств по кредиту, и заканчивается 30.11.2006. Последующие процентные периоды начинаются с первого календарного дня следующего месяца и заканчиваются последним календарным днем того же месяца. Последний процентный период заканчивается днем возврата кредита. Оплата процентов за текущий процентный период производится Заемщиком ежемесячно в течение 5 рабочих дней после окончания соответствующего процентного периода.

По состоянию на 05.03.2015 года задолженность по уплате процентов за пользование кредитом составляет 28.664.026,56 рублей.

В соответствии с п. 8.2. Кредитного договора (в редакции Дополнительного соглашения N 10 от 27.09.2011) в случае нарушения Заемщиком сроков возврата суммы выданного кредита помимо процентов за пользование кредитом, Кредитор вправе потребовать от Заемщика уплату неустойку в виде пени в размере 12 (двенадцать) процентов годовых от суммы просроченной задолженности по кредиту, за период с даты возникновения просроченной задолженности до даты погашения Заемщиком просроченной задолженности.

По состоянию на 05.03.2015 года задолженность Заемщика по уплате пени за просроченный основной долг составляет 11.850.119,85 руб.

В случае нарушения сроков уплаты процентов, предусмотренных Кредитным договором, Кредитор вправе потребовать от Заемщика уплату неустойки в виде штрафа в размере 10 (десять) процентов от суммы просроченной задолженности по процентам (п. 8.3. Кредитного договора в ред. Дополнительного соглашения N 10 от 27.04.2011).

По состоянию на 05.03.2015 года задолженность Заемщика по уплате штрафа за просроченные проценты по кредиту составляет 5.081.331,21 руб.

Кроме того, п. 1.8. Кредитного договора (в редакции Дополнительного соглашения N 13 от 30.05.2014) установлено, что помимо указанных в п. 1.2. Кредитного процентов по кредиту Заемщик уплачивает Кредитору комиссию за пролонгацию кредитной линии в размере 0,5 процента от суммы фактической задолженности по Договору на дату заключения Дополнительного соглашения N 13 к Договору. Указанная комиссия уплачивается единовременно не позднее даты подписания Сторонами Дополнительного соглашения к договору.

По состоянию на 30.05.2014 г. размер задолженности по кредиту составлял 500.362.512,12 руб. Следовательно, размер комиссии составил 2.501.812,56 рублей. Указанную комиссию Заемщик не оплатил.

Таким образом, по состоянию на 05.03.2015 г. размер задолженности по оплате комиссии за пролонгацию кредитной линии составляет 2.501.812,56 рублей.

Исполнение обязательств Заемщика по Кредитному договору обеспечено поручительствами:

1) Закрытого акционерного общества "Группа компаний СУ-155" (на основании Договора поручительства N 32-260/17/1512-08-П/3117 от 29.09.2008 г. (в редакции Дополнительных соглашений N 1 от 10.11.2009, N 2 от 29.03.2010, N 3 от 01.10.2010, N 4 от 04.04.2011, N 5 от 27.09.2011, N 6 от 14.06.2012, N 7 от 30.05.2014);

2) Товарищества на вере (Коммандитное товарищество) "СУ-N 155" и Компания" на основании Договора поручительства N 32-260/17/590-11-П/3117 от 09.12.2011 г. (в редакции Дополнительных соглашений N 1 от 14.06.2012, N 2 от 30.05.2014);

В соответствии с пп. 1.1., 3.1. вышеуказанных Договоров поручительства Поручители в полном объеме солидарно с Заемщиком отвечают перед Банком за исполнение обязательств Заемщика по вышеуказанному Кредитному договору, в том числе в случае досрочного истребования Банком у Заемщика кредита.

По п. 2.1. Договоров поручительства по первому письменному требованию Банка ЗАО Группа компаний СУ-155" в течение 5 дней с момента получения требования, а Товарищество на вере (Коммандитное товарищество) "СУ-N 155" и Компания" течение 3 календарных дней с даты получения требования, обязуются исполнить свои обязательства согласно условиям Договора поручительства.

27.02.2015 требования об исполнении обязательств по Договорам поручительства (письма N N 9431, 9436, 9435) были направлены поручителям, что подтверждается почтовым реестром.

Таким образом, суд приходит к выводу об обоснованности требований о солидарном взыскании с заемщика и поручителей денежных средств по кредитному договору N 32-260/15/3117-06-Кр от 24.10.2006 в размере 547 155 918 руб. 77 коп., из которых: 499 058 628 руб. 59 коп.- кредит, 28 664 026 руб. 56 коп. - проценты за пользование кредитом, 11 850 119 руб. 85 коп. - пени, начисленные за нарушение обязательства по возврату кредита, 5 081 331 руб. 21 коп. - штраф, начисленный на просроченные проценты по кредиту, 2 501 812 руб. 56 коп. - комиссия за пролонгацию кредитной линии.

При этом, суд, с учетом ст. 16 АПК РФ, принял во внимание установление определением Арбитражного суда г. Москвы от 18 сентября 2015 г. по делу N А40-119843/15 наличие и объем задолженности в заявленном ко взысканию в рамках настоящего дела размере по кредитным договорам. Также объем обязательств установлен определением суда от 09 сентября 2015 г. о включении в реестр требований кредиторов требований Банка в отношении ОАО "Калибровский завод".

Суд апелляционной инстанции отклоняет доводы заявителя жалобы о том, что определением об опечатке фактически рассмотрены встречные исковые требования, поскольку в решение суд указаны мотивы по которым суд отклонил встречный иск.

Так суд указал, что согласно п. 1.8. Кредитного договора N 32-260/15/1660-07-КР от 13.09.2007 г. (в редакции Дополнительного соглашения N9 от 30.05.2014) установлено, что помимо указанных в п. 1.2. Кредитного процентов по кредиту Заемщик уплачивает Кредитору комиссию за пролонгацию кредитной линии в размере 0,5 процента от суммы фактической задолженности по Договору на дату заключения Дополнительного соглашения N9 к Договору. Указанная комиссия уплачивается единовременно не позднее даты подписания Сторонами Дополнительного соглашения к договору.

Согласно п. 1.8. Кредитного договора N 32-260/15/3117-06-Кр от 24.10.2006 (в редакции Дополнительного соглашения N13 от 30.05.2014) установлено, что помимо указанных в п. 1.2. Кредитного процентов по кредиту Заемщик уплачивает Кредитору комиссию за пролонгацию кредитной линии в размере 0,5 процента от суммы фактической задолженности по Договору на дату заключения Дополнительного соглашения N13 к Договору. Указанная комиссия уплачивается единовременно не позднее даты подписания Сторонами Дополнительного соглашения к договору.

Согласно пункту 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 N 147 Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о кредитном договоре" Банк имеет право на получение отдельного вознаграждения (комиссии) наряду с процентами за пользование кредитом в том случае, если оно установлено за оказание самостоятельной услуги клиенту. В остальных случаях суд оценивает, могут ли указанные комиссии быть отнесены к плате за пользование кредитом.

Суд соглашается с доводами ответчика по встречному иску, согласно которых, оспариваемые комиссии взимаются за действия, создающие для заемщика дополнительное имущественное благо и полезный эффект, в виде предоставления более благоприятного режима исполнения обязательств по кредиту, получения правомерного доступа к финансированию и продолжения правомерного пользования заемными денежными средствами для пополнения оборотных средств. Также эффект в виде экономии на подлежащих уплате сумм санкций за просрочку возврата кредита. Уплата комиссий осуществлялась не за счет денежных средств, подлежащих зачислению на счет заемщика в виде кредита, поскольку к моменту установления комиссии кредит уже был выдан и использован заемщиком.

Кроме того, согласно статье 168 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 07.05.2013 N 100-ФЗ за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

Согласно ст. 181 ГК РФ срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которых была совершена сделка (пункт 1 статьи 179), либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.

Кроме того, согласно статье 199 ГК РФ истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

Согласно статье 200 ГК РФ если законом не установлено иное, течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права. По обязательствам с определенным сроком исполнения течение срока исковой давности начинается по окончании срока исполнения.

Дополнительные соглашения о введении п. 1.8 договора заключены 30.05.2014 г., встречный иск предъявлен 13 ноября 2015 г., в связи с чем, суд пришел к выводу о пропуске истцом срока исковой давности.

Кроме того, в определении Арбитражного суда г. Москвы от 09 сентября 2015 г. по делу N А40-168854/14 дана оценка оспариваемому пункту договора и суд пришел в выводу о законности условия о начислении комиссии.

Суд учитывает выводы суда с учетом ст. 16 АПК РФ

Таким образом, основания для удовлетворения встречных исковых требований отсутствуют.

Также апелляционный суд отклоняет доводы апелляционной жалобе о ненадлежащем извещении Товарищества на вере (Коммандитное товарищество) "СУ-N 155" и Компания" о судебном заседании.

В судебном заседании 25 ноября 2015 г. присутствовал представитель Товарищества на вере (коммандитного товарищества) "СУ-155" Золотов И.С. (доверенность от 20.11.2015 г.), который одновременно присутствовал в данном судебном заседании в качестве представителя ЗАО "Группа компаний "СУ-155". Судебное заседание по делу N А40-56840/2015 завершилось в 14 ч. 55 мин.

Одновременно, в тот же день, 25 ноября 2015 г. указанный представитель ответчика участвовал в судебном заседании по другому судебному делу с участием ответчика (дело N А40-177409/14), которое было назначено сразу после заседания по делу N А40-56840/2015 и завершилось в 15 ч. 55 мин.

Тем самым, представитель ответчика реально присутствовал в судебном заседании 25 ноября 2015 г. и имел реальную возможность представлять интересы ответчика, однако не стал представлять суду свою доверенность, выданную ответчиком.

Необходимо отметить, что указанный представитель присутствовал на всех судебных заседаниях по рассмотрению настоящего дела и знал о всех датах судебных заседаний.

Как следует из аудиозаписи судебного заседания 25.11.2015 г., именно указанный представитель, обладая доверенностью от ответчика и присутствуя в судебном заседании, утверждал о том, что ответчик не уведомлен о дате судебного заседания, вследствие чего не мог направить представителя.

В силу статьи 84 ГК РФ управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Порядок управления и ведения дел такого товарищества его полными товарищами устанавливается ими по правилам ГК РФ товариществе.

В силу статьи 72 ГК РФ каждый участник товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам.

В судебном заседании 25 ноября 2015 г., а также в предшествующих судебных заседаниях по настоящему делу (16.11.2015 г., 02.09.2015 г., 01.07.2015 г.) присутствовали представители полного товарища ответчика (АО "Строительное управление N 155"), т.е. лица, в силу закона осуществляющего управление деятельностью и ведение дел ответчика, вследствие чего отсутствуют основания полагать, что ответчик не был информирован о дате и времени судебного заседания.

Оценив все имеющиеся доказательства по делу, апелляционный суд полагает, что обжалуемые судебные акты соответствуют нормам материального права, а содержащиеся в них выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 23 декабря 2015 года по делу N А40-56840/15 и определение Арбитражного суда г. Москвы от 11 января 2016 года по делу N А40-56840/15 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

Е.А. Птанская И.И. Кузнецова