Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 июля 2016 г. N 11АП-4667/16

г. Самара

05 июля 2016 г.

Дело N А55-30314/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 28 июня 2016 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 05 июля 2016 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Буртасовой О.И.,

судей Балашевой В.Т., Туркина К.К.,

при ведении протокола Матвеевой М.Н.,

без участия представителей сторон, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 28 июня 2016 года в зале N 3 апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Мир мягкой игрушки"

на решение Арбитражного суда Самарской области от 02 марта 2016 года в части взыскания неустойки по делу N А55-30314/2015 (судья Митина Л.Н.),

по иску Общества с ограниченной ответственностью "Ноу Хау Маркетинг" (ОГРН 1132308005686, ИНН 2308199093), г.Краснодар,

к обществу с ограниченной ответственностью "Мир мягкой игрушки" (ОГРН 1046301022074, ИНН 6321135890), Самарская область, г.Тольятти,

о взыскании основного долга и неустойки,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Ноу Хау Маркетинг" (далее- истец), обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Мир мягкой игрушки" (далее - ответчик), о взыскании 3 468 579 руб. 18 коп., в том числе: 3 153 253 руб. 80 коп. основного долга и 315 325 руб. 38 коп. неустойки.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 02 марта 2016 года исковые требования удовлетворены в полном объёме.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик обратился в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции в части взыскания неустойки.

В качестве доводов апелляционной жалобы ее заявитель ссылается на нарушение судом норм материального и процессуального права и неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

В жалобе заявитель указывает на то, что суд первой инстанции не рассмотрел заявление о снижении неустойки и не дал ему никакой оценки.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.05.2016 судебное разбирательство отложено.

Лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о дате и месте судебного разбирательства извещены своевременно и надлежащим образом, что позволяет суду в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть дело в их отсутствие.

Рассмотрев имеющиеся документы, проверив законность и обоснованность решения в порядке, предусмотренном частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации - только в обжалуемой части и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными обстоятельствами по делу, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований к отмене решения Арбитражного суда Самарской области от 02 марта 2016 года по делу N А55-30314/2015 в силу следующего.

Как следует из материалов дела между ООО "Ноу Хау Маркетинг" и ООО "Мир мягкой игрушки" был заключен Договор возмездного оказания услуг N 0053/13-3 от 01.09.2013, по условия которого заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя обязательства оказать услуги по размещению и выкладке Продукции заказчика на торговых объектах, указанных заказчиком в Перечне товаров, и сопутствующие услуги с целью повышения потребительского интереса, продвижения Продукции заказчика, стимулировании сбыта и увеличении объемов продаж Продукции заказчика (далее "Услуги"), а заказчик обязуется принимать и оплачивать Услуги в соответствии с настоящим договором.

Согласно п. 1.3. договора, конкретный вид и объем Услуг, перечень торговых объектов, на которых должна производиться выкладка Продукции заказчика, определяются в Приложениях к настоящему договору, являющихся неотъемлемой частью настоящего договора, а также Дополнительными соглашениями. В Приложениях (Дополнительных соглашениях) также могут быть определены иные сроки и порядок оказания Услуг по сравнению с тем, как они определены данным Договором, только при письменном согласовании данных Приложений сторонами. В этом случае положения данного договора применяются в части, не противоречащей соответствующему Приложению.

В период с 01.09.2013 года по 31.03.2015 года стороны составили к договору возмездного оказания услуг N 0053/13-3 от 01.09.2013 года следующие приложения и дополнительные соглашения:

Приложение N 1 от 01.09.2013 г. на размещение и выкладку Продукции Заказчика в 150 торговых точках Гипермаркитов "Магнит" ЗАО "Тандер". Стоимость услуг в месяц составила 289 950 рублей.

Приложение N 2 от 01.09.2013 г. на размещение и выкладку Продукции Заказчика в 47 торговых точках Гипермаркитов "О' Кей". Стоимость услуг в

месяц составила 267 200 рублей.

Приложение N 3 от 01.09.2013 г. на размещение и выкладку Продукции Заказчика в 64 торговых точках Гипермаркитов "Лента". Стоимость услуг в месяц составила 180 800 рублей.

Приложение N 4 от 01.09.2013 г. на размещение и выкладку Продукции Заказчика в 17 торговых точках Гипермаркитов "Реал". Стоимость услуг в месяц составила 46 400 рублей.

Приложение N 5 от 01.09.2013 г. на размещение и выкладку Продукции Заказчика в 61 торговых точках Гипермаркитов "Карусель". Стоимость услуг в месяц составила 171 200 рублей.

Приложение N 6 от 01.09.2013 на размещение и выкладку Продукции Заказчика в 43 торговых точках Гипермаркитов "Эссен". Стоимость услуг в месяц составила 95 040 рублей.

Дополнительное соглашение N 1 от 01.11.2013.

Приложение N 1/1 от 01.11.2013 г. на размещение и выкладку Продукции Заказчика в 20 торговых точках. Стоимость услуг в месяц составила 19 800 рублей.

Дополнительное соглашение N 2 от 01.11.2013 (монтаж оборудования Заказчика в 20 торговых точках Гипермаркитов "Магнит"). Стоимость услуг составила 4 400 рублей.

Дополнительное соглашение N 3 от 30.11.2013 (проведение промо-акций по стимулированию сбыта акционной продукции Заказчика в 11 торговых точках Гипермаркитов "Карусель"). Стоимость услуг составила 30 492 рублей.

Дополнительное соглашение N 7 от 31.12.2013 о прекращении действия приложения N 6 от 01.09.2013 г. р. 31.12.2013 года.

Дополнительное соглашение N 7 от 01.01.2014 г. о прекращении с 31.12.2013 г. действия приложения N 2, N3, N5 от 01.09.2013 года, и введение в действие с 01.01.2014 года Приложения N2.14, N3.14, N5.14 от

Приложение N 2.14 от 01.01.2014 на размещение и выкладку Продукции Заказчика в 27 торговых точках Гипермаркитов "О' Кей". Стоимость услуг в месяц составила 213 120 рублей.

Приложение N 3.14 от 01.01.2014 на размещение и выкладку Продукции Заказчика в 63 торговых точках Гипермаркитов "Лента". Стоимость услуг в месяц составила 229 920 рублей.

Приложение N 5.14 от 01.01.2014 на размещение и выкладку Продукции Заказчика в 61 торговых точках Гипермаркитов "Карусель". Стоимость услуг в месяц составила 236 800 рублей.

Приложение N 2.14 от 17.01.2014 на размещение и выкладку Продукции Заказчика в 28 торговых точках Гипермаркитов "О' Кей". Стоимость услуг в месяц составила 221 120 рублей.

Приложение N 2.14 от 01.03.2014 на размещение и выкладку Продукции Заказчика в 46 торговых точках Гипермаркитов "О' Кей". Стоимость услуг в месяц составила 358 400 рублей.

Приложение N 5.14 от 10.03.2014 на размещение и выкладку Продукции Заказчика в 60 торговых точках Гипермаркитов "Карусель". Стоимость услуг в месяц составила 232 800 рублей.

Приложение N 6.14 от 17.03.2014 на размещение и выкладку Продукции Заказчика в 4 торговых точках Гипермаркитов "Детский мир". Стоимость услуг в месяц составила 18 000 рублей.

Дополнительное соглашение N 8 от 31.03.2014 о прекращении действия с 30.03.2014 приложения N 5.14 от 10.03.2014.

Приложение N 3.14 от 01.06.2014 на размещение и выкладку Продукции Заказчика в 66 торговых точках Гипермаркитов "Лента". Стоимость услуг в месяц составила 241 920 рублей.

Дополнительное соглашение N 9 от 01.06.2014 г.

Дополнительное соглашение N 10 от 21.07.2014 г. о дополнении с 22.07.2014 приложения N 6.14 торговым объектом "Детский мир" расположенный по адресу: 350180, г. Краснодар, кл. Стасова/ул. Сормовская, д. 178-180/1 ТРЦ "Галактика".

Дополнительное соглашение N 11 от 04.08.2014 г.

Дополнительное соглашение от 01.07.2014 г.

Дополнительное соглашение N 12 от 01.09.2014 г.

Дополнительное соглашение N 11.1 от 05.11.2014 г.

Приложение N 1.1 от 20.11.2014 г. выкладка продукции Заказчика в 153 торговых точках Гипермаркитов "Магнит" в период с 20.11.2014 по 31.12.2014 года. Стоимость услуг составила 70 800 рублей.

Дополнительное соглашение N 11.2 от 22.12.2014.

Оплата оказанных услуг осуществляется заказчиком на основании подписанного сторонами акта об оказании Услуг, счета и отчетных документов исполнителя в течение 5 (пяти) банковских дней с момента подписания акта об оказании Услуг, если иной порядок оплаты не согласован в Приложениях к данному договору (п. 2.2 договора).

Во исполнение принятых на себя обязательств, в период с 01.09.2013 по 16.04.2015 исполнитель оказал заказчику услуги на сумму 19 015 013 рублей 91 копеек, вместе с тем ООО "ММИ" оплатило услуги оказанные ООО "НХМ" частично в сумме 15 861 760 рублей 11 копеек. Ответчик оплатил истцу частично услуги оказанные за декабрь 2014 года в сумме 139 672, 02 рублей, в полном объеме не оплачены услуги за январь, февраль, март и апрель в период с 01.04.2015 по 16.04.2015 года на общую сумму 3 153 253, 80 рублей.

Истец в адрес ответчика направил акты об оказании услуг, выставлены счета-фактуры и счета на оплату за оказанные услуги по договору за декабрь 2014 года (в части из 1 153 608, 31 не оплачено 139 672, рублей), январь, февраль, март и апрель в период с 01.04.2015 по 16.04.2015 года на общую сумму 3 153 253, 80 рублей.

Согласно п. 10.6. договора заказчик должен подписать акт об оказании услуг в течение 7 рабочих дней после его получения или в тот же срок направить исполнителю мотивированный отказ от приемки оказанных услуг с указанием перечня недоработок и сроков их устранения (отказ принимается путем уведомления исполнителя в письменном виде в течении 7 рабочих дней после получения отчета о проделанной работе и/или акта об оказании услуг), в противном случае услуги считаются принятыми должным образом, без замечаний.

Ответчик, получив от истца акты об оказании услуг, счета на оплату не направил в адрес истца мотивированный отказ от приемки оказанных услуг с указанием перечня недоработок и сроков их устранения в срок указанный договором. Следовательно, направленная истцом документация, указанная выше, считается принятой ответчиком в полном объеме без замечаний.

Установив, что факт оказания услуг, наличие и размер задолженности подтверждены документально и ответчиком не оспорены, тогда как доказательства оплаты услуг суду не представлено, Арбитражный суд Самарской области, руководствуясь ст. 309-310, 781 ГК РФ, законно и обоснованно удовлетворил исковые требования и взыскал с ответчика в пользу истца задолженность в размере 3 153 253, 80 рублей.

В указанной части решение суда не оспаривается.

Также истцом заявлено требование о взыскании с ответчика неустойки период с 26.02.2015 по 26.11.2015 в размере 315 325 руб. 38 коп.

Согласно п.6.2. договора в случае нарушения заказчиком сроков оплаты по договору, с него могут быть взысканы пени в размере 0,1 % от суммы фактической задолженности за каждый день просрочки но не более 10 % от суммы задолженности.

Проверив расчет истца, суд первой инстанции признал его верным.

Поскольку ответчик допустил просрочку в оплате оказанных услуг, суд первой инстанции применил ответственность за неисполнение денежного обязательства, предусмотренную договором.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции ответчик заявил ходатайство об уменьшении размера неустойки в порядке ст.333 ГК РФ.

То обстоятельство, что данное ходатайство судом первой инстанции не рассмотрено основанием для безусловной отмены обжалуемого решения не является.

В силу пункта 1 статьи 333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

По смыслу указанной нормы уменьшение размера неустойки является правом суда и применяется им только в случае, если он сочтет размер предъявленной ко взысканию неустойки не соответствующим последствиям нарушения обязательства.

Решение вопроса о явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства принимается на основании имеющихся в деле материалов и конкретных обстоятельств дела.

Критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки; значительное превышение суммы неустойки над суммой возможных убытков, вызванных нарушением обязательства; длительность неисполнения обязательств, и другие обстоятельства.

При этом суд обязан выяснить соответствие взыскиваемой неустойки наступившим у кредитора негативным последствиям нарушения должником обязательства и установить баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и отрицательными последствиями, наступившими для кредитора.

Положения статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязывают каждое лицо, участвующее в деле, доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований или возражений.

Доказательств, подтверждающих несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств, ответчик не представил, в связи с чем оснований для снижения размера неустойки у суда не имеется.

Обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, сделанные в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина в размере 3000 руб. за подачу апелляционной жалобы возлагается на ее заявителя и уплачена им при ее подаче.

Руководствуясь статьями 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 02 марта 2016 года по делу N А55-30314/2015 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

О.И. Буртасова

Судьи

В.Т. Балашева К.К. Туркин