Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 июня 2016 г. N 11АП-6251/16

г. Самара

30 июня 2016 г.

Дело N А72-4451/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 23 июня 2016 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 30 июня 2016 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Серовой Е.А.,

судей Александрова А.И., Холодковой Ю.Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Бочковой А.В.,

с участием:

от конкурсного управляющего ООО "Симбирские стройматериалы" Семеновой П.В. - Кечуткина Т.А., доверенность от 11.01.2016,

от Компании "Склострой Турнов ЦЗ, с.р.о." - Остроухов Б.А., Ерохина К.К., доверенность от17.11.2015,

рассмотрев в открытом судебном заседании, в помещении суда, в зале N 7, апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Симбирские стройматериалы" Семеновой П.В.,

на определение Арбитражного суда Ульяновской области от 07 апреля 2016 года по заявлению конкурсного управляющего ООО "Симбирские стройматериалы" Семеновой П.В. о признании недействительным акта N 08630 от 02.06.2012, подписанного между Компанией "Склострой Турнов ЦЗ, с.р.о.", Теплотехна-Прима, с.р.о., должником; сделки по удержанию денежных средств в счет оплаты акта N 08630 от 02.06.2012, в рамках дела

N А72-4451/2012 (судья Рипка А.С.)

о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью Симбирские стройматериалы", ИНН 7321307780, ОГРН 104730081677,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 20 марта 2014 года ООО "Симбирские стройматериалы" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев, конкурсным управляющим утверждена Семёнова Полина Валерьевна, член НП "Саморегулируемая организация "Сибирский центр Экспертов антикризисного управления".

Сведения об открытии конкурсного производства опубликованы в газете КоммерсантЪ N 63 от 12.04.2014.

Конкурсный управляющий Семенова П.В. обратилась в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о признании сделки недействительной, просит признать:

- акт N 08630 от 02.06.2012, подписанный между ответчиками и должником;

- сделку по удержанию денежных средств в счет оплаты акта N 08630 от 02.06.2012 недействительными, на основании п. 2 ст. 61.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), ст. 10, 168, 170 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 03 апреля 2015 года, оставленным в силе постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 июня 2015 года, в удовлетворении заявления конкурсного управляющего должника отказано.

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 23 сентября 2015 года определение Арбитражного суда Ульяновской области от 03 апреля 2015 года, постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 июня 2015 года отменены, дело передано на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ульяновской области.

При новом рассмотрении, определением Арбитражного суда Ульяновской области от 07 апреля 2016 года, принято уточнение заявления конкурсного управляющего ООО "Симбирские Стройматериалы" в части применения последствий недействительности сделок. Заявление конкурсного управляющего Семеновой П.В. о признании недействительными сделок и применении последствий недействительности сделок оставлено без удовлетворения.

Конкурсный управляющий ООО "Симбирские стройматериалы" Семенова П.В., не согласившись с выводами суда первой инстанции, обратилась в суд с апелляционной жалобой, в которой просила отменить определение Арбитражного суда Ульяновской области от 07 апреля 2016 года, принять по делу новый судебный акт.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего ООО "Симбирские стройматериалы" Семеновой П.В. доводы апелляционной жалобы поддержал, просил определение суда первой инстанции отменить, мотивируя тем, что оно принято при неполном выяснении обстоятельств.

Представители Компании "Склострой Турнов ЦЗ, с.р.о." с доводами апелляционной жалобы не согласились, просили определение суда первой инстанции оставить без изменения, по основаниям представленного отзыва.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились, извещены надлежащим образом, в соответствии со ст. 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При таких обстоятельствах арбитражный апелляционный суд, руководствуясь пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, считает возможным рассмотрение апелляционной жалобы в отсутствие участников процесса.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле документам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены определения Арбитражного суда Ульяновской области от 07 апреля 2016 года по заявлению конкурсного управляющего ООО "Симбирские стройматериалы" Семеновой П.В. о признании недействительным акта N 08630 от 02.06.2012, подписанного между Компанией "Склострой Турнов ЦЗ, с.р.о.", Теплотехна-Прима, с.р.о., должником; сделки по удержанию денежных средств в счет оплаты акта N 08630 от 02.06.2012, в рамках дела N А72-4451/2012, в связи со следующим.

Согласно ч. 1 ст.223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно пункту 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

Пункт 1 статьи 61.9 Закона о банкротстве наделяет конкурсного управляющего полномочиями по оспариванию сделок должника.

Из материалов дела следует, что 12.12.2008 ООО "Симбирские Стройматериалы" и Компания Склострой Турнов ЦЗ, с.р.о. заключили контракт N 070363А с приложениями, сводкой затрат, согласно ст. 1-4 (п. 1), 6 (п.1) которого: предметом настоящего Контракта является: поставка оборудования (Приложение N 1); поставка покупателя (Приложение N 2 к контракту); техническая документация (Приложение N 3); обучение (Приложение N 4); шефмонтаж (Приложение N 5).

Местом назначения поставляемого согласно контракту оборудования является: Российская Федерация, Ульяновская область, Сенгилеевский район, р.п. Красный Гуляй.

Конечным получателем поставляемого согласно Контракту оборудования является: ООО "Симбирские Стройматериалы", адрес: Россия, Ульяновская область, Сенгилеевский район, р.п. Красный Гуляй.

Общая сумма (далее - цена поставки) по настоящему контракту составляет: 50.600.000,00 (Пятьдесят миллионов шестьсот тысяч) Евро.

Цена поставки определена на условиях поставки: FCA завод производителя, согласно INCOTERMS 2000 (не включая НДС).

Оплата общей цены поставки настоящего Контракта, то есть 50.600.000,00 Евро будет осуществляться частично из собственных средств покупателя в объеме 15%, то есть 7.590.000,00 (семь миллионов пятьсот девяносто тысяч) Евро, которые будут оплачены согласно п. 2.1. настоящей статьи, оставшаяся часть цены в объеме 85% от стоимости Контракта, то есть 43.010.000,00 (сорок три миллиона десять тысяч) Евро из кредитной линии предоставленной Покупателю банком CESKA EXPORTNI BANKA, A. S. г. Прага, которая будет оплачена согласно п. 2.2., 2.3. и 2.4. настоящей статьи.

29.08.2011 сторонами подписано дополнение N 11А к контракту N 070363А от 12.12.2008, которым изменены условия платежа.

Согласно приложению N 1 к контракту поставка продавца включает в себя поставку технологического оборудования для производства стекла (в том числе стекловаренная печь, стеклоформирующее оборудование, принадлежности и оборудование для производства ПВ и УГПБ способом формирования на машине 1110-2- и дополнительные принадлежности и формокомплекты, вспомогательное оборудование).

В примечании к дополнению N 2 и Контракту N 070363А от 12.12.2008 указано, что: настоящие контракты заключает Продавец с поставщиками по согласованию с Покупателем. Продавец не отвечает перед Покупателем за выполнение поставщиками Обязательств по комплектации товара, технических параметров, сроков выполнения, гарантийного обслуживания по контрактам. В случае нарушения поставщиками условий поставки, а также необходимости гарантийного обслуживания Продавец переуступает, а Покупатель обязуется принять права требования к контрагенту по настоящим контрактам. В случае осуществления дополнительных расходов связанных с выполнением настоящих контрактов (транспортировка, шефмонтаж, документация и так далее), это будет произведено за счет покупателя помимо настоящего контракта.

20.05.2010 Компания Склострой Турнов ЦЗ, с.р.о. и Теплотехна - Прима, с.р.о. заключили договор о проведении работ N 08630, согласно п.п. 2.1 - 5.1, 7.1 которого:

предметом данного договора являются следующие поставки, работы и услуги:

- разработка проекта плавильной печи в объеме, определенном в заказе N 1891/10/BL/070363a (Ульяновск 2-Дрбоглав). Проектная документация будет исполнена на русском языке и передана Клиенту в виде: - 1 комплекта в бумажной форме, который будет сопровождать поставку оборудования; - 4 копий на CD.

Поставка огнеупорных материалов и металлоконструкций (перечень в приложениях 1,2,3) для сооружения плавильной регенеративной печи, в объеме и в соответствии с техническими условиями, указанными в приложениях к данному договору. Поставка Изготовителем указанного оборудования будет сопровождаться "Декларацией соответствия ГОСТу", действительной 8 Российской Федерации, и разрешением Гостгортехнадзора на использование газового оборудования в РФ.

Основанием для заключения договора о проведении работ являются: заказ клиента N 1891/10/BL/070363a (Ульяновск 2-Дрбоглав); заказ клиента N 1908/10/BL/070363a (Ульяновск 2-Дрбоглав).

Конечным получателем, местом исполнения работ и доставки груза для данного договора является: ООО "Симбирские Стройматериалы" Адрес: 433396 Россия, Ульяновская обл., Сенгелеевский р-н, п. Красный Гуляй.

Общая стоимость выполнения работ согласно настоящему договору о выполнении работ составляет: 8 077 210 (восемь миллионов семьдесят семь тысяч двести десять) Евро.

Стоимость проекта, указанного в пункте 2.1.1 - 135.510 Евро. Стоимость грузовой поставки, указанной в пункте 2.1.2 - 7.941.700 Евро. Цены указаны без НДС.

Клиент обязан обеспечить складирование материалов при температуре от +5° С до +30° С, а в месте проведения строительных работ минимальную температуру в +5° С. Любые дополнительные работы и затраты, связанные с устранением последствий невыполнения данных условий, дают изготовителю право увеличить для Клиента стоимость, указанную в пункте 5.1, на сумму данных расходов.

Стоимость, указанная в пункте 5.1.1 данного Договора, оплачивается следующим образом: аванс в размере 30% от общей стоимости, т.е. 40 654 Евро + НДС, будет оплачен клиентом изготовителю в срок до 7 дней с момента подписания Договора. Аванс в размере 60% от общей стоимости, т.е. 81 306 Евро + НДС, будет оплачен клиентом изготовителю в срок до 30 дней с момента передачи проектной документации. Доплата в размере 10% от общей стоимости, т.е. 13 550 Евро + НДС, будет оплачена клиентом изготовителю в срок до 30 дней с момента выполнения работ.

Стоимость, указанная в пункте 5.1.2 данного договора, оплачивается следующим образом: аванс в размере 95% от общей стоимости, т.е. 7 544 615 Евро + НДС, будет оплачен клиентом изготовителю в течение 15 дней со дня выставления счёта и подтверждённого акта приема-передачи работ покупателем, продавцом и конечным пользователем. Допускается оплата частями. Доплата в размере 5% от итоговой стоимости, т.е. 397 085 Евро + НДС, будет оплачена клиентом изготовителю в срок до 15 дней с момента выполнения работ.

Днем оплаты какой-либо части стоимости считается день перечисления средств на счёт изготовителя.

В случае просрочки оплаты какой-либо части стоимости согласно пункту 6 данного договора, Изготовитель имеет право увеличить срок исполнения работ на время просрочки.

Моментом исполнения обязательств по поставке согласно пункту 5.1.2 является поставка заказа в определённое место. Определённым местом является: Адрес: 433396 Россия, Ульяновская обл., Сенгелеевский район, п. Красный Гуляй.

В случае необоснованного не подписания акта приёма-передачи работ в указанный период работы будут считаться выполненными.

Компания Склострой Турнов ЦЗ, с.р.о., Теплотехна - Прима, с.р.о. ООО "Симбирские Стройматериалы" подписали акт сдачи - приемки N 08630, согласно которого стороны договорились, на основании контракта N 070363А от 12.12.2008 между покупателем и продавцом и контракта N 08630 от 20.05.2010 и соответствующих приложений N 1, 2, 3 между продавцом и субпоставщиком продавца, на основе приложения N 1, 2, 3 этого акта и обязанности продавца поставить оборудование для стекольного завода по контракту N 070363А от 12.12.2008 о следующем:

- Товар согласно приложению N 1, детально поименованный в приложении N 2 и N 3, был принят покупателем у производителя товара и сохраняется на территории по выбору покупателя. Риск в отношении с транспортом и складированием этой позиции несет покупатель.

Общая сумма товара по контракту N 08630 от 20.05.2010 ст. 5, п. 5.1.2 составляет 7.941.700,00 Евро и будет оплачена следующим способом: 95% из общей суммы, то есть 7.544.615,00 Евро, оплатит субпоставщику продавец после оплаты покупателем из кредитной линии СЕВ; 5% из общей суммы, то есть 397.085,00 Евро, оплачивается после подписи акта ввода в эксплуатацию переданного товара на заводе ООО "Симбирские Стройматериалы", 433396, РФ, Ульяновская область, Сенгилеевский район, р.п. Красный Гуляй.

Представители Компании Склострой Турнов ЦЗ, с.р.о. пояснили, что факт поставки оборудования по договору N 08630 от 20.05.2010 подтверждается представленными Компанией Склострой Турнов ЦЗ, с.р.о. документами, в том числе актом осмотра стекольного завода от 10.09.2014, актом инвентаризации от 15.11.2014, определениями Арбитражного суда Ульяновской области по делу, постановлениями Одиннадцатого Арбитражного апелляционного суда и Арбитражного суда Поволжского округа по делу, контрол - инспектами от 01.08.2011, от 19.09.2010, письмом должника N 882 от 13.09.2012, письмом АО "Чешский экспортный банк" от 21.07.2011.

Согласно разъяснениям, данным в пунктах 5-7 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" пункт 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве предусматривает возможность признания недействительной сделки, совершенной должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов (подозрительная сделка).

В силу этой нормы для признания сделки недействительной по данному основанию необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств:

а) сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам креди- торов;

б) в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов;

в) другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки (с учетом пункта 7 настоящего Постановления).

В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что оспариваемый акт N 08630 и действия Компании Склострой по удержанию денежных средств совершены для целей причинения вреда имущественным правам кредиторов должника, отклоняется судебной коллегией.

В соответствии с п.6 Постановления Пленума ВАС РФ N 63 цель причинения вреда имущественным интересам кредиторов предполагается, если на лицо наличествуют одновременно два следующих условия:

-на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества;

- имеется хотя бы одно из других обстоятельств, предусмотренных абз. 2 - 5 п.2 ст. 61.2 Закона о банкротстве.

Согласно анализу финансового состояния должника на дату 02.06.2010 должник имел основные средства на сумму 349 684 т.р., готовую продукцию на сумму 150 107 т.р., капиталовложения (незавершенное строительство) на сумму 2 239 054 т.р., дебиторскую задолженность в сумме 2 339 054 т.р.

Заявителем апелляционной жалобы не представлены доказательства наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества должника на дату подписания оспариваемых актов.

Неоплата конкретного долга отдельному кредитору не свидетельствует о неплатежеспособности должника.

Кроме того, ни на дату 02.06.2010, ни на дату 02.06.2012, в отношении должника не было возбуждено дело о банкротстве и введена процедура наблюдения.

В соответствии с позицией суда кассационной инстанции, при новом рассмотрении дела суду первой инстанции было необходимо рассмотреть обстоятельства реальной поставки огнеупорных материалов и металлоконструкций и дать оценку доводам конкурсного управляющего о мнимости акта N 08630.

В соответствии с положениями ст.170 Гражданского кодекса Российской Федерации мнимой сделкой является сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия. При этом в соответствии с позицией Верховного суда Российской Федерацией сделка является мнимой только в том случае, если при ее заключении стороны не были намерены ее исполнять или требовать исполнения.

Материалами дела подтверждается факт поставки оборудования и огнеупорных материалов в адрес должника, а также фактического наличия указанного оборудования во владении должника инвентаризации его имущества в ноябре 2014 года.

Конкурсный управляющий не представил в материалы дела достаточных доказательств в обоснование своих доводов о неисполнении Компанией Склострой обязательств по поставке огнеупорного оборудования с привлечением третьего лица - Компании Теплотехна-прима с.р.о., о наличии злоупотребления правом со стороны Компании Склострой или о нарушении требований законодательства.

Кроме самого акта N 08630 фактическая передача оборудования подтверждена также иными документами, представленными в материалы настоящего дела как Компанией Склострой, так и иными лицами.

К доказательствам факта поставки относятся в том числе: акт инспекции, составленный по итогам осмотра, проведенного на территории Должника силами АО "Чешский экспортный банк" (далее - "Банк"), в качестве лица, финансирующего исполнение контракта и имеющего право контроля выполнения сторонами обязательств по контракту в период с 16.06.2011 до 18.06.2011, т.е. по окончании поставки оборудования. Целью указанной инспекции являлась проверка строительства второй очереди завода и использования заемных денежных средств, предоставленных должнику Банком. К проверке Банком была привлечена компания КОНТРОЛ-ИНСПЕКТ с.р.о. на основании представленного в материалы дела договора с Банком о контрольной деятельности N 22163.

Указанный Акт инспекции подтверждает факт наличия на дату его составления огнеупорных материалов на территории должника, а также факт строительства стекловаренной печи, которая по условиям контракта должна быть построена должником (самостоятельно или с привлечением третьих лиц) из огнеупорных материалов и металлических конструкций, поставленных Компанией Склострой.

Довод конкурсного управляющего о том, что на территории ООО "Симбирские стройматериалы" имеется огнеупорный кирпич с маркировкой производителя ОАО "Подольскогнеупор", а согласно ответу ОАО "Подольскогнеупор" наличие договорных отношений с кредитором не подтверждено, соответственно обязательство по поставке кредитором не исполнено, не принимается судебной коллегией, поскольку контрактом предусмотрено право кредитора привлекать третьих лиц во исполнение обязательств по контракту. При этом поставка оборудования, произведенного на территории Российской Федерации не противоречит условиям контракта.

Доказательств поставки огнеупорных материалов и оборудования иными контрагентами должником не представлено.

Судом первой инстанции правильно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, им дана надлежащая правовая оценка, правильно применены нормы материального права, регулирующие спорные отношения. Основания для признания акта N 08630 приема-передачи оборудования от 02.06.2012, и сделки по удержанию денежных средств в счет оплаты акта N 08630 от 02.06.2012 недействительными отсутствуют.

Апелляционный суд также не усматривает при принятии обжалуемого судебного акта каких-либо нарушений норм процессуального права, которые привели или могли привести к принятию неправильного определения или являлись бы безусловным основанием для его отмены.

Таким образом, по результатам рассмотрения апелляционной жалобы установлено, что суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал материалы дела и дал им правильную оценку, не допустив нарушения норм материального и процессуального права. При указанных обстоятельствах основания для отмены или изменения, судебного акта, предусмотренные ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, отсутствуют.

В силу положений подпункта 2 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации исковые заявления о признании сделок недействительными оплачиваются государственной пошлиной. Согласно разъяснениям, данным в пункте 19 постановления Пленума от 23.12.2010 N 63 государственная пошлина уплачивается и в том случае, когда сделка оспаривается в рамках дела о банкротстве.

Поскольку арбитражный управляющий при предъявлении от своего имени исков, связанных с недействительностью сделок должника, действует в интересах, в том числе и должника, и осуществляет полномочия, предоставляемые ему в рамках соответствующих процедур, применяемых в деле о банкротстве, для достижения целей соответствующих процедур, судебные расходы, связанные с рассмотрением дел по указанным искам осуществляются за счет должника (пункт 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.04.2009 N 32 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)").

Учитывая, что расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя и подлежат взысканию в доход федерального бюджета Российской Федерации, в связи с предоставлением ему отсрочки при подаче апелляционной жалобы в сумме 3 000 рублей.

Руководствуясь ст.ст. 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Ульяновской области от 07 апреля 2016 года по заявлению конкурсного управляющего ООО "Симбирские стройматериалы" Семеновой П.В. о признании недействительным акта N 08630 от 02.06.2012, подписанного между Компанией "Склострой Турнов ЦЗ, с.р.о.", Теплотехна-Прима, с.р.о., должником; сделки по удержанию денежных средств в счет оплаты акта N 08630 от 02.06.2012, в рамках дела N А72-4451/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью Симбирские стройматериалы" в доход федерального бюджета государственную пошлину за подачу апелляционной жалобы в размере 3 000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в месячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.А. Серова

Судьи

А.И. Александров Ю.Е. Холодкова