Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 мая 2016 г. N 15АП-7044/15

город Ростов-на-Дону

29 мая 2016 г.

дело N А53-23373/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 11 мая 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 мая 2016 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Галова В.В.,

судей Ломидзе О.Г., Малыхиной М.Н.,

при ведении протокола судебного заседания

секретарем судебного заседания Даниловым Е.С.,

при участии:

от истца: представитель Чекменева О.С. по доверенности от 10.02.2016 N 5;

от ответчика - ООО "Феникс": представитель Бондаренко И.С. по доверенности от 18.03.2016; представитель Ехалов Ю.Ю. по доверенности от 19.03.2016

рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции,

делоN А53-23373/2014 Арбитражного суда Ростовской области

по иску общества с ограниченной ответственностью "Издательская группа "ГЕОТАР-Медиа" (ИНН 7709574992, ОГРН 1047796817881), г.Москва,

к ответчику: обществу с ограниченной ответственностью "Феникс" (ИНН 6164065142, ОГРН 1026103300750), г.Ростов-на-Дону,

при участии третьих лиц: общества с ограниченной ответственностью "Литературное агентство"Феникс", Билича Габриэля Лазаревича, Николенко Владимира Николаевича, Николенко Владимира Николаевича,

о признании правообладателем, изъятии экземпляров из оборота, запрете использования, взыскании компенсации, взыскании убытков,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью Издательская группа "ГЭОТАР-Медиа" обратилось в суд с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Феникс" с требованиями о признании истца правообладателем иллюстраций (рисунков), содержащихся в книге "Атлас анатомии человека" т.1, (Г.Л. Билич, В.Н. Николенко, ООО "Феникс", г. Ростов-на-Дону 2014 г.); наложении ареста и изъятии из оборота всех экземпляров книги "Атлас анатомии человека" т.1, (Г.Л. Билич, В.Н. Николенко, ООО "Феникс", г. Ростов-на-Дону 2014 г.) ; о запрете ответчику использовать спорные иллюстрации (рисунки) без письменного разрешения правообладателя; а также о взыскании компенсации в размере 2 400 000 руб.

В процессе рассмотрения спора судом к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ООО "Литературное агентство "Феникс", Билич Габриэля Лазаревича, Николенко Владимира Николаевича.

Исковые требования мотивированы нарушением ответчиком принадлежащих истцу исключительных авторских прав на иллюстрации (рисунки), выразившемся в копировании, издании и распространении данных иллюстраций (рисунков) в книге "Атлас анатомии человека" т.1, Г.Л. Билич, В.Н. Николенко, ООО "Феникс", г. Ростов-на- Дону 2014 г.

Ответчик, возражая, против заявленного иска, указал, что ООО "Феникс" на срок с 05.03.2013 и по 05.03.2016 включительно, приобретено исключительное право на произведение "Анатомия человека т.1" авторы Билич Г.Л. и Николенко В.Н. на основании договора, заключенного с авторами. Как указал ответчик, данное исключительное право приобретено ООО "Феникс" по истечении срока обладания исключительными правами ООО "Издательская группа "ГЭОТАР - Медиа" на спорное произведение.

По мнению ответчика, доводы истца о том, что ему принадлежат права на иллюстрации на основании договоров N 1 ото 01.11.2014 г. с ООО "Препресс-Сервис" по художественной отрисовке иллюстраций спорного произведения несостоятельный, поскольку указанный договор заключен в 2004 г., то есть за 4 года до заключения договора с авторами на передачу исключительных прав на произведение; платежные поручения об оплате работ по отрисовке иллюстраций безотносительны и нереалистичны.

Ответчик полагает, что ООО Издательская группа "ГЭОТАР-Медиа" не участвовало в создании произведения "Анатомия человека", Том 1, (Билич Г.Л., Крыжановский В.А., Николенко В.Н.) на законных основаниях.

Как указал ответчик, истцу принадлежат права на оригинал-макет книги и обложку "Анатомия человека, Том 1" (Издательская группа "ГЭОТАР-Медиа" 2009 г.) Как указал ответчик, истцу принадлежат права на оригинал-макет книги и обложку "Анатомия человека, Том 1" Издательская группа "ГЭОТАР-Медиа" 2009 г.

При этом ответчик пояснил, что полагает безотносительными выводы специалиста, изложенные в представленном истцом внесудебном заключения о том, что иллюстрации, содержащиеся в книге Анатомия человека, Том 1, (Билич Г.Л., Крыжановский В.А., Николенко В.Н. Ростов-на-Дону, издательство ООО "Феникс" 2014), не являются самостоятельными произведениями графического искусства и являются прямым воспроизведением иллюстраций, опубликованных в книге Атлас Анатомия человека, Том 1, (Издательская группа "ГЭОТАР-Медиа" 2009 г.)

В суд поступили письменные пояснения третьих лиц - Билич Г.Л., Николенко В.Н., из которых следует, что, по мнению данных участников процесса, исковые требования являются необоснованными, поскольку учебное пособие "Атлас анатомия человека, том 1" создан совместным авторским трудом Билич Г.Л., Николенко В.Н., Крыжановского В.А. Как указано в рассматриваемом отзыве, данный атлас содержит подобранный авторами материал в виде систематизированных схем, иллюстраций, таблиц с подробными указаниями анатомического строения органов и систем человека. Третьи лица указали, что после подписания договора с ООО "Издательская группа "ГЭОТАР - Медиа" истцу были переданы все материалы (рукопись), некоторые рисунки, предоставленные в рукописи, были ретушированы и стилизованы за давностью лет и этим занимался редактор издательства.

Как следует из отзыва третьих лиц, книга - учебное пособие "Анатомия человека т. 1" издана в ООО "Феникс" в 2014 году и содержит полностью авторский материал из переданной рукописи, по отношению к которому ООО Издательская группа "ГЭОТАР-Медиа" не является автором., поскольку истцу принадлежит только макет и обложка

книги, а все остальное - результат коллективного труда авторской группы (Билич Г.Л., Николенко В.Н., Крыжановский В.А.).

В судебном заседании Арбитражного суда Ростовской области ответчиком заявлено ходатайство о назначении в рамках рассматриваемого дела судебной экспертизы с целью разрешения вопроса о том, являются ли все изображения, содержащийся в книге "Анатомия человека Атлас т.1" ООО Издательская группа "ГЭОТАР-Медиа" 2009 г., изображениями, созданными творческим трудом одного автора-художника? Если ответ на поставленный вопрос - да, то указать, с применением каких отличительных способов, методов, средств, создано и когда? Если ответ на поставленный вопрос - нет, указать почему.

Указанное ходатайство отклонено Арбитражным судом Ростовской области.

Суд первой инстанции пришел к следующим выводам.

Между ООО "Издательская группа "ГЭОТАР-Медиа" (далее -Заказчик) и Билич Г.Л., Крыжановским В.А. (далее - Авторы) был заключен договор авторского заказа N 8019аз от 03.03.2008 г., согласно которому заказчик поручает, а автор обязуется создать на русском языке произведение: учебное пособие "Атлас анатомии человека", том 1 и предоставить заказчику, являющемуся издателем, сроком на 5 лет, исчисляемых с момента подписания сторонами акта приема-передачи рукописи, исключительную лицензию на произведение.

Пунктом 2.1.1. предусмотрена обязанность автора не позднее 01.04.2009 г. предоставить заказчику иллюстрированные материалы, соответствующие требованиям, изложенным в договоре (если автором произведения предполагается включение в него иллюстраций, фотографий, рисунков и пр.).

01.04.2009 г. между истцом и авторами (Билич Г.Л. и Крыжановский В.А.) подписан акт приема-передачи, согласно которому во исполнение договора N 8019аз от 03.03.2008 г. авторы передали истцу рукопись "Атлас анатомии человека" том 1 на бумажном носителе и в электронном виде (в текстовом редакторе Word) на CD.

При этом в материалы дела ответчиком, третьими лицами не представлены какие-либо доказательства того, что авторы предоставили в распоряжение истца иллюстрации, использованные при издании ООО Издательская группа "ГЭОТАР-Медиа" в 2009 г. книги - учебное пособие "Атлас анатомии человека", том 1 Билич Г.Л., Крыжановский В.А.

В то же время из материалов дела следует, что 01.11.2004 г. между ООО Издательская группа "ГЭОТАР-Медиа" и ООО "Препресс-Сервис" заключен договор на выполнение работ по художественной отрисовке N 1, согласно условиям которого ООО "Препресс-Сервис" обязался по заданию истца выполнить работы по художественной отрисовке иллюстраций (рисунков), указанные в заявке по установленной форме, а истец - принять и оплатить выполненные работы.

В соответствии с п. 1.6. договора на выполнение работ по художественной отрисовке N 1 работы и их результат, выполненные по договору и переданные по акту сдачи-приемки выполненных работ, принадлежат ООО Издательская группа "ГЭОТАР-Медиа".

Как следует из заявок на выполнение работ по художественной отрисовке от 15.11.2008 г., от 01.02.2009 г., от 01.03.2009 г., являющихся приложением к договору N 1 от 01.11.2004 г., истцом ООО "Препресс-Сервис" представлен перечень работ по отрисовке медицинских изображений к книге Анатомия человека. Атлас. Том 1 Билич Г.Л., Крыжановский В.А. в количестве 150 рисунков.

В свою очередь 16.11.2008 г. между ООО "Препресс-Сервис" (заказчик) и Ириковым В.В. (исполнитель) заключен договор выполнения работ N 63, по условиям которого исполнитель обязался по заданию заказчика выполнить и передать результат работ: медицинские рисунки (изображения, иллюстрации) к учебному пособию Анатомия человека. Атлас. Том 1 Билич Г.Л., Крыжановский В.А., а заказчик обязался оплатить выполненную работу. Исполнитель выполняет работу в три этапа по мере поступления заказа, но не позднее срока, указанного в Техническом задании.

При сравнительном анализе представленных в материалы дела документов, судом установлено, что Техническое задание к договору N 63 от 16.11.2008 г. идентично по своему содержанию заявкам на выполнение работ по художественной отрисовке к договору на выполнение работ по художественной отрисовке N 1 от 01.11.2004 г.

Так, заявка на выполнение работ по художественной отрисовке от 15.11.2008 г. на выполнение 51 рисунка полностью соответствует перечню работ, указанных в техническом задании (1 этап) от 16.11.2008 г., заявка от 01.02.2009 г. соответствует 2 этапу технического задания от 02.02.2009 г., заявка от 01.03.2009 г. соответствует 3 этапу технического задания от 02.03.2009 г.

Таким образом, ООО "Препресс-Сервис" при получении от ООО Издательская группа "ГЭОТАР-Медиа" заявок на выполнение работ по художественной отрисовке последовательно передавало задание на выполнение медицинских рисунков художнику -исполнителю Ирикову В.В.

При этом, п. 4.4 договора N 63 от 16.11.2008 г. предусматривает наличие у исполнителя возможности привлекать к выполнению работ любых третьих лиц без дополнительного согласования с заказчиком.

Таким образом выяснение в том числе вопроса о том, являются ли иллюстрациями, изображениями, созданными творческим трудом одного автора-художника, в данном случае не имеет существенного правового значения для рассмотрения дела.

В период с 08.02.2009 г. по 01.04.2009 г. Ириковым В.В. во исполнение условий договора N 63 передано ООО "Препресс-Сервис" 150 медицинских изображений на бумажном носителе и на DVD диске, что следует из представленных суду актов приема-передачи от 08.02.2009., от 01.04.2009 г.

Данные работы оплачены заказчиком в сумме 165 996 руб. по платежному поручению N 389 от 20.04.2009 г.

На основании актов сдачи-приемки от 08.02.2009., 01.04.2009 г. ООО "Препресс-Сервис" истцу передано 150 медицинских иллюстраций, выполненных согласно заявкам на выполнение работ по художественной отрисовке от 01.02.2009 г., от 01.03.2009 г., от 15.11.2008 г.

ООО Издательская группа "ГЭОТАР-Медиа" произведена оплата выполненных работ в сумме 875 000 руб., что подтверждается платежными поручениями N 852 от 12.03.2009 г., N 57 от 09.07.2009 г., N 351 от 04.05.2009 г.

Кроме того, между ООО "Препресс-Сервис" (заказчик) и Куренковым П.И. (исполнитель) заключен договор на выполнение работ N 56 от 09.02.2009 г., в соответствии с условиями которого исполнитель обязуется по заданию заказчика выполнить и передать заказчику результат работ: верстка, расстановка иллюстраций (рисунков, изображений) и выносных линий книги, внесение авторского права, внесение правок корректора, запись файлов для печати в типографии к учебному пособию Анатомия человека. Атлас. Том 1 Билич Г.Л., Крыжановский В.А., а заказчик обязуется принять и оплатить указанные работы.

В исполнение условий данного договора ООО "Препресс-Сервис" передало Куренкову П.И. 150 медицинских иллюстраций для верстки дизайн-макета у учебном пособию под общим названием Анатомия человека. Атлас. Том 1 (Билич Г.Л., Крыжановский В.А.), что подтверждается актами приема-передачи от 09.02.2009 г., от 01.04.2009 г.

Согласно акту приема-передачи от 15.05.2009 г. ООО "Препресс-Сервис" приняло от Куренкова П.И. оригинал дизайн-макета к учебному пособию под общим названием "Анатомия человека. Атлас. Том 1 Билич Г.Л., Крыжановский В.А). на DVD диске со следующими выполненными работами: верстка, расстановка иллюстраций (рисунков, изображений) и выносных линий книги, внесение авторского права, внесение правок корректора, запись файлов для печати в типографии на 98 печатных листах.

Данные работы оплачены исполнителю в сумме 156 600 руб. по платежному поручению N 389 от 05.06.2009 г.

Из указанных фактических обстоятельств и перечисленных письменных доказательств Арбитражный суд Ростовской области сделал вывод о том, что представленные сторонами доказательства свидетельствуют о том, что в соответствии с договором выполнения услуг N 1 от "01" ноября 2004 г. ООО Издательская группа "ГЭОТАР-Медиа" принадлежат иллюстрации (рисунки) содержащиеся в книге "Анатомия человека", Атлас. Т.1., (Билич Г.Л., Крыжановский В.А., ООО Издательская группа "ГЭОТАР-Медиа" 2009 г.), а также иллюстрации (рисунки) содержащиеся в Базе данных "Банк медицинских изображений ГЭОТАР" (свидетельство о государственной регистрации базы данных N2012620738 от 06.08.2012 г.) находящейся в сети интернет по адресу: "images.geotar.ru".

Как следует из содержания искового заявления, в декабре 2013 г. истцу стало известно о нарушении принадлежащих ему исключительных авторских прав на иллюстрации (рисунки), выразившемся в копировании, издании и распространении иллюстраций (рисунков) в книге "Атлас анатомии человека" т.1, (Г.Л. Билич, В.Н. Николенко, ООО "Феникс", г. Ростов-на- Дону 2014 г.)

Арбитражный суд Ростовской области прихошел к выводу о том, что в книге "Атлас анатомии человека" т.1, (Г.Л. Билич, В.Н. Николенко, ООО "Феникс", г. Ростов-на- Дону 2014 г.) содержатся медицинские иллюстрации, исключительные права на которые принадлежат истцу.

В связи с изложенным решением Арбитражного суда Ростовской области от 16.03.2015 исковые требования частично удовлетворены, постановлено изъять из оборота книгу "Атлас анатомии человека", Том 1, (Г.Л.Билич, В.Н.Николенко) (ISBN 978-5-222-21466-4). Обществу с ограниченной ответственностью "Феникс" запрещено без письменного разрешения общества с ограниченной ответственностью "Издательская группа "ГЭОТАР-Медиа" использовать иллюстрации, содержащиеся в книге "Атлас анатомии человека", Том 1, (Г.Л.Билич, В.Н.Николенко) (ISBN 978-5-222-21466-4). С общества с ограниченной ответственностью "Феникс" взыскано с пользу истца 2 400 000 рублей компенсации, 43 000 рублей судебных расходов по оплате государственной пошлины. В удовлетворении требования о признании истца правообладателем иллюстраций отказано, поскольку указанное обстоятельство является условием удовлетворения иска и не требует констатации в резолютивной части решения.

Дополнительным решением Арбитражного суда Ростовской области от 16.04.2015 разрешены вопросы, не решенные при вынесении решения: с общества с ограниченной ответственностью "Феникс" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Издательская группа "ГЭОТАР-Медиа" взыскано 400 000 рублей убытков, 2 000 рублей судебных расходов по уплате государственной пошлины.

На указанное решение от 16.03.2015 и дополнительное решение от 16.04.2015 ответчиком поданы апелляционные жалобы, в которых поставлен вопрос об отмене указанных судебных актов как незаконных.

Заявитель апелляционной жалобы указывает, что суд первой инстанции рассмотрел дело в отсутствие третьих лиц, не извещенных должным образом о месте и времени судебного заседания, поскольку о протокольном отложении рассмотрения дела с 03.03.2015 на 05.03.2015 третьи лица, не присутствовавшие в судебном заседании, извещены не были. Апеллянт указывает, что суд неправильно установил обстоятельства дела и неправильно применил нормы материального права. Истец не доказал наличие у него прав на иллюстрации, поскольку представленные договоры не предусматривают передачу исключительных прав на произведения. Не могут быть признаны верными выводы суда о создании иллюстраций трудом художника Ирикова В.В., поскольку указанные иллюстрации публиковались во множестве атласов, начиная с середины 19 века.

Определением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.06.2015 постановлено перейти к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции. При рассмотрении апелляционных жалоб судебная коллегия установила нарушение нормы процессуального права, влекущее отмену судебного решения.

Согласно пункту 2 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены решения суда рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Ростовской области от 02.03.2015 судебное заседание было отложено на 15-00 часов 05.03.2015. Указанное определение было опубликовано на сайте арбитражного суда 03.03.2015. Таким образом, до даты следующего судебного заседания с момента опубликования определения суда первой инстанции не был соблюден срок 15 рабочих дней, установленный частью 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что исключает применение фикции процессуального извещения, установленной частью 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Доказательств того, что третьи лица были извещены о дате нового судебного заседания иным путем (телеграммы и т.п.) в материалах дела не имеется. Третье лицо Билич Г.Л. в отзыве на апелляционную жалобу прямо указывает на то обстоятельство, что он не был извещен о дате и времени судебного заседания.

Согласно части 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при наличии оснований, предусмотренных частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

Таким образом, решение Арбитражного суда Ростовской области от 16.03.2015 подлежит отмене по безусловным процессуальным основаниям.

Поскольку при рассмотрении дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, ограничения по представлению доказательств, установленные статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не применяются, судебная коллегия сочла необходимым удовлетворить ходатайство ответчика о назначении по делу судебной экспертизы, производство которой было поручено профессору кафедры живописи, графики и скульптуры Академии архитектуры и искусства Южного федерального университета ( ученое звание профессор по кафедре графического дизайна), члену международной ассоциации "Союз дизайнеров", члену Союза художников России.

На разрешение эксперта были поставлены вопросы: являются ли иллюстрации, содержащиеся в книге "Анатомия человека. Атлас" Том 1, (Г.Л. Билич, В.А. Крыжановский, изданной ООО "Издательская группа "ГЭОТАР-Медиа" 2009 г. (ISBN 978-5-9704-1241-1) воспроизведением либо переработкой иллюстраций, содержащихся в иных источниках, опубликованных (изданных) ранее? Указать характер внесенных при переработке иллюстраций изменений.

Эксперту были представлены: спорное издание, издание "Анатомия человека.Атлас" (ГЭОТАР-Медиа, 2010), компакт-диск с электронными документами, представленными сторонами, издание "Анатомия человека". Русско-латинский атлас. 2006, издательство "Оникс" ( 782 листа), издание "Prometeus LernAtlas der Anatomie", 2005 ( Georg Thieme Verlag (542 листа), издание "Атлас анатомии человека. Учебник, в 4 томах, том 1, Медицина, 1996, издание "Thieme Atlas of Anatomy. Head and Neuroanatomy/ Michael Schunke, Erik Schulte, Udo Schumacher - Stuttgart, New York: Gerg Thime Verlag.

По ходатайству истца тому же эксперту было поручено проведение дополнительной экспертизы в связи с пожеланиями истца об уточнении отдельных вопросов.

Копии указанных экспертных заключений были заблаговременно направлены в электронном виде истцу, на момент проведения судебного заседания по существу спора мотивированных возражений по указанным заключениям от истца не поступило. Не было также заявлено ходатайства о назначении повторной экспертизы.

Представитель истца заявила отвод эксперту Ордынской М.В. на том основании, что 20 лет назад Ордынская М.В. выступила в качестве художника при оформлении двух работ, изданных ответчиком. Учитывая, что указанное участие имело почти 20 лет тому назад на основании конкретного договора, доказательств отношений служебной или иной зависимости от ответчика в отношении эксперта не представлено, судебная коллегия указанный отвод отклонила.

Третьи лица о месте и времени заседания суда апелляционной инстанции извещены, от третьих лиц поступили ходатайства о рассмотрении дела в их отсутствие.

В судебном заседании представитель истца поддержала доводы искового заявления, представители ответчиком просили отказать в удовлетворении иска.

Апелляционный суд пришел к следующему.

Между обществом с ограниченной ответственностью "Издательская группа "ГЭОТАР-Медиа" (далее -Заказчик) и Билич Г.Л., Крыжановским В.А. (далее - Авторы) был заключен договор авторского заказа N 8019аз от 03.03.2008 г., согласно которому заказчик поручает, а автор обязуется создать на русском языке произведение: учебное пособие "Атлас анатомии человека", том 1 и предоставить заказчику, являющемуся издателем, сроком на 5 лет, исчисляемых с момента подписания сторонами акта приема-передачи рукописи, исключительную лицензию на произведение.

Пунктом 2.1.1. предусмотрена обязанность автора не позднее 01.04.2009 г. предоставить заказчику иллюстрированные материалы, соответствующие требованиям, изложенным в договоре (если автором произведения предполагается включение в него иллюстраций, фотографий, рисунков и пр.).

01.04.2009 г. между истцом и авторами (Билич Г.Л. и Крыжановский В.А.) подписан акт приема-передачи, согласно которому во исполнение договора N 8019аз от 03.03.2008 г. авторы передали истцу рукопись "Атлас анатомии человека" том 1 на бумажном носителе и в электронном виде (в текстовом редакторе Word) на CD.

01.11.2004 г. между ООО Издательская группа "ГЭОТАР-Медиа" и ООО "Препресс-Сервис" заключен договор на выполнение работ по художественной отрисовке N 1, согласно условиям которого ООО "Препресс-Сервис" обязался по заданию истца выполнить работы по художественной отрисовке иллюстраций (рисунков), указанные в заявке по установленной форме, а истец - принять и оплатить выполненные работы.

В соответствии с п. 1.6. договора на выполнение работ по художественной отрисовке N 1 работы и их результат, выполненные по договору и переданные по акту сдачи-приемки выполненных работ, принадлежат ООО Издательская группа "ГЭОТАР-Медиа".

Как следует из заявок на выполнение работ по художественной отрисовке от 15.11.2008 г., от 01.02.2009 г., от 01.03.2009 г., являющихся приложением к договору N 1 от 01.11.2004 г., истцом ООО "Препресс-Сервис" представлен перечень работ по отрисовке медицинских изображений к книге Анатомия человека. Атлас. Том 1 Билич Г.Л., Крыжановский В.А. в количестве 150 рисунков.

В свою очередь 16.11.2008 г. между ООО "Препресс-Сервис" (заказчик) и Ириковым В.В. (исполнитель) заключен договор выполнения работ N 63, по условиям которого исполнитель обязался по заданию заказчика выполнить и передать результат работ: медицинские рисунки (изображения, иллюстрации) к учебному пособию Анатомия человека. Атлас. Том 1 Билич Г.Л., Крыжановский В.А., а заказчик обязался оплатить выполненную работу. Исполнитель выполняет работу в три этапа по мере поступления заказа, но не позднее срока, указанного в Техническом задании.

Третьи лица Билич Г.Л. и Николенко В.Н. указали в отзыве, что в книге "Атлас анатомии человека", изданной в 2010 году, издательству "ГЭОТАР-Медиа" принадлежит только обложка и макет книги, остальное - результат коллективного труда творческой группы.

Из содержания договора авторского заказа от 03.03.2008 N 8019аз, заключенного между ООО "Издательская группа "ГЭОТАР-Медиа" и Биличем Г.Л., Крыжановским В.А., не следует, что заключен договор об отчуждении исключительно права на спорные иллюстрации в порядке статьи 1234 Гражданского кодекса Российской Федерации (т.,1 л.д.9-13).

Свою легитимацию на предъявление иска истец основывает на договоре от 01.11.2004 с ООО "Препресс-Сервис на выполнение работ по художественной отрисовке иллюстраций. Согласно пункту 1.6 договора работы и их результат, выполненные по договору, принадлежат заказчику. Указанный договор не содержит условий о передаче исключительных прав на результат выполненных работ. Условие об оплате относится исключительно к оплате выполненных работ. Предметом договора выполнения работ N 63 от 16.11.2008, заключенного между ООО "Препресс-Сервис" и Ириковым В.В., является выполнение и передача результата работ - медицинских рисунков. Указанный договор не содержит условий о передаче исключительных прав на результат выполненных работ. В силу пункта 3 статьи 1234 Гражданского кодекса Российской Федерации при отсутствии в возмездном договоре об отчуждении исключительного права условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса, не применяются

Таким образом, истец не доказал наличие у него исключительных прав на спорные иллюстрации.

Кроме того, согласно заключению эксперта Ордынской М.В. иллюстрации, имеющиеся в издании "Анатомия человека. Атлас. Том 1 ( Билич Г.Л., Крыжановский В.А., Издательская группа "ГЭОТАР-Медиа", 2009), воспроизводят иллюстрации из ранее изданных книг: "Prometeus LernAtlas der Anatomie", 2005, Thieme Atlas of Anatomy. Head and Neuroanatomy/ Michael Schunke, Erik Schulte, Udo Schumacher - Stuttgart, New York: Gerg Thime Verlag, а также "Атлас анатомии человека",том 1, М.: Медицина, 1996., Анатомия человека". Русско-латинский атлас. 2006, издательство "Оникс".

Экспертом подробно указаны в экспертном заключении страницы соответствующих книжных изданий, изданных ранее опубликования книги "Анатомия человека. Атлас. Том 1 ( Билич Г.Л., Крыжановский В.А., Издательская группа "ГЭОТАР-Медиа", 2009).

Доказательств получения исключительных прав на указанные иллюстрации истец не представил.

Отличия в иллюстрациях носят несущественный технический характер, заключающийся в цветокоррекции, изменении контрастности тона и насыщенности, разворота иллюстрации на 180 градусов. В заключении эксперта приведен конкретный сравнительно-иллюстративный материал.

Согласно заключению дополнительной экспертизы иллюстрации, являвшиеся объектом исследования судебной экспертизы, однозначно были воспроизведены из ранее опубликованных изданий. Выявленные изменения, внесенные в оригинальные произведения, не позволяют рассматривать полученные иллюстрации как новые самостоятельные произведения. Внесенные в исследованные иллюстрации изменения, даже интенсивные, являются незначительными с точки зрения восприятия иллюстраций как произведений в целом. Изменения, внесенные в оригинальные иллюстрации, не привели, например, к отображению каких-либо новых объектов, ранее не видимых зрителю, не изменили характеристики восприятия изображения оригинала, не донесли до зрителя какую-либо новую идею, посыл, информацию по сравнению с оригиналом.

Кроме того, истец не доказал, что он согласно статье 1129 Гражданского кодекса Российской Федерации получил разрешение на переработку ранее опубликованных иллюстраций от обладателей исключительного права на них.

Поскольку использованные в книге "Анатомия человека. Атлас. Том 1 ( Билич Г.Л., Крыжановский В.А., Издательская группа "ГЭОТАР-Медиа", 2009) иллюстрации были опубликованы ранее в иных российских и зарубежных изданиях, снабженных знаком авторского права, а истец не доказал перехода к нему исключительного права на спорные произведения, и поскольку отдельные приемы технической обработки ранее опубликованных рисунков согласно заключению эксперта не представляют собой новых произведений, истцу надлежит отказать в удовлетворении иска.

Соответственно отмене подлежит и дополнительное решение.

Представленное заключение специалиста Рыбакова Г.А (т.1, л.д.49-253) не опровергает выводов судебной экспертизы. Кроме того, специалисту для исследования был представлен ограниченный фактический материал.

Судебные расходы по оплате экспертизы и дополнительной экспертизы, проведенных в суде апелляционной инстанции, относятся на истца. В силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы ответчика по уплате государственной пошлины при подаче апелляционных жалоб надлежит взыскать с истца.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 16 марта 2015 года по делу А53-23373/2014 и дополнительное решение Арбитражного суда Ростовской области от 16 апреля 2015 года по делу А53-23373/2014 - отменить и принять новый судебный акт.

В удовлетворении иска общества с ограниченной ответственностью "Издательская группа "ГЭОТАР-Медиа" к обществу с ограниченной ответственностью "Феникс" - отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Издательская группа "ГЭОТАР-Медиа" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Феникс" 6 000 (шесть тысяч) рублей судебных расходов по государственной пошлине.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Суд по интеллектуальным правам в кассационном порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в срок, не превышающий двух месяцев со дня принятия постановления.

Председательствующий

В.В. Галов

Судьи

О.Г. Ломидзе М.Н. Малыхина