Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 апреля 2016 г. N 09АП-15351/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 29 июля 2016 г. N Ф05-9859/16 настоящее постановление оставлено без изменения

Требование: о несостоятельности (банкротстве)

Вывод суда: жалоба заявителя оставлена без удовлетворения

г. Москва

29 апреля 2016 г.

Дело N А40-117013/15

Резолютивная часть постановления объявлена 25 апреля 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 апреля 2016 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Я. Голобородько

судей Е.А. Солоповой, С.А. Назаровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания К.В. Дюдюшевой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Русинжиниринг" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 16.02.2016 по делу N А40-117013/15, вынесенное судьей Е.Н. Кондрат по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО" СтройСвязьКомплект" требование ООО "Русинжиниринг"

при участии в судебном заседании:

от ООО "Русинжиниринг" - Дралкина Е.С. по дов. от 13.11.2015 N 18/11Д, от ООО "Эко ГРиН Инвест" - Макейчук А.К. по дов. от 18.02.2015,

от ОАО " Комплексные технологии" - Ткаченко О.В. по дов. от 29.06.2015 N 12,

от ООО" СтройСвязьКомплект" - Новицкая Е.Н. по дов. от 30.12.2015 N 4/15-С, от от временного управляющего ООО" СтройСвязьКомплект" - Купиянина К.В. по дов. от 11.04.2016

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 29.09.2015 г. в отношении ООО "СтройСвязьКомплект" (ОГРН 1067746760102, ИНН 7707592770) введена процедура наблюдения.

Временным управляющим ООО "СтройСвязьКомплект" суд утвердил Каткова Сергея Михайловича, члена НП "Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих", ИНН 772965144258, рег.номер 375, адрес для направления корреспонденции арбитражному управляющему: 123001, г.Москва, ул.Садово-Кудринская, д.32 А, стр.9.

11.11.2015 г. в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление требование ООО "Русинжиниринг" в сумме 69 777 572,10 руб. о включении в реестр требование кредиторов должника ООО "СтройСвязьКомплект".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 16.02.2016 заявленное требование удовлетворено частично: включено требование ООО "Русинжиниринг" в размере 21 289 604,10 руб. основного долга - в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "СтройСвязьКомплект"; 3 837 629, 68 руб. пени - в третью очередь реестра требований кредиторов отдельно, как подлежащие погашению после погашения требований кредиторов третьей очереди.

Не согласившись с принятым определением, ООО "Русинжиниринг" подало апелляционную жалобу, в которой просит отменить определение суда по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Законность и обоснованность принятого определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, считает, что оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда города Москвы от 16.02.2016 не имеется.

Установление размера требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 71 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 29.09.2015 г. в отношении ООО "СтройСвязьКомплект" (ОГРН 1067746760102, ИНН 7707592770) введена процедура наблюдения.

ООО "Русинжиниринг" было подано заявление-требование о включении задолженности в размере 69 777 572,10 руб. основного долга, 12 578 268,36 руб. пени в третью очередь реестра требований кредиторов должника отдельно, как подлежащую удовлетворению после погашения требований кредиторов третьей очереди.

Требования ООО "Русинжиниринг" основаны на Договоре субподряда N 55С/26 от 29.07.2010 г. В соответствии с п. 6. Договора (В редакции дополнительного соглашения N 1 от 25.06.2013 г.) стоимость работ выполняемых по договору составляет 82 751 765,53 руб. (в т. ч. НДС).

Пунктом 7 Договора (в редакции Дополнительного соглашения N 1 от 25.06.2013 г.) предусмотрен следующий порядок оплаты по договору: Авансовые платежи выплачиваются подрядчиком (ООО "Русинжиниринг"):

- по проектно-изыскательским, строительно-монтажным и пуско-наладочным работам, в размере 15% от общего объема стоимости работ выплачивается в течении 30 календарных дней с момента заключения договора;

- по закупаемым Материалам и Оборудованию в размере 30% от стоимости Материалов и Оборудования выплачиваются в течении 35 календарных дней с момента заключения договора.

Текущие платежи выплачиваются подрядчиком:

- по проектно-изыскательским, строительно-монтажным и пуско-наладочным работам, в размере 80% от стоимости работ, указанных в актах сдачи приемки работ, выплачивается в течении 30 банковских дней с момента подписания актов сдачи- приемки работ и предоставления субподрядчиком (ООО "СтройСвязьКомплект") счет- фактуры, оформленной в соответствии с действующим законодательством РФ;

- по закупаемым Оборудованию и Материалам в размере 55% от стоимости доставленного на объект Оборудования выплачиваются по факту доставки оборудования на строительную площадку в течении 35 банковских дней с момента доставки при наличии отгрузочных документов и счет-фактуры, оформленной Субподрядчиком в соответствии с действующим законодательством РФ;

- платежи в размере 10% от стоимости смонтированного Оборудования и Материалам в соответствии с подписанными сторонами актами сдачи-приемки работ выплачиваются в течении 35 банковских дней с момента с момента подписания актов и предоставленной Субподрядчиком и счет-фактуры, оформленной в соответствии с действующим законодательством РФ;

- платежи в размере 5% от стоимости смонтированного Оборудования и Материалам выплачиваются в течении 35 банковских дней после завершения пуско- наладочных работ.

Платежи по окончании работ и оказании всех услуг по проектно-изыскательским, строительно-монтажным и пуско-наладочным работам, в размере 3% от стоимости работ, указанных в актах сдачи приемки работ, выплачивается в течении 35 банковских дней с момента подписания акта рабочей комиссии, в размере 2% от стоимости работ, указанных в актах сдачи приемки работ, выплачивается в течении 35 банковских дней с момента подписания акта ввода в эксплуатацию.

ООО "Русинжиниринг" (Подрядчик) завершил выплаты авансовых платежей в размере 14 015 947,37 руб. 01.11.2010 г.

В доказательство объема выполненных работ ООО "Русинжиниринг" представило только Акт сдачи-приемки работ от 30.11.2010 г. на сумму 7 560 160 рублей.

Однако платежи по данному договору продолжались и в 2011 и в 2012 году, что свидетельствует о закупках ООО "СтройСвязьКомплект" оборудования по данному договору и проведения строительно-монтажных работ специалистами ООО "СтройСвязьКомплект" по стоимости превышающих сумму, указанную в акте сдачи- приемки работ от 30.11.2010 г.

Так 24.04.2012 г. платежным поручением N 543 ООО "Русинжиниринг" перечислило ООО "СтройСвязьКомплект" 50 000 000 руб. с назначением платежа "Оплата за вып. Строит.-монтаж. Работы по договору N 55С/26 от 29/07/2010. Сумма 50000000-00. В т. ч. НДС (18%) 7627118,64".

Следовательно, ООО "СтройСвязьКомплект" были выполнены строительно- монтажные работы на сумму пятьдесят миллионов рублей.

Перечисленные в 2011 году платежным поручением N 1259 от 19.08.2011 г. 3 100 000 руб. и платежным поручением N 302 от 16.11.2011 г. 4 173 656,73 руб. в соответствии с п. 7.1. Договора не могут являться авансовыми платежами, так как все авансовые выплаты предусмотренные договором были выплачены.

Какие-либо акты, фиксирующие объем выполненных работ, после 30.09.2010 г. при этом представлены не были.

Согласно условиям Договора субподряда N 55С/26 (п. 7) авансовые платежи не могли составлять более 15% от общего объема стоимости работ, а по материалам и оборудованию - 30% от стоимости.

Текущие платежи должны были производиться после подписания актов сдачи- приемки работ, либо по факту доставки оборудования.

Таким образом, платежи, осуществленные в 2011-12 г.г. (с учетом сроков и их размера) не могли быть авансовыми платежами, а были текущими, т.е. за исполненные работы и поставленное оборудование.

Данный вывод подтверждает переписка ООО "Русинжиниринг" и ООО "СтройСвязьКомплект" представленная в дело:

Так, в письме N 308/10/1 от 04.10.2012 г. ООО "СтройСвязьКомплект" подтверждает, что выплаченная сумма в размере 50 000 000 руб. является текущим платежом (том 2, л. д.13).

В письме N 234/4/2 от 26.04.2013 г. ООО "СтройСвязьКомплект" сообщает, что находится в завершающей стадии подготовки к комплексу работ по организации сборки и наладки оборудования АСУТП на площадях предприятия (том 2, л. д. 19).

Письмом N 115/02/14 от 20.02.2014 г. ООО "СтройСвязьКомплект" сообщает, что "-Микропроцессорные терминалы для реализации проекта закуплены и находятся на производственной площадке ССК. Ведутся работы по подготовке и монтажу шкафов АСУТП и проведению испытаний", " Корректировки технических решений, внесенные заказчиком, требуют приобретения дополнительных микропроцессорных терминалов, предварительный заказ на изготовление которых размещен на заводе изготовителе" (том 2, л. д. 21).

Таким образом, Стоимость каждого вида работ и оборудования определена в "приложении N 1а к Дополнительному соглашению N 1 к Договору N 55С/26 от 29.07.2010 г." от 25.06.2013 г.

Общая сумма аванса в соответствии с вышеприведенными пунктами Договора и Дополнительного соглашения N 1 составляет 20 057 405,82 руб. В соответствии с представленными в дело платежными поручениями, в назначении платежа которых значится либо "Аванс на оборудование...." либо "Предоплата за поставку оборудования..." по Договору субподряда N 55С/26 от 29.07.2010 г. ООО "Русинжиниринг" выплатило ООО "СтройСвязьКомплект" 21 289 604,10 руб. авансовых платежей.

Остальные платежи, по мнению временного управляющего, в силу прямого указания на это в платежных документах являются текущими платежами за выполненные работы, это:

- Акт приема-передачи векселей от 09.03.2011 г., согласно которому "Стоимость передаваемого векселя будет зачтена следующим образом: В счет оплаты за выполненные проектно-изыскательские работы в сентябре 2010 г. по договору N 55С/26 от 29.07.2010 г будет зачтено 6 048 128 рублей".

- Платежным поручением N 543 от 24.04.2012 г. ООО "Русинжиниринг" перечислило ООО "СтройСвязьКомплект" 50 000 000 руб. с назначением платежа "Оплата за вып. Строит.-монтаж. Работы по договору N 55С/26 от 29/07/2010. Сумма 50000000-00. В т. ч. НДС (18%) 7627118,64".

О том, что платеж от 24.04.2012 г. на сумму 50 000 000 рублей относится к текущим платежам стороны Договора субподряда N 55С/26 от 29.07.2010 г. неоднократно подтверждали в своей переписке:

письмо ООО "Русинжиниринг" N 125/14/8-ССК от 17.01.2014 г.;

письмо ООО "СтройСвязьКомплект" N 308/10/1 от 04.10.2012 г.;

письмо ООО "СтройСвязьКомплект" N 234/4/2 от 26.04.2013 г.;

письмо ООО "СтройСвязьКомплект" N 115/02/14 от 20.02.2014 г..

Кроме того, в соответствии с уведомлениями об одностороннем отказе от исполнения Договоров подряда N 13-04/17 от 25.12.2007 г. и N 8Г/25 от 13.06.2012 г. между ОАО "ФСК ЕЭС" (Заказчик) и ООО "Русинжиниринг" (Подрядчик), в предмет которых входят работы по Договору субподряда N 55С/26 от 29.07.2010 г., ООО "Русинжиниринг" должен обеспечить сохранность смонтированного оборудования и его передачу Заказчику (с оформлением необходимых документов), "передать Заказчику результат работ, выполненных до даты приостановки работ...". При этом основанием для отказа от исполнения вышеуказанных договоров является нарушение сроков завершения работ и сроков устранения замечаний Заказчика.

Таким образом, сумма подтвержденной задолженностью ООО "СтройСвязьКомплект" перед ООО "Русинжиниринг" по Договору субподряда N 55С/26 от 29.07.2010 г. составляет 21 289 604,10 руб. авансовых платежей.

Принимая во внимание изложенное, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу, что требование ООО "Русинжиниринг" заявленное в сумме 69 777 572,10 руб. следует признать обоснованным частично в сумме 21 289 604,10 руб. и подлежащим включению в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "СтройСвязьКомплект" в указанной сумме, поскольку требование предъявлено в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения, надлежащим образом подтверждено в сумме 21 289 604,10 руб. представленными доказательствами.

Статья 134 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предусматривает очередность удовлетворения требований кредиторов. Заявленные требования подлежат включению в реестр требований кредиторов должника третьей очереди.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают правильность выводов суда первой инстанции по настоящему делу.

Нарушений норм материального и процессуального права, которые могли бы рассматриваться в качестве основания для отмены оспариваемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда от 16.02.2016, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266-269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 16.02.2016 года по делу N А40-117013/15 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Русинжиниринг" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.Я. Голобородько

Судьи

Е.А. Солопова С.А. Назарова