Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 мая 2016 г. N 13АП-7324/16

Требование: о взыскании долга и затрат, о возмещении вознаграждения

Вывод суда: жалоба заявителя оставлена без удовлетворения, решение суда первой инстанции оставлено в силе

г. Санкт-Петербург

17 мая 2016 г.

Дело N А56-26108/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 12 мая 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 мая 2016 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Дмитриевой И.А.

судей Будылевой М.В., Згурской М.Л.

при ведении протокола судебного заседания: Лутай В.В.

при участии:

от истца (заявителя): Сулла Е.В. по доверенности от 01.02.2016

от ответчика (должника): Манушкина А.С. по доверенности от 11.01.2016

от 3-го лица: не явился (извещен)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-7324/2016) НАО "Национальная спутниковая компания" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 28.01.2016 по делу N А56-26108/2015 (судья Виноградова Л.В.), принятое

по иску (заявлению) Общероссийской общественной организации "Общество по коллективному управлению смежными правами "Всероссийская Организация Интеллектуальной Собственности"

к Непубличному акционерному обществу "Национальная спутниковая компания"

3-е лицо: ЗАО "Мультимедиа Холдинг"

о взыскании

установил:

Общероссийская общественная организация "Общество по коллективному управлению смежными правами "Всероссийская Организация Интеллектуальной Собственности" (адрес: Россия 123290, Москва, Шелепихинская наб. 8А, ОГРН: 1087799012707; далее истец) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к непубличному акционерному обществу "Национальная спутниковая компания" (адрес: Россия 197101, Санкт-Петербург, ул.Большая Монетная, 16, корп. 1, лит. В, ОГРН: 1057747513680; далее - ответчик) о взыскании компенсации в размере 2 769 000 рублей, также денежных средств на покрытие расходов по сбору, распределению и выплате собранного вознаграждения/компенсации в размере 553 800 руб.

В качестве третьего лица без самостоятельных требований было привлечено ЗАО "Мультимедиа Холдинг"(адрес: Россия 123060, Москва, Народного ополчения 39; далее - 3-е лицо).

Решением суда от 28.01.2016 исковые требования удовлетворены частично. Суд взыскал с ответчика в пользу истца 2 796 000 руб. компенсации, а также 33 011,70 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины. В остальной части иска отказано.

В апелляционной жалобе ответчик, не согласившись с решением суда первой инстанции, просит отменить обжалуемое решение и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска в полном объеме.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, а представитель истца их отклонил.

Третье лицо уведомлено о времени и месте рассмотрения жалобы надлежащим образом, однако своих представителей в судебное заседание не направило, что в силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее АПК РФ) не является процессуальным препятствием для рассмотрения апелляционной жалобы по существу.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, Общероссийская общественная организация "Общество по коллективному управлению смежными правами "Всероссийская Организация Интеллектуальной Собственности" является организацией по управлению правами на коллективной основе, которой 21.07.2014 г. на основании Приказов Росохранкультуры N 1273 и N 1274 предоставлена государственная аккредитация на осуществление прав исполнителей и изготовителей фонограмм, получение вознаграждения за публичное исполнение, сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях.

НАО "Национальная спутниковая компания" является владельцем системы спутникового телевидения "Триколор ТВ" и осуществляет не только теле-, но и радиовещание, а именно, сообщение в эфир фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, входящих в передачи эфирных радиостанций, в том числе фонограмм, входящих в сетку вещания радиостанции "Rock FM".

Согласно заключению специалиста в области фонографического и музыковедческого исследования от 17.09.2013 г. в эфире радиостанции "Rock FM" 10.09.2013 г. в системе спутникового телевидения "Триколор ТВ" были сообщены следующие фонограммы (в отношении указанных ниже фонограмм ранее не выдвигались исковые требования):

N N п/п	Название фонограммы	Исполнитель фонограммы	Получатель вознаграждения за исполнителя/ОКУП	Изготовитель фонограммы*
1.	Rebel Yell	Billy Idol (William Michael Albert Broad)	PPL (UK) - Великобритания	Chrysalis Records Limited (Warner Music Group)
2.	The Spirit of Radio	Rush (Alex Lifeson, Geddy Lee, Neil Peart)	ARTISTI - Канада	Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик"
3.	Laid So Low (Tears Roll Down)	Tears For Fears (Roland Orzabal, Curt Smith, Ian Stanley, Manny Elias)	AIE (RAL) - Испания	Fontana (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
4.	Everlong	Foo Fighters (Dave Grohl, Nate Mendel, Pat Smear, Taylor Hawkins, Chris Shiflett)	ЗАО "Интернешнл Мьюзик групп"	Capitol Records (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
5.	Cold As Ice	Foreigner (Mick Jones, Thorn Gimbel, Jeff Pilson, Kelly Hansen, Michael Bluestein, Chris Frazier)	SoundExchange - США	Atlantic Recording Corporation (Warner Music Group)
6.	The Importance Of Being Idle	Oasis (Liam Gallagher, Paul Mc Guigan, Paul Arthurs, Tony Mc Carroll, Noel Gallagher, Alan White, Gem Archer, Andy Bell)	SENA - Нидерланды	Sony BMG Music Entertainment UK Limited (Sony Music Entertainment/ООО "Сони Мьюзик Энтертейнмент")
7.	Time	Pink Floyd (Syd Barrett, David Gilmour, Nick Mason, Roger Waters, Richard Wrigh)	PPL (UK) - Великобритания	Harvest Records (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
8.	Cryin	Aerosmith (Brad Whitford, Jimmy Crespo, Joe Perry, Joey Kramer, Rick Dufay, Steven Tyler, Tom Hamilton)	ЗАО "Интернешнл Мьюзик Групп"	Geffen Records (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
9.	Holliday	Green Day (Billie Joe Armstrong, Mike Dirnt, Tre Cool, Jason White)	ЗАО "Интернешнл Мьюзик Групп"	Wea International Inc. (Warner Music Group)
10.	Solar Fire	Manfred Mann's Earth Band (Dylan Carlson, Adrienne Davies, Lori Goldston, Karl Blau, Angelina Baldoz)	PPL (UK) - Великобритания	Bronze Records (BMG Rights Management GmbH)
11.	Rhythm Of My Heart	Rod Stewart (Roderick David Stewart)	PPL (UK) - Великобритания	Warner Bros. Record (Warner Music Group)
12.	Livin On A Prayer	Bon Jovi (Jon Bon Jovi, David Bryan, Tico Torres, Richie Sambora)	ЗАО "Нью Мьюзик Паблишинг"	Mercury (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
13.	Sky Is Over	SerjTankian	ЗАО "Интернешнл Мьюзик Групп"	Reprise Records (Warner Music Group)
14.	Send Me A Postcard	Shocking Blue (MariskaVeres, Robbie van Leeuwen, Cor van der Beek, Klaasje van der Wal, Fred de Wilde, HenkSmitskamp, Leo van de Ketterij, Martin van Wijk)	SENA - Нидерланды	Pink Elephant (Strengholt Music Group)
15.	Bad Love	Eric Clapton	AIE (RAL) - Испания	Warner Bros. Records (Warner Music Group)
16.	Anybody Seen My Baby	The Rolling Stones (Charlie Watts, Keith Richards, Mick Jagger, Ron Wood)	PPL (UK) - Великобритания	Virgin Music (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
17.	Tutti Frutti	The Swinging Blue Jeans	PPL (UK) - Великобритания	Regal Recordings (Warner Music Group)
18.	Sharp DressedMan	ZZ Top (Lanier Greig, Dan Mitchell, Bobby Cartlidge)	SoundExchange - США	Warner Bros. Records (Warner Music Group)
19.	Use Somebody	Kings Of Leon (Caleb Followill, Nathan Followill, Jared Followill, Matthew Followill	ЗАО "Интернешнл Мьюзик Групп"	Radio Corporation of America(RCA) (Sony Music Entertainment/OOO "Сони Мьюзик Энтертейнмент")
20.	Tom Traubert's Blues	Tom Waits	SoundExchange - США	Asylum Records (Warner Music Group)
21.	The Last Dj	Tom Petty & The Heartbreakers (Tom Petty, Mike Campbell, BenmontTench, Ron Blair, Scott Thurston, Steve Ferrone)	SoundExchange - США	Warner Bros. Records (Warner Music Group)
22.	Waterloo Sunset	The Kinks (Pete Quaife, Dave Davies, Ray Davies, Mick Avory)	SENA - Нидерланды	Pye Records Limited
23.	You Really Got Me	The Kinks (Pete Quaife, Dave Davies, Ray Davies, Mick Avory)	SENA - Нидерланды	Pye Records Limited
24.	Hope Of Deliverance	Paul McCartney	AIE (RAL) Испания	Parlophone (Warner Music Group)
25.	Smells Like Teen Spirit	Nirvana (Kurt Cobain, Krist Novoselic, Dave Grohl)	AIE (RAL) - Испания	DGC (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
26.	Angel	Aerosmith (Brad Whitford, Jimmy Crespo, Joe Perry, Joey Kramer, Rick Dufay, Steven Tyler, Tom Hamilton)	ЗАО "Интернешнл Мьюзик Групп"	Geffen Records (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
27.	With Or Without You	U2 (Adam Clayton, Dave Evans, Larry Mullen, Paul Hewson)	Paul Hewson, Larry Mullen - RAAP (Ирландия), Adam Clayton, Dave Evans -PPL (UK-Великобритания)	Island Records Ltd. (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
28.	Sympathy	Rare Bird (Steve Gould, Dave Kaffinetti, Graham Field, Mark Ashton)	PPL (UK) - Великобритания	Virgin Records Limited (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
29.	Place Your Hands	Reef (Gary Stringer, Kenwyn House, Jack Bessant, Dominic Greensmith)	AIE (RAL) - Испания	Sony Soho Square (Sony Music Entertainment/ООО "Сони Мьюзик Энтертейнмент")
30.	Rikki Don't Lose That Number	Steely Dan (Denny Dias, Walter Becker, Donald Fagen, Jeff Baxter, Jim Hodder)	PPL (UK) - Великобритания	Probe (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
31.	Lovesong	The Cure (Porl Thompson, Jason Cooper, Robert Smith, Simon Gallup)	PPL (UK) - Великобритания	Fiction Records Limited (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
32.	Hair OfThe Dog	Nazareth (Pete Agnew, Jimmy Murrison, Lee Agnew)	PPL (UK) - Великобритания	Mooncrest, A&M Records(Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
33.	Steam	Peter Gabriel	ЗАО "Нью Мьюзик Паблишинг"	Geffen Records (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
34.	Mama Said	Metallica (James Hetfield, Robert Trujillo, Kirk Hammett, Lars Ulrich)	ЗАО "Нью Мьюзик Паблишинг"	Metallica
35.	Hard Hearted	Barclay James Harvest (John Lees, Les Holroyd, Stuart Wolstenholme, Mel Pritchard)	AIE (RAL) - Испания	Polydor (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
36.	Everybody's Changing	Keane (Tim Rice-Oxley, Jesse Quin, Tom Chaplin, Richard Hughes)	AIE (RAL) Испания	Interscope Records (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
37.	All You Need Is Love	The Beatles (George Harrison, John Lennon, Paul McCartney, Pete Best, Richard Starkey, Stuart Sutcliffe)	Paul McCartney - AIE (RAL) - Испания; John Lennon, George Harrison-ЗАО "Интернешнл Мьюзик Групп"	Parlophone (Warner Music Group)
38.	Come As You Are	Nirvana (KristNovoselic, Kurt Cobain, Dave Grohl)	KristNovoselic - ЗАО "Интернешнл МьюзикГрупп"	DGS (Geffen Records /Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
39.	Is This Love	Whitesnake (Michael Joseph Moody, J Bernie Marsden, Ian Anderson Paice, John Sykes, AynsleyThomas Dunbar, David Coverdale)	Michael Joseph Moody, J Bernie Marsden, Ian Anderson Paice, John Sykes, Aynsley Thomas Dunbar - PPL (UK) -Великобритания; David Coverdale - ЗАО "Интернешнл Мьюзик Групп"	Geffen Records (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
40.	Mississippi Woman	Juicy Lucy (Bernie Marsden, Chris Mercer, Glenn Ross Campbell, Jim Leverton, Keith Ellis, Micky Moody, Mike Deacon, Neil Hubbard, Paul Williams, Peter Dobson, Ray Owen, Ron Berg)	PPL (UK) Великобритания	Vertigo (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
41.	California Dreamin'	Meat Loaf (Marvin Lee Aday)	ЗАО "Интернешнл Мьюзик Групп"	Sony Music Entertainment/ 000"Сони Мьюзик Энтертейнмент")
42.	Living After Midnight	Judas Priest (Kenneth Downing, Ian Hill, Glenn Tipton, Scott Travis)	Kenneth Downing, Ian Hill, Glenn Tipton, Scott Travis -AIE (RAL) - Испания	Columbia (Sony Music Entertainment/000"C ониМьюзик Энтертейнмент")
43.	Love Is All Around	The Troggs (Chris Britton,Pete Staples, Peter Lucas, Reg Presley, Ronnie Bond)	PPL (UK) Великобритания	Hansa Music (Bertelsmann Music Group)
44.	Another Brick In The Wall	Pink Floyd (David Gilmour, Nick Mason, Richard Wright)	PPL (UK) - Великобритания	Columbia (Sony Music Entertainment/OOO "Сони Мьюзик Энтертейнмент")
45.	Jaded	Aerosmith (Brad Whitford, Joe Perry, Joseph Kramer, Steven Tyler, Tom Hamilton)	Thomas Hamilton, Joseph Kramer, Anthony Perry, Steven Tyler, Brad Whitford - ЗАО "Интернешнл Мьюзик Групп"	Columbia (Sony Music Entertainment/ООО "СониМьюзик Э нтерте й нм e нт")
46.	Separate Ways	Gary Moore (BBM, Ferry Aid, Gary Moore Band, Scars)	ЗАО "Интернешнл Мьюзик Групп"	Virgin Music (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
47.	Blue Suede Shoes	Elvis Presley (Elvis Aaron Presley)	ЗАО "Интернешнл Мьюзик Групп"	Radio Corporation of America(RCA) (Sony Music Entertainment/OOO "Сони Мьюзик Энтертейнмент")
48.	Mr. Brightside	The Killers (James Dejesus, Jon Arends, Mike Sutfin)	SoundExchange - США	Lizard King Records Limited (Lizard King Records)
49.	Sweet Lorraine	Uriah Heep (Mick Box, Phil Lanzon, Russell Gilbrook)	PPL (UK) - Великобритания	Mercury (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
50.	We Will Rock You	Queen (John Deacon, Freddie Mercury, Brian May, Roger Taylor)	John Deacon, Freddie Mercury, Brian May - AIE (RAL) -Испания	EMI (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
51.	Kickstart My Heart	Motley Crue (Mick Mars, Nikki Sixx, Tommy Lee, Vince Neil)	Tommy Lee - ЗАО "Интернешнл Мьюзик Групп"	Elektra Records (Warner Music Group)
52.	Roll Over Beethoven	Chuck Berry (Charles Edward Anderson Berry)	SoundExchange - США	Mercury (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
53.	Holiday	Scorpions (James Kottak,Klaus Meine, Matthias Jabs, Pawet Maciwoda Jastrzebski, Rudolf Schenker)	GVL - Германия	Mercury (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
54.	Just Between You And Me	April Wine (Brian Greenway, Jim Clench, Myles Goodwyn, Jerry Mercer)	Brian Greenway, Jim Clench, Myles Goodwyn, Jerry Mercer -.klkiMROC Канада	Capitol Records (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
55.	Eleanor Rigby	Starglow Energy (GogsAndrighetto, LukyBosshardt, MichiStefania, Vivo Stefania)	SWISSPERFORM -Швейцария	Think Progres	iive
56.	Heart Of theMoment	Asia (Al Pitrelli, Carl Palmer, Chris Slade, Geoff Downes, Guthrie Govan, Jay Schellen, John Payne (6), John Wetton, Mandy Meyer, Michael Sturgis, Mitch Perry, Pat Thrall, Steve Howe)	AIE (RAL) - Испания	Geffen Records (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
57.	Black Betty	Ram Jam (Bill Bartlett, Howard Blauvelt, MykeScavone, Peter Charles)	SoundExchange - США	Sony Music Entertainment/000"C ониМьюзик Э нтерте й н м е нт")
58.	Sky Is Over	Sen Tankian	ЗАО "Интернешнл Мьюзик Групп"	Reprise Records (Warner Music Group)
59.	Any Way You Want It	Journey (Arnel Pineda, Aynsley Dunbar, DeenCastronovo, George Tickner, Gregg Rolie, Jeff Scott Soto, Jonathan Cain, Mike Baird, Neal Schon, Prairie Prince, Randy Jackson, Robert Fleischman, Ross Valory, Steve Augeri, Steve Perry, Steve Smith)	SoundExchange - США	Columbia (Sony Music Enteryainment/OOO "Сони Мьюзик Энтертейнмент")
60.	Far Far Away	Slade (Donald George Powell, James Whild Lea, Neville John Holder, David John Hill)	Donald George Powell, James Whild Lea, Neville John Holder, David John Hill - PPL (UK) - Великобритания	Polydor Limited (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
61.	Beautiful Ones	Suede (Alex Lee, Bernard Butler, Brett Anderson, Justine Frischmann, Mat Osman, Neil Codling, Richard Oakes, Simon Gilbert)	AIE (RAL) - Испания	Nude Records (One Little Indian Records)
62.	I Want Out	Helloween (Andi Deris, Dani Loble, Friedel Amon, Ingo Schwichtenberg, Kai Hansen, Mark Cross, Markus Grosskopf, Michael Kiske, Michael Weikath, Roland Grapow, Sascha Gerstner, Stefan Schwarzmann, Uli Kusch)	GVL - Германия	Radio Corporation of America(RCA) (Sony Music Entertainment/OOO "Сони Мьюзик Э нтерте й н м е нт")
63.	Hotel California	Eagles (Bernie Leadon, Don Felder, Don Henley, Glenn Frey, Joe Walsh, Randy Meisner, Timothy B. Schmit)	SoundExchange - США	Asylum Records (Warner Music Group)
64.	New Sensation	INXS (Andrew Farriss, Ciaran Gribbin, Garry Gary Beers, J.D. Fortune, Jon Farriss, Jon Stevens, Kirk Pengilly, Michael Hutchence, Terence Trent D'Arby, Tim Farriss)	Andrew Charles Farriss, Jonathon James Farriss, Timothy William Farriss, KirkPengilly, Garry Williams Beers, Michael Hutchence -PPL (UK) - Великобритания	Mercury Records (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
65.	Road Trippin'	Red Hot Chili Peppers (Anthony Kiedis, Arik Marshall, Chad Smith, Charles Montgomery, Cliff Martinez, Dave Navarro, Hillel Slovak, Jack Irons, Jack Sherman, John Frusciante, Josh Klinghoffer, Michael Balzary)	PPL (UK) - Великобритания	Warner Bros. Record (Warner Music Group)
66.	I Can't Quit You Baby	Led Zeppelin (Jimmy Page, John Baldwin, John Bonham, Robert Plant)	AIE (RAL) - Испания	Atlantic Records (Warner Music Group)
67.	Devil Woman	Cliff Richard	PPL (UK) - Великобритания	EMI (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
68.	Wouldn't It Be Good	Nik Kershaw (Nicholas David Kershaw)	PPL (UK) - Великобритания	MCA Records (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
69.	Sin's A Good Man's Brother	Grand Funk Railroad (Bruce Kulick, Craig Frost, Don Brewer, Mark Farner, Mel Schacher)	SoundExchange - США	Capitol Records (Universal Music Group/OOO "Юниверсал Мьюзик")
70.	Uprising	Muse (Chris Wolstenholme, Dominic Howard, Matthew Bellamy)	AIE (RAL) - Испания	Warner Music UK Limited (Warner Music Group)
71.	Eyes Without A Face	Billy Idol (William Michael Albert Broad)	PPL (UK) - Великобритания	Chrysalis Records Limited (Warner Music Group)

Обращаясь с настоящим иском в суд, ВОИС ссылается на то, что ответчик без согласия правообладателей незаконно использовал указанные в исковом заявлении музыкальные произведения (фонограммы) путем их воспроизведения, доведения до всеобщего сведения, распространения путем сообщения в эфир в системе спутникового телевидения "Триколор ТВ" фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, входящих в передачи эфирных радиостанций, в том числе в эфире радиостанции "Rock FM" 10.09.2013.

Суд первой инстанции удовлетворил исковые требования.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1304 Гражданского кодекса Российской Федерации объектами смежных прав, в том числе, являются исполнения артистов-исполнителей и дирижеров, постановки режиссеров - постановщиков спектаклей (исполнения), если эти исполнения выражаются в форме, допускающей их воспроизведение и распространение с помощью технических средств; фонограммы, то есть любые исключительно звуковые записи исполнений или иных звуков либо их отображений, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение.

Подпунктом 8 пункта 2 статьи 1317 и подпунктом 1 пункта 2 статьи 1324 названного Кодекса предусмотрено, что использованием исполнения и использованием фонограммы считается публичное исполнение записи исполнения, то есть любое сообщение записи с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается запись в месте ее сообщения или в другом месте одновременно с ее сообщением.

Согласно пункту 1 статьи 1326 Гражданского кодекса Российской Федерации публичное исполнение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, а также ее сообщение в эфир или по кабелю допускается без разрешения обладателя исключительного права на фонограмму и обладателя исключительного права на зафиксированное в этой фонограмме исполнение, но с выплатой им вознаграждения.

В соответствии со статьей 1321 Гражданского кодекса Российской Федерации исключительное право на исполнение действует на территории Российской Федерации в случаях, когда: исполнитель является гражданином Российской Федерации; исполнение впервые имело место на территории Российской Федерации; исполнение зафиксировано в фонограмме, охраняемой в соответствии с положениями статьи 1328 названного Кодекса; исполнение, не зафиксированное в фонограмме, включено в сообщение в эфир или по кабелю, охраняемое в соответствии с положениями статьи 1332 названного Кодекса; в иных случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации.

Согласно статье 1328 Гражданского кодекса Российской Федерации исключительное право на фонограмму действует на территории Российской Федерации в случаях, когда изготовитель фонограммы является гражданином Российской Федерации или российским юридическим лицом; фонограмма обнародована или ее экземпляры впервые публично распространялись на территории Российской Федерации; в иных случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации. В силу указанных законоположений к отношениям, связанным с предоставлением на территории Российской Федерации правовой охраны спорным исполнениям и фонограммам применимы положения Международной конвенции об охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций от 26 октября 1961 г. (далее - Римская конвенция, вступила в силу для России 26.05.2003) и Договора Всемирной Организации Интеллектуальной Собственности (WIPO) по исполнениям и фонограммам от 20 декабря 1996 г. (далее - ДИФ, вступил в силу для России 05.02.2009).

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 20.12.2002 N 908 Российская Федерация присоединилась к Римской конвенции с оговоркой о том, что критерий записи, предусмотренный в подпункте "b" п. 1 ст. 5 Конвенции, не будет применяться.

Право на вознаграждение за использование фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, а также компенсация в случае незаконного использования объектов смежных прав, предоставляется исполнителям и изготовителям фонограмм в соответствии с национальным законодательством (ст. 1326 и 1311 Гражданского кодекса Российской Федерации) и международными договорами Российской Федерации (ст. 2, 4, 5, 12 Римской конвенции и ст. 2, 3, 4, 15 Договора ВОИС)

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Договора ВОИС, размещение аудиофайлов, содержащих перечисленные истцом фонограммы, на музыкальном интернет-сервисе iTunes, подтверждает тот факт, что фонограммы подлежат правовой охране на территории России, в силу следующих обстоятельств:

а) фонограммы были доведены до всеобщего сведения, т.е. признаются опубликованными в коммерческих целях, по смыслу п. 4 ст. 15 Договора ВОИС;

б) опубликование произошло путем размещения на сервере компанией iTunes S.a.r.l., являющимся резидентом Люксембурга, который является участником и Римской конвенции и Договора ВОИС;

в) исполнители и изготовители фонограмм являются гражданами и юридическими лицами стран участниц Римской конвенции и Договора ВОИС.

Истец представил страницы программы iTunes в отношении фонограмм, указанных в исковом заявлении. Представленные Истцом сведения свидетельствуют о том, что спорные фонограммы размещены в сети Интернет на сервисах, доступных, в том числе, на территории Российской Федерации. То есть в данном случае в отсутствие опровергающей информации можно утверждать, что спорные фонограммы были одновременно опубликованы на территории Российской Федерации - страны, которая является участницей как Римской конвенции, так и Договора ВОИС.

Кроме того, сведения о времени и месте первого опубликования фонограмм также получены с обложек альбомов компакт-дисков - сайт http://www.discogs.com/. На сайте http://www.discogs.com/ информация размещена вместе с обложками альбомов дисков, что подтверждает ее достоверность, а именно: год публикации альбома, страна, опубликовавшая фонограмму, изготовитель фонограммы.

Довод апелляционной жалобы ответчика о том, что доказательства, представленные ВОИС в подтверждение наличия прав у конкретных изготовителей, исполнителей, либо взяты из открытых источников и не соответствуют критериям относимости и допустимости доказательств, либо доказательства составлены самой ВОИС и не могли быть приняты судом первой инстанции во внимание в качестве допустимых доказательств, подлежит отклонению, поскольку указанные сведения об исполнителях и изготовителях фонограмм получены из реестра ВОИС.

В соответствии с пунктом 5 статьи 1243 Гражданского кодекса Российской Федерации организация по управлению правами на коллективной основе формирует реестры, содержащие сведения о правообладателях, о правах, переданных ей в управление, а также об объектах авторских и смежных прав. Такая информация размещается в общедоступной информационной системе, каковой, в том числе, является и информационно-телекоммуникационная сеть.

Сведения, содержащиеся в таких реестрах, предоставляются всем заинтересованным лицам в порядке, установленном организацией, за исключением сведений, которые в соответствии с законом не могут разглашаться без согласия правообладателя.

Реестр прав исполнителей и изготовителей фонограмм ВОИС зарегистрирован в Федеральной службе по интеллектуальной собственности (Роспатент).

Таким образом, сведения о правообладателях, представленные ВОИС при подаче искового заявления, соответствуют сведениям из реестра, сформированного ВОИС в соответствии требованиями Гражданского кодекса Российской Федерации. Реестр размещен в открытом доступе на официальном Интернет-сайте ВОИС http://www.rosvois.ru.

Информация о публикации фонограмм в коммерческих целях и об исполнителях/изготовителях является общедоступной и в большинстве случаев общеизвестной - она публикуется в средствах массовой информации, размещается на многочисленных интернет-сайтах, включая официальные сайты исполнителей и изготовителей фонограмм.

Программа iTunes создана компанией ITUNESS.a.r.l., являющейся резидентом Герцогства Люксембург, ратифицировавшего как Международную конвенцию по охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм, вещательных организаций от 26.10.1961 г. (Римская конвенция), так и Договор Всемирной Организации Интеллектуальной Собственности (WIPO) по исполнениям и фонограммам от 20 декабря 1996 г. (далее - ДИФ, вступил в силу для России 05.02.2009). Предмет деятельности данной компании заключается в продаже и дистрибуции через Интернет и прочие электронно-коммуникационные сети музыкальной и прочей продукции.

С учетом статьи 1310 Гражданского кодекса Российской Федерации информацией о смежном праве является любая информация, которая идентифицирует объект смежных прав или правообладателя, либо информации об условиях использования этого объекта, которая содержится на соответствующем материальном носителе, приложена к нему или появляется в связи с сообщением в эфир или по кабелю либо доведением этого объекта до всеобщего сведения, а также любых цифр и кодов, в которых содержится такая информация (информация о смежном праве).

В соответствии с частью 3.1 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

С учетом правовой позиции, изложенной в пункте 7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2010 г. N 16 "О практике применения судами Закона Российской Федерации "О средствах массовой информации", и принимая во внимание, что федеральными законами не предусмотрено каких-либо ограничений в способах доказывания факта распространения сведений через телекоммуникационные сети (в том числе, через сайты в сети Интернет), само по себе представление в материалы арбитражного дела сведений, полученных с использование общедоступных источников, не является основанием для критической оценки данных доказательств.

Перечисленные в иске фонограммы, которые сообщались ответчиком, не перешли в общественное достояние, следовательно, они подлежат правовой охране на территории Российской Федерации.

Ответчиком не были оспорены сведения о фонограммах, а также не представлено доказательств того, что указанные в иске фонограммы не были опубликованы в коммерческих целях или не являются охраноспособными.

Подтверждением факта сообщения фонограмм в системе спутникового телевидения "Триколор ТВ" являются видеозаписи фиксации радиостанции "Rock FM", осуществленной 10.09.2013 г., заключения специалиста в области фонографического и музыковедческого исследования от 17.09.2013 г., а также протокол осмотра веб-сайта в сети Интернет от 28.11.2013 года.

Ходатайства о фальсификации видеозаписи, протокола осмотра веб-сайта в сети Интернет ответчиком не заявлено.

Ответчик не представил доказательств того, что на видеозаписи содержаться иные фонограммы, чем те, которые указаны в заключении специалиста.

Также истцом был представлен в материалы дела Протокол, который был составлен до подачи искового заявления в суд нотариусом г. Москвы Миллером Николаем Николаевичем по заявлению ВОИС, согласно которому ответчик на своем официальном сайте предоставлял абонентам информацию о возможности подключения услуги "Радиопакет". При приобретении специального комплекта оборудования "Триколор ТВ" и подключив услугу "Радиопакет" можно получить доступ к прослушиванию различных радиостанций в системе "Триколор ТВ", в том числе и доступ к прослушиванию радиостанции "Rock FM".

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства на основании статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о доказанности факта нарушения Обществом исключительных прав истца.

В силу положений статей 1252, 1311 Гражданского кодекса Российской Федерации размер компенсации определяется судом в пределах, установленных Гражданским кодексом Российской Федерации, в зависимости от характера правонарушения и иных обстоятельств дела с учетом требований разумности и справедливости.

В соответствии со статьей 1311 Гражданского кодекса Российской Федерации, в случаях нарушения исключительного права правообладатель вправе требовать от нарушителя выплаты компенсации в размере от 10 000 рублей до 5 000 000 рублей.

Согласно разъяснениям пункта 43.3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 29 от 26.03.2009 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление N 5/29), рассматривая дела о взыскании компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, суд определяет сумму компенсации в указанных законом пределах по своему усмотрению, но не выше заявленного истцом требования.

При этом суд не лишен права взыскать сумму компенсации в меньшем по сравнению с заявленным требованием размере, но не ниже низшего предела, установленного абзацем вторым статьи 1311 Гражданского кодекса Российской Федерации.

По смыслу положений части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с учетом установленного законом условия об определении размера компенсации по усмотрению суда и закрепленного в статье 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принципа состязательности сторон на Истца в данном случае возлагалось бремя доказывания соответствия определенного им размера компенсации степени нарушения прав правообладателя, поскольку это обстоятельство входило в предмет доказывания по делу.

При удовлетворении заявленного требования размер подлежащей взысканию компенсации должен был быть судом обоснован исходя из представленных сторонами доказательств. Согласно приведенным выше разъяснениям пункта 43.3 Постановления N 5/29 при определении размера компенсации суд, учитывая, в частности, характер допущенного нарушения, срок незаконного использования результата интеллектуальной деятельности, степень вины нарушителя, наличие ранее совершенных лицом нарушений исключительного права данного правообладателя, вероятные убытки правообладателя, принимает решение, исходя из принципов разумности и справедливости, а также соразмерности компенсации последствиям нарушения.

Суд первой инстанции правомерно удовлетворил исковые требования ВОИС о взыскании с ответчика компенсации, рассчитанной исходя из размера в 19500 руб. за каждую фонограмму и зафиксированное в ней исполнение.

Апелляционный суд полагает, что определенный судом размер компенсации за нарушение исключительных прав соответствует положениям указанных выше правовых норм и обстоятельствам допущенного ответчиком нарушения.

В части суммы 553 800 руб. на покрытие расходов истца по сбору, распределению и выплате вознаграждения суд апелляционной инстанции полагает обоснованным отказ во взыскании.

В соответствии с п.4 ст. 1243 ГК РФ организация по управлению правами на коллективной основе вправе удерживать из вознаграждения суммы на покрытие необходимых расходов по сбору, распределению и выплате такого вознаграждения, в размерах и в порядке, которые предусмотрены уставом организации. Таким образом, удержания производятся из сумм вознаграждения, право на взыскание данных сумм помимо вознаграждения закон не предусматривает.

Таким образом, материалам дела дана всесторонняя и надлежащая оценка, обжалуемый судебный акт принят при правильном применении норм материального и процессуального права и отмене не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 28.01.2016 по делу N А56-26108/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Суд по интеллектуальным правам в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

И.А. Дмитриева

Судьи

М.В. Будылева М.Л. Згурской