Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 июля 2016 г. N 15АП-9144/16

город Ростов-на-Дону

17 июля 2016 г.

дело N А32-39685/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 12 июля 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 июля 2016 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Чотчаева Б.Т.

судей Ковалевой Н.В., Маштаковой Е.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Юрченко Н.Н.

при участии:

от истца: представитель Кайгородова Ю.А. (доверенность от 30.12.2015),

от ответчика: Яхницкий С.А. приказ; представитель Добродомова Н.А. (доверенность от 11.07.2016),

от третьих лиц: представитель не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Аргумент" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.04.2016 по делу N А32-39685/2015 по иску акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (ОГРН 1032304155102 ИНН 2308091759) к обществу с ограниченной ответственностью "Аргумент" (ОГРН 1032307186306 ИНН 2312107169) при участии третьего лица акционерного общества "НЭСКэлектросети" (ОГРН 1072308013821 ИНН 2308139496) о взыскании задолженности, принятое в составе судьи Тамахина А.В.

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (далее - истец, компания) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Аргумент" (далее - ответчик, общество) о взыскании стоимости безучетно потребленной электроэнергии в размере 982 536 рублей 57 копеек, расходов по оплате государственной пошлины в размере 23 030 рублей.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество "НЭСКэлектросети" (далее - третье лицо, АО "НЭСКэлектросети").

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 06.04.2016 исковые требования удовлетворены частично. С общества в пользу компании взыскана стоимость безучетно потребленной электроэнергии в размере 850 272 рублей 03 копеек, проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 17 306 рублей 81 копейки. В удовлетворении остальной части иска отказано. Распределены расходы по оплате государственной пошлины.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе ответчик просит решение арбитражного суда первой инстанции от 06.04.2016 отменить, принять новый судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ответчик ссылается на то, что в результате противоправных действий третьих лиц, узел учета (трансформатор тока) был выведен из строя вследствие срезания медных проводов. По данному факту в отношении Погосяна Р.А. возбуждено уголовное дело и вынесен приговор. Указывает на то, что до момента выведения из строя узла учета (трансформаторного тока) ответчик ежемесячно предоставлял истцу показания прибора учета потребленной электроэнергии по договору энергоснабжения. Здание, в котором располагается прибор учета, находится в непригодном для его эксплуатации состоянии, деятельность не осуществляется. Данный факт подтверждается отчетом от 21.10.2013 N 452-13, бухгалтерской отчетностью. По мнению заявителя жалобы, суд первой инстанции неправомерно отказал в удовлетворении ходатайства о допросе в качестве свидетеля Погосяна Р.А., который мог подтвердить обстоятельства повреждения прибора учета, а также в удовлетворении ходатайства об истребовании материалов уголовного дела. Апеллянт выражает несогласие с выводом суда первой инстанции о том, что расчет потребления электроэнергии правомерно производить с 23.11.2014 по 06.04.2015. В апелляционной жалобе ответчиком также заявлены ходатайства о вызове свидетеля и истребовании материалов уголовного дела.

В материалы дела от истца и третьего лица поступили отзывы на апелляционную жалобу, в которых истец и третье лицо просят решение арбитражного суда первой инстанции от 06.04.2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель третьего лица в судебное заседание по рассмотрению апелляционной жалобы не явился, о месте и времени судебного заседания извещен надлежащим образом, в связи с чем, апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие третьего лица, в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель истца в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения принятого судом первой инстанции решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, 23.11.2012 между АО "НЭСКэлектросети" (гарантирующий поставщик) и обществом заключен договор энергоснабжения N 70546 (далее - договор, т. 1 л.д. 13-16).

Согласно пункту 1.1 договора, гарантирующий поставщик обязуется продавать электрическую энергию (мощность) в точке (точках) поставки на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя в пределах мощности, разрешенной технической документацией на присоединение и (или) актом разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, оказывать через привлеченные сетевые организации услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии Потребителю, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии (мощности), обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии.

Пунктами 2.2.3, 2.2.5 договора предусмотрено, что гарантирующий поставщик имеет право проверять работу расчетных узлов учета электроэнергии, а также составлять акты о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно пункту 2.3.14 договора потребитель обязан сообщать незамедлительно гарантирующему поставщику обо всех обнаруженных нарушениях схемы учета электроэнергии, пломб и неисправностях в работе приборов учета (трансформаторов).

В силу пункта 2.3.15 договора потребитель обязан обеспечивать сохранность приборов учета электрической энергии, в том числе трансформаторов, пломб, установленных на них.

13.04.2015 в ходе осмотра прибора учета у ответчика был составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 13.04.2015 N 02042, согласно которому выявлено отсутствие пломб энергоснабжающей организации на трансформаторах тока, самовольное снятие вводного коммутационного аппарата.

На основании указанного акта истец произвел расчет неучтенной потребленной электроэнергии за период с 01.11.2014 по 06.04.2015, объем которой составил 187 200 кВт*ч, на сумму в размере 982 536 рублей 57 копеек.

Истцом в адрес общества направлена претензия от 10.08.2015 N 38.7НЭ-05/4175/8758 с требованием оплатить потребленную неучтенную электроэнергию в размере 982 536 рублей 57 копеек.

Обязательства по оплате ответчиком не исполнены, в связи с чем, за ответчиком образовалась задолженность в размере 982 536 рублей 57 копеек, которая на момент вынесения обжалуемого судебного акта ответчиком не погашена.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования.

Аналогичные нормы содержатся в пунктах 2.11.15, 2.11.16, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), согласно которым потребитель обязан обеспечить исправное состояние всех средств измерений и учета электрической энергии.

С 12.06.2012 вступили в силу основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, устанавливающие правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Основные положения).

Согласно пункту 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

По факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии (пункт 192 Основных положений).

В соответствии с пунктом 193 Основных положений в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться: данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта должно присутствовать лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Таким образом, достоверным и допустимым доказательством факта и объема бездоговорного потребления электроэнергии является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений.

Согласно пункту 194 Основных положений расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 Основных положений.

Судом первой инстанции правомерно установлено, что акт о неучтенном потреблении электроэнергии со стороны потребителя подписан представителем Просоловым В.В. Полномочия указанного лица ответчиком не оспариваются.

В данном акте указано на нарушение, вызванное отсутствие пломб энергоснабжающей организации на трансформаторах тока, самовольное снятие вводного коммутационного аппарата.

Суд правомерно указал, что коммутационный аппарат - аппарат, предназначенный для включения или отключения тока в одной или нескольких электрических цепях.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями данных Правил и других нормативно-технических документов (НТД). Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил N 6). Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации 19.09.1996). В силу пункта 2.11.17 Правил N 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Контроль за надлежащим исполнением абонентом своего обязательства воздержаться от повреждения расчетных приборов учета, изменения схемы включения приборов учета или хищения электроэнергии обеспечивается надлежащим исполнением энергоснабжающей организацией своей обязанности по пломбированию приборов учета, в том числе измерительных трансформаторов тока (пункт 2.11.18 Правил N 6).

Согласно расчету, произведенному истцом, объем потребленной электрической энергии составил 187 200 кВт*ч, на сумму 982 536 рублей 57 копеек, которую и взыскивает истец в рамках настоящего спора.

Поскольку факт неучтенного потребления электрической энергии подтвержден документально, требования истца о взыскании задолженности за неучтенную электроэнергию являются правомерными.

Суд первой инстанции, проверив расчет истца за период с 01.11.2014 по 06.04.2015, признал его неверным ввиду следующего.

Как следует из искового заявления, что расчет безучетного потребления произведен истцом за период с 01.11.2014 по 06.04.2015.

Суд установил, что истцом расчет произведен неверно.

В соответствии с пунктом 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Проверив представленный в материалы дела расчет стоимости безучетного потребления энергии, суд пришел к выводу, что расчет истца составлен неверно без учета Основных положений, а также даты заключения договора энергоснабжения (23.11.2012).

В подпункте "г" пункта 13 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861) предусмотрено, что в договоре на передачу должны быть указаны сведения о приборах учета электрической энергии (мощности), установленных на дату заключения договора в отношении энергопринимающих устройств, объектов электроэнергетики и используемых для расчетов по договору, с указанием мест их установки, заводских номеров, даты предыдущей и очередной поверки, межповерочного интервала.

Пунктом 40 Основных положений установлено, что существенными условиями договора купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) являются условия о порядке учета электрической энергии (мощности) с использованием приборов учета и порядке взаимодействия сторон договора в процессе такого учета, указанные в пункте 42 настоящего документа, характеристики приборов учета, имеющихся на дату заключения договора, а также обязанность потребителя (покупателя) по обеспечению оборудования точек поставки по договору приборами учета и условия о порядке определения объема потребления электрической энергии (мощности) в случае отсутствия приборов учета и в иных случаях, когда в соответствии с настоящим документом подлежат применению расчетные способы;

Пунктом 42 Основных положений предусмотрено, что договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) должен содержать порядок учета электрической энергии (мощности) с использованием приборов учета и порядок взаимодействия сторон договора в процессе такого учета, соответствующие требованиям раздела X настоящего документа и включающие в том числе:

порядок допуска установленного прибора учета в эксплуатацию, порядок проверки прибора учета перед его демонтажем;

порядок определения прибора учета (приборов учета), показания которого (которых) в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления электрической энергии (мощности), оказанных услуг по передаче электрической энергии, за которые осуществляются расчеты по договору;

требования, предъявляемые к эксплуатации прибора учета, в том числе по обеспечению поверки прибора учета по истечении установленного для него межповерочного интервала, а также порядок определения лица, ответственного за эксплуатацию прибора учета;

требования, предъявляемые к обеспечению сохранности прибора учета;

порядок и периодичность передачи гарантирующему поставщику показаний приборов учета, если по условиям договора такая обязанность возложена на потребителя (покупателя);

порядок сообщения о выходе прибора учета из строя, его утрате;

срок восстановления учета в случае выхода из строя или утраты прибора учета, но не более 2 месяцев;

обязанность потребителя (покупателя) по обеспечению периодического (не чаще 1 раза в месяц) доступа к приборам учета представителей организаций, уполномоченных в соответствии с разделом X настоящего документа для их проверки и снятия показаний.

В случае если точки поставки на день заключения договора оборудованы приборами учета, то в договоре должны быть также указаны имеющиеся приборы учета, места их расположения, их заводские номера, дата государственной поверки приборов учета и показания на дату и время начала исполнения договора.

Договор должен также содержать обязанность потребителя (покупателя) по обеспечению оборудования точек поставки приборами учета электрической энергии, в случае если точки поставки на день заключения договора не оборудованы приборами учета, и условия о порядке определения объема потребления электрической энергии (мощности), оказанных услуг по передаче электрической энергии в случае отсутствия приборов учета и в иных случаях, когда подлежат применению расчетные способы, определенные в соответствии с разделом X настоящего документа.

В пункте 172 Основных положений указано, что проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Соглашением между сетевой организацией и гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) может быть определено, что проверка расчетных приборов учета осуществляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в отношении всех или части точек поставки.

В случае если в отношении каких-либо точек поставки сетевой организацией не были проведены проверки расчетных приборов учета в соответствии с планом-графиком, указанным в пункте 173 настоящего документа, а также если в отношении каких-либо точек поставки за прошедшие 12 месяцев сетевой организацией не были проведены проверки приборов учета, то проверки приборов учета в отношении соответствующих точек поставки вправе провести гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), который в отношении таких точек поставки осуществляет продажу электрической энергии.

Таким образом, исходя из системного толкования указанных норм на момент заключения договора энергоснабжения N 10470 от 20.07.2010 энергоснабжающей организацией произведена проверки узлов учета электроэнергии абонента, используемых для расчетов по договору.

С учетом изложенного, срок обязательной проверки спорного прибора учета должен исчисляться с момента заключения действующего договора энергоснабжения, а именно 23.11.2012.

Аналогичная позиция изложена в постановлениях Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.03.2016 по делу N А32-3179/2015, от 26.11.2015 N А32-9444/2015.

Таким образом, проверки должны были быть произведены в отношении прибора учета ответчика 23.11.2013, 23.11.2014.

Следовательно, период начисления безучетного потребления электроэнергии необходимо производить с 23.11.2014 по 06.04.2015.

В соответствии с пунктом 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к данному документу.

Подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям предусмотрено, что объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле W=P T макс, где Pмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт; T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8 760 часов.

С учетом вышеизложенного, стоимость неучтенно потребленной ответчиком в период с 23.11.2014 по 06.04.2015 (135 дней = 3240 часов) электроэнергии составляет 850 272 рубля 03 копейки (162000 кВт/ч (135 дней * 24 часа * 50 кВт) * 4,447960 руб. + 18%).

В соответствии с актом разграничения балансовой принадлежности разрешенная мощность токоприемников потребителя составляет 50 кВт.

Сведения об объеме электроэнергии, подлежащей включению в полезный отпуск, потребителем не представлены.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о взыскании с ответчика безучетно потребленной электроэнергии в размере 850 272 рублей 03 копеек. В удовлетворении остальной части иска отказано правомерно.

Истцом в решение в части отказа в иске не обжалуется.

Возражая против удовлетворения исковых требований, ответчик указывает на то, что 12.03.2015 в нежилом здании-ресторане "Маленький Париж" литер A, Al, А2, условный номер 23:43:03:3.14.2001-285 по адресу: г. Краснодар, ул. Ставропольская, 47, произошла кража отопительных труб с целью сдачи их на металлолом, при которой был выведен из строя узел учета (трансформатор тока) вследствие срезания медных проводов. По факту кражи отопительных труб возбуждено уголовное дело в отношении Погосяна Рудика Акоповича и вынесен приговор.

26.03.2015 обществом в адрес ОАО "НЭСК-электросети" направлено заявление об отключении объекта от электроэнергии. Заявление было подано с целью предотвращения возможных несчастных случаев от удара током ввиду наличия обрезанных проводов.

13.04.2015 представителями ОАО "НЭСК-электросети" составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии ввиду обнаружения отсутствия пломб энергоснабжающей организации на трансформаторе тока.

Ответчик указал на то, что здание-ресторан "Маленький Париж" по адресу: г. Краснодар, ул. Ставропольская, 47 не эксплуатировалось обществом и не эксплуатируется по назначению, какая-либо иная деятельность в нем также не осуществлялась и осуществляется, ввиду чего за период с момента приобретения здания и заключения договора энергоснабжения от 23.11.2012 N 70546 потребления электроэнергии не было. Здание находится в непригодном для его эксплуатации состоянии, что отражено в Отчете N 452-13 об определении рыночной стоимости недвижимого имущества от 21.10.2013. Общество не осуществляло производственную деятельность в спорный период, о чем свидетельствует бухгалтерская отчетность, а также отчетность в пенсионный фонд, подтверждающая отсутствие начислений по заработной плате.

Указанные доводы правомерно отклонены судом первой инстанции, поскольку факт причинения вреда имуществу ответчика, в том числе, узлу учета электроэнергии в результате преступных действий третьего лица, не может являться основанием для освобождения ответчика от оплаты стоимости безучетно потребленной электроэнергии, размер которой определен в соответствии с нормами действующего законодательства.

В силу пункта 2.3.15 договора именно потребитель обязан обеспечивать сохранность приборов учета электрической энергии, в том числе трансформаторов, пломб, установленных на них. В силу пунктов 2.11.15, 2.11.16, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, потребитель обязан обеспечить исправное состояние всех средств измерений и учета электрической энергии. Ответственность за сохранность внешних элементов средств измерений и учета электрической энергии несет персонал, обслуживающий оборудование, на котором они установлены.

Согласно пункту 2.3.14 договора потребитель обязан сообщать незамедлительно гарантирующему поставщику обо всех обнаруженных нарушениях схемы учета электроэнергии, пломб и неисправностях в работе приборов учета (трансформаторов).

Суд первой инстанции установил, что факт совершения преступления в нежилом помещении ответчика совершен 12.03.2015.

Таким образом, с указанной даты ответчику было известно о неисправности узла учета, однако, ответчик в порядке, установленном договором и законом, не уведомил незамедлительно гарантирующего поставщика об обнаруженных нарушениях схемы учета электроэнергии, пломб и неисправностях в работе приборов учета (трансформаторов).

Ответчик указал, что помещение фактически не эксплуатировалось, факт причинения вреда совершен в период действующего договора энергоснабжения, в связи с чем, суд первой инстанции правомерно указал на то, что потребитель обязан был соблюдать соответствующие требования.

Из пояснений ответчика следует, что 26.03.2015, то есть по прошествии двух недель, обществом в адрес ОАО "НЭСК-электросети" об отключении объекта от электроэнергии. При этом в письме общество не указало о факте неисправности узла учета потребителя.

Суд правомерно указал на то, что факт нефункционирования объекта не имеет правового значения при рассмотрении настоящего спора, поскольку объект в спорный период не был отключен, в связи с чем у ответчика имелась потенциальная возможность потребления электроэнергии, а в отсутствие исправного узла учета, потребитель мог пользоваться электроэнергией без надлежащего учета. В связи с чем, доводы ответчика о том, что общество не осуществляло производственную деятельность в спорный период, подлежит отклонению судом апелляционной инстанции.

Истцом заявлено требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 20 475 рублей 50 копеек.

Согласно статье 395 Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции, действующей с 01.06.2015) за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующими в месте жительства кредитора или, если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения, опубликованными Банком России и имевшими место в соответствующие периоды средними ставками банковского процента по вкладам физических лиц. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором Суд первой инстанции, оценив представленный истцом расчет процентов на основании статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, пришел к выводу о взыскании с ответчика процентов за пользование чужими денежными средствами в заявленном истцом размере.

Судом первой инстанции произведен перерасчет процентов за пользование чужими денежными средствами в связи с уменьшением суммы задолженности. Согласно произведенному перерасчету, сумма процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 19.07.2015 по 01.10.2015 составила 17 306 рублей 81 копейка. В удовлетворении остальной части процентов за пользование чужими денежными средствами отказано правомерно.

В части снижения процентов за пользование чужими денежными средствами, решение арбитражного суда первой инстанции от 06.04.2016 истцом не обжалуется.

Подлежит отклонению и довод жалобы о том, что суд первой инстанции необоснованно отказал в удовлетворении ходатайства о вызове в качестве свидетеля Погосяна Р.А., а также об истребовании материалов уголовного дела, подлежат отклонению судом апелляционной инстанции ввиду следующего.

В пункте 1 статьи 88 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что по ходатайству лица, участвующего в деле, арбитражный суд вызывает свидетеля для участия в арбитражном процессе. Лицо, ходатайствующее о вызове свидетеля, обязано указать какие обстоятельства, имеющие значение для дела, может подтвердить свидетель, и сообщить суду его фамилию, имя, отчество и место жительства.

В соответствии с пунктом 2 статьи 88 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд по своей инициативе может вызвать в качестве свидетеля лицо, участвовавшее в составлении документа, исследуемого судом как письменное доказательство.

Из содержания данной статьи следует, что вызов лица в качестве свидетеля является правом, а не обязанностью суда.

В силу статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Суд с учетом оценки всех доказательств по делу в их совокупности, с учетом их допустимости, определяет необходимость допроса свидетелей.

Мотивируя ходатайство о допросе свидетеля, заявитель указал, что свидетель, являясь непосредственным причинителем вреда имуществу ответчика, может подтвердить обстоятельства, при которых возникло повреждение прибора учета электроэнергии, находящегося в нежилом здании-ресторане "Маленький Париж" литер А, А1, А2, условный номер 23:43:03:3.14.2001-285 по адресу: г. Краснодар, ул. Ставропольская, 47.

Вместе с тем, по смыслу действующего законодательства, обстоятельства безучетного потребления электроэнергии подтверждаются определенными доказательствами, прямо предусмотренными законом, в связи с чес показания свидетеля в данном случае не отвечают принципам относимости и допустимости доказательств.

В рассматриваемом случае суд не посчитал необходимым допрашивать Погосяна Р.А. в качестве свидетеля, ввиду достаточности иных имеющихся в деле доказательств в порядке статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно части 4 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации вступивший в законную силу приговор суда по уголовному делу обязателен для арбитражного суда по вопросам о том, имели ли место определенные действия и совершены ли они определенным лицом.

Поскольку в отношении Погосяна Рудика Акоповича вынесен приговор, который представлен в материалы дела, то именно приговор суда в силу части 4 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации имеет преюдициальное значение для суда, в связи с чем материалы уголовного дела N 1-07/15 не являются надлежащими доказательствами по делу.

Апелляционный суд соглашается с вышеуказанными выводами суда и также отказывает в заявленных в жалобе ходатайствах о вызове свидетеля и истребовании материалов уголовного дела.

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

Расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.04.2016 по делу N А32-39685/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано через арбитражный суд первой инстанции в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого постановления, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Б.Т. Чотчаев

Судьи

Н.В. Ковалева Е.А. Маштакова