Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 6 июня 2016 г. N 01АП-7482/15

г. Владимир

06 июня 2016 г.

Дело N А43-19763/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 30.05.2016.

Полный текст постановления изготовлен 06.06.2016.

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Насоновой Н.А.,

судей Тарасовой Т.И., Родиной Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Поповой О.О.,

при участии в судебном заседании:

от истца - Центрального банка Российской Федерации Волго-Вятского главного управления - Вахтиной Л.Б., действующей по доверенности от 13.08.2014 (срок действия до 01.07.2017);

от ответчика (заявителя) - открытого акционерного общества "Газпром газораспределение" - представитель не явился, о времени и месте слушания дела извещен надлежащим образом (уведомление N 25652);

от третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований:

открытого акционерного общества "Газпром газораспределение Нижний Новгород" - представитель не явился, о времени и месте слушания дела извещен надлежащим образом (уведомление N 25651);

общества с ограниченной ответственностью "Мириад Рус" - Клименко А.С., действующего по доверенности от 01.03.2016 (срок действия 1 год),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Газпром газораспределение" на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 10.03.2016 по делу N А43-19763/2015, принятое судьей Соколовой Л.В.,

по иску Центрального банка Российской Федерации Волго-Вятского главного управления к открытому акционерному обществу "Газпром газораспределение" об обязании исполнить требование предписания,

УСТАНОВИЛ:

Центральный банк Российской Федерации Волго-Вятское главное управление (далее - ЦБ РФ) обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с иском к открытому акционерному обществу "Газпром газораспределение" (далее - ОАО "Газпром газораспределение") об обязании исполнить требование предписания от 04.04.2013 N 32-13-ОЧ-04/1175.

Заявленные исковые требования основаны на положениях статьей 11, 14 Федерального закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" и мотивированы тем, что законность вышеназванного предписания подтверждена вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Нижегородской области по делу N А43-8552/2013. Однако до настоящего времени требование предписания от 04.04.2013 обществом не исполнено, обязательное предложение о приобретении ценных бумаг ПАО "Газпром газораспределение Нижний Новгород" в соответствии с требованиями главы XI.1 Федерального закона "Об акционерных обществах" не направлено. Это послужило основанием для обращения в суд с настоящим заявлением.

Ответчик - ОАО "Газпром газораспределение" иск не признал.

Решением Арбитражного суда Нижегородской области от 10.03.2016 по делу N А43-19763/2015 иск ЦБ РФ удовлетворен: на ОАО "Газпром газораспределение" возложена обязанность исполнить требование предписания от 04.04.2013 N32-13-ОЧ-04/1175; осуществить в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации процедуры по направлению обязательного предложения о приобретении ценных бумаг ОАО "Газпром газораспределение Нижний Новгород", в соответствии с требованиями главы XI.1 Федерального закона "Об акционерных обществах".

ОАО "Газпром газораспределение", не согласившись с принятым решением, подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить на основании пункта 3 части 1, части 2 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Заявитель обращает внимание на то, что срок исполнения предписания от 04.04.2013 N 32-13-ОЧ-04/1175 истек, что явилось основанием для вынесения повторного предписания от 15.01.2015 и только оно подлежит исполнению.

Также заявитель указывает, что 11.01.2016 советом директоров ПАО "Газпром газораспределение Нижний Новгород" принято решение об утверждении решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, а 04.03.2016 принято решение Волго-Вятским ГУ Банка России о дополнительном выпуске ценных бумаг названного акционерного общества. В результате ОАО "Газпром газораспределение" является владельцем акций ПАО "Газпром газораспределение Нижний Новгород" в количестве только 31,976%. Кроме того, при исполнении предписания от 04.04.2013 N 32-13-ОЧ-04/1175 ОАО "Газпром газораспределение" вынуждено будет направить обязательное предложение о выкупе 68,024%, тогда как в 2013 году выкупу подлежало 36,53% акций ПАО "Газпром газораспределение Нижний Новгород".

Представитель заявителя в судебном заседании доводы жалобы поддержал.

Представитель третьего лица в судебном заседании и в отзыве от 16.05.2016 указал, что с апелляционной жалобой не согласен, считает решение суда законным и обоснованным.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о времени и месте слушания дела извещены надлежащим образом. В отзыве от 30.05.2016 истец указал, что с жалобой не согласен, считает решение суда законным обоснованным.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно рассмотрев дело, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, Первый арбитражный апелляционный суд приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалуемого судебного акта в силу следующего.

В ходе осуществления деятельности по контролю и надзору в сфере финансовых рынков, истец выявил увеличение доли принадлежащих акций акционерного общества - ОАО "Нижегородоблгаз" (в настоящее время - ОАО "Газпром газораспределение Нижний Новгород") группе лиц, включающих ОАО "Газпром газораспределение", с 63,47 % до 74,96 %. По итогам надзорных мероприятий ОАО "Газпром газораспределение" выдано предписание от 04.04.2013 N 32-13-ОЧ-04/1175, согласно которому акционерному обществу надлежало в срок до 17.05.2013 осуществить процедуру по направлению обязательного предложения о приобретении ценных бумаг.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Нижегородской области от 29.04.2014 по делу N А43-8552/2013 оспариваемое предписание признано законным и обоснованным.

15.01.2015 ЦБ РФ в лице Управления службы по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Приволжском федеральном округе выдал ОАО "Газпром газораспределение" предписание N С59-7-2-11/996, в котором вновь указал на необходимость исполнить требования предписания от 04.04.2013 N 32-13-ОЧ-04/1175 в срок не позднее 20 рабочих дней с даты получения настоящего предписания, а именно: осуществить в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации процедуру по направлению обязательного предложения о приобретении ценных бумаг ОАО "Нижегородоблгаз", соответствующего требованиям главы XI.1 Закона об акционерных обществах.

Ссылаясь на положения статьи 75 Федерального закона "Об акционерных обществах" и тот факт, что ОАО "Газпром газораспределение" до настоящего времени не исполнило публично-правовую обязанность по направлению обязательного предложения, ЦБ РФ обратился в арбитражный суд с требованием о принудительном возложении на ОАО "Газпром газораспределение" обязанности исполнить требования предписания от 04.04.2013 N 32-13-ОЧ-04/1175, осуществить в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации процедуры по направлению обязательного предложения о приобретении ценных бумаг ОАО "Газпром газораспределение Нижний Новгород" в соответствии с требованиями главы XI.1 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Удовлетворяя требования истца, суд исходил из того, что выдача предписания обусловлена необходимостью защиты прав и законных интересов миноритарных акционеров общества, как слабой стороны в системе соответствующих имущественных и организационных отношений, и является инструментом для понуждения ответчика исполнить обязательное для исполнения требования закона.

С выводами арбитражного суда апелляционная инстанция согласна.

Согласно пункту 1 статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 этого закона (т.е. обыкновенных акций и привилегированных акций открытого общества, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 данного закона), с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (обязательное предложение). Обязательное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в открытое общество. До истечения срока принятия обязательного предложения лицо, направившее обязательное предложение, не вправе приобретать ценные бумаги, в отношении которых сделано обязательное предложение, на условиях, отличных от условий обязательного предложения.

Правила настоящей статьи распространяются на приобретение доли акций открытого общества, превышающей 50 и 75 процентов общего количества таких акций открытого общества. В этом случае установленные пунктом 6 настоящей статьи ограничения распространяются только в отношении вновь приобретенных акций, превышающих соответствующую долю (часть 7 статьи 84.2 Федерального закона N 208-ФЗ).

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Нижегородской области от 29.04.2014 по делу N А43-8552/2013 установлено, что 18.02.2009 между ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" и ОАО "Газпром газораспределение" возникло состояние аффилированности по признаку вхождения в одну группу лиц в результате внесения Российской Федерацией в уставный капитал ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" акций ОАО "Тувгаз", аффилированного с ОАО "Газпром газораспределение".

В соответствии с приказом от 10.01.2008 N 05 в должность генерального директора ОАО "Газпром газораспределение" вступил Густов С.В.

ОАО "Газпром газораспределение" и Густов С.В. входили в одну группу лиц на основании пункта 3 части 1 статьи 9 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции". При этом на основании распоряжения Федерального агентства по управлению федеральным имуществом от 04.05.2008 N 429-р Густов С.В. был избран генеральным директором ОАО "Тувгаз".

Таким образом, с 04.05.2008 ОАО "Газпром газораспределение" и ОАО "Тувгаз" по пункту 4 части 1 статьи 9 Закона о защите конкуренции образовали группу лиц.

Согласно распоряжению Федерального агентства по управлению государственным имуществом от 22.12.2008 N 2413-р "О решениях внеочередного общего собрания акционеров ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" с 18.02.2009 в уставный капитал ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" был внесен пакет акций ОАО "Тувгаз" в размере 100 % минус одна акция. В результате указанных действий ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" с 18.02.2009 на основании пункта 14 части 1 статьи 9 Закона о защите конкуренции стало образовывать группу с ОАО "Газпром газораспределение", соответственно, указанные лица стали аффилированными друг по отношению к другу.

Поскольку Густов С.В. одновременно выполнял функции генерального директора в обеих компаниях (ОАО "Тувгаз" и ОАО "Газпром газораспределение"), он не мог не знать о том, что 18.02.2009 ОАО "Газпром газораспределение" совместно с аффилированным лицом ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" совместно владеют более 50 % акций ОАО "Нижегородоблгаз" (в настоящее время - ОАО "Газпром газораспределение Нижний Новгород").

Согласно списку аффилированных лиц заявителя по состоянию на 31.03.2009 ОАО "Газпром газораспределение" стало владеть 37,97 % обыкновенных акций ОАО "Нижегородоблгаз", а ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" принадлежало 25,5 % голосующих акций ОАО "Нижегородоблгаз".

По состоянию на 18.02.2009 заявитель стал совместно со своим аффилированным лицом ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" владеть пакетом акций ОАО "Нижегородоблгаз" в размере 63,47 %.

Кроме того, согласно уведомлению от 10.05.2012 (вх. N 32-12-2538) о приобретении владельцем обыкновенных акций, представленному обществом Региональному отделению, а также выписке по счету депо, представленной номинальным держателем - ОАО "Акционерный банк РОССИЯ" за период с 02.08.2010 по 06.09.2012 по счету депо NМ40ПЮ000144 (депонент - ОАО "Газпром газораспределение"), ОАО "Газпром газораспределение" в результате сделки, совершенной 24.04.2012, приобрело еще 3 193 164 обыкновенных акций ОАО "Нижегородоблгаз", что составило 11,495 % голосующих акций эмитента - ОАО "Нижегородоблгаз", и с указанного времени получило право распоряжаться 13 740 700 обыкновенными акциями, что составило 49,465 % голосующих акций ОАО "Нижегородоблгаз". В результате такой сделки доля принадлежащих акций ОАО "Газпром газораспределение" совместно с его аффилированным лицом (ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ") увеличилась с 63,47 % до 74,96 %.

В соответствии с частью 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, приведенные обстоятельства, не подлежат доказыванию вновь при рассмотрении настоящего дела.

В ходе осуществления деятельности по контролю и надзору в сфере финансовых рынков ЦБ РФ выявил указанное увеличение доли принадлежащих акций акционерного общества - ОАО "Нижегородоблгаз" (в настоящее время - ОАО "Газпром газораспределение Нижний Новгород") группе лиц, включающих ОАО "Газпром газораспределение" с 63,47 % до 74,96 %. По итогам надзорных мероприятий ОАО "Газпром газораспределение" выдано предписание от 04.04.2013 N 32-13-ОЧ-04/1175, согласно которому акционерному обществу надлежало в срок до 17.05.2013 осуществить процедуру по направлению обязательного предложения о приобретении ценных бумаг.

В рамках рассмотрения дела N А43-8552/2013 Арбитражный суд Нижегородской области пришел к выводу о том, что выданное акционерному обществу уполномоченным органом предписание от 04.04.2013 N 32-13-ОЧ-04/1175 является законным, обоснованным и исполнимым и на день вынесения окончательного судебного акта по делу.

При этом истечение срока, указанного в предписании N 32-13-ОЧ-04/1175 от 04.04.2013, в который обществу предписывалось его исполнить, не может являться основанием для освобождения ответчика от исполнения требования предписания от 04.04.2013, которое является обязательным для ОАО "Газпром газораспределение" в силу закона. Доказательств объективной невозможности исполнить требование предписания N 32-13-ОЧ-04/1175 от 04.04.2013 ответчиком в материалы дела, в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не представлено.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно установил, что предписание N 32-13-ОЧ-04/1175 от 04.04.2013 не утратило своей актуальности и носит исполнимый характер. В связи с этим правомерно возложил на ответчика обязанность по его исполнению.

Ссылка заявителя на то, что в результате дополнительного выпуска в 2016 году ценных бумаг ПАО "Газпром газораспределение Нижний Новгород", ответчик стал владельцем акций ПАО "Газпром газораспределение Нижний Новгород" в количестве только 31,976%, не принимается ввиду того, что пункт 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах возлагает обязанность сделать обязательное предложение на лицо, которое владеет более 30% акций публичного общества, как самостоятельно, так и совместно с его аффилированными лицами. Владение ответчиком 31,976% акций (что превышает предусмотренные Законом 30%) относит его к лицам, обязанным направить обязательное предложение о выкупе акций акционерам - владельцам остальных акций.

Довод заявителя жалобы о том, что при исполнении предписания от 04.04.2013 N 32-13-ОЧ-04/1175 ОАО "Газпром газораспределение" вынуждено будет направить обязательное предложение о выкупе 68,024%, тогда как в 2013 году выкупу подлежало 36, 53% акций ПАО "Газпром газораспределение Нижний Новгород" отклоняется, как не имеющий правового значения. Данное обстоятельство также не освобождает ответчика от обязанности направить обязательное предложение о выкупе акций акционерам - владельцам остальных акций. Как следует из пункта 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах юридически значимым для возникновения обязанности сделать обязательное предложение является количество акций, принадлежащее непосредственно ответчику и составляющее более 30%.

Таким образом, спор между сторонами разрешен правильно. Оснований для отмены обжалуемого решения по доводам апелляционной жалобы, - не имеется. Судом правильно применены нормы материального права, нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при разрешении спора судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 110, 167, 176, 266, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 10.03.2016 по делу N А43-19763/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Газпром газораспределение" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок.

Председательствующий

Н.А. Насонова

Судьи

Т.С. Родина Т.И. Тарасова