Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 26 июля 2016 г. N 07АП-5788/16

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 8 ноября 2016 г. N Ф04-5313/16 настоящее постановление оставлено без изменения

Требование: о взыскании долга и пени, о взыскании штрафа по уплате налогов

Вывод суда: жалоба заявителя оставлена без удовлетворения, решение суда первой инстанции оставлено в силе

г. Томск

26 июля 2016 г.

Дело N А27-25775/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 19 июля 2016 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 июля 2016 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Марченко Н. В.,

судей Колупаевой Л. А., Усаниной Н. А.,

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи помощником судьи Левенко А. С.,

при участии:

от заявителя: Банниковой Е. Б., доверенность от 20.11.2015 года, Крень Ю. С., доверенность от 17.12.2015 года,

от заинтересованного лица: Абакумова Г. В, доверенность от 25.01.2016 года,

от третьего лица: без участия (извещено),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Фермерское хозяйство "ИжморВодСтрой"

на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 04 мая 2016 года по делу N А27-25775/2015 (судья Мраморная Т. А.)

по заявлению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 9 по Кемеровской области (ОГРН 1044246005792, ИНН 4246001001, 652470, Кемеровская область, город Анжеро-Судженск, ул. Гагарина, 2)

к обществу с ограниченной ответственностью "Фермерское хозяйство "ИжморВодСтрой" (ОГРН 1104246000242, ИНН 4246017033, 652120, Кемеровская область, Ижморский район, с. Святославка, ул. Советская, 29/1)

третье лицо: открытое акционерное общество "ИжморВодСтрой" (ОГРН 108424600061, ИНН 4246009988, 652120, Кемеровская область, пгт. Ижморский, ул. 50 лет Октября, 1 а)

о признании открытого акционерного общества "ИжморВодСтрой" и общества с ограниченной ответственностью "Фермерское хозяйство "ИжморВодСтрой" зависимыми организациями, взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Фермерское хозяйство "ИжморВодСтрой" недоимки открытого акционерного общества "ИжморВодСтрой"в сумме 12 285 334,13 руб.,

УСТАНОВИЛ:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 9 по Кемеровской области (далее - Инспекция, налоговый орган) обратилась в Арбитражный суд Кемеровской области с иском о признании факта зависимости между открытым акционерным обществом "ИжморВодСтрой" (далее - ОАО "ИжморВодСтрой", налогоплательщик) и обществом с ограниченной ответственностью "Фермерское хозяйство "ИжморВодСтрой" (далее - ООО "Фермерское Хозяйство "ИжморВодСтрой"), взыскании с ООО "Фермерское Хозяйство "ИжморВодСтрой" задолженности (недоимки) ОАО "ИжморВодСтрой" в размере 12285334,13 руб. (налог на прибыль ф/б -454201 руб., пени -73064,04 руб.; штраф -90840,20 руб.; налог на прибыль суб.-3970204,55 руб., пени- 657578,59 руб., штраф-817564 руб.; НДС -4507267,25, пени -795530,10 руб., штраф - 919084,40 руб.).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ОАО "ИжморВодСтрой".

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 04.05.2016 года заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с указанным решением, Общество в апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование жалобы заявитель указывает на несоблюдение налоговым органом досудебного порядка урегулирования споря, вследствие чего, исковое заявление подлежало оставлению без рассмотрения. Кроме того, по мнению апеллянта, ООО "Фермерское Хозяйство "ИжморВодСтрой" и ОАО "ИжморВодСтрой" не являются зависимыми организациями. ООО "Фермерское Хозяйство "ИжморВодСтрой" не получало от третьего лица выручку, следовательно, оснований для взыскания денежных средств в порядке подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ не имеется.

Подробно доводы Общества изложены в апелляционной жалобе.

Налоговый орган в отзыве на апелляционную жалобу просил решение суда первой инстанции оставить без изменения как законное и обоснованное, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Третье лицо отзыв на апелляционную жалобу не представило.

В порядке части 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие третьего лица.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО "Фермерское Хозяйство "ИжморВодСтрой" поддержал апелляционную жалобу по указанным в ней доводам; представители Инспекции возражали против удовлетворения апелляционной жалобы по мотивам, изложенным в отзыве.

Проверив материалы дела в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции не подлежащим отмене или изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, налоговым органом проведена выездная налоговая проверка ОАО "ИжморВодСтрой", по результатам которой принято решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения N 16 от 19.07.2013 года.

Указанным решением ОАО "ИжморВодСтрой" привлечено к налоговой ответственности в виде штрафа в размере 1945152,20 руб., дополнительно начислены налоги в общей сумме 9701446 руб. и соответствующие пени в сумме 1618543,21 руб.

29.02.2012 года Агабекян Марат Адибекович Агабекян (директор ОАО "ИжморВодСтрой") ознакомлен с решением Инспекции о проведении выездной налоговой проверки ОАО "ИжморВодСтрой".

В связи с неисполнением налогоплательщиком решения налоговым органом приняты принудительные меры взыскания, а именно, 15.09.2013 направлено требование об уплате налога, сбора, пени, штрафа N 1462 на общую сумму 13265141,41 руб.; в соответствии со статьей 101 НК РФ Инспекцией 16.09.2013 г. принято решение N 12 о принятии обеспечительных мер в виде наложения запрета на отчуждение (передачу в залог) имущества ОАО ИжморВодСтрой на общую сумму 2700336,79 руб.

18.09.2013 г. приняты решения N 3, N 4 о приостановлении в банке (Сбербанк России отделение 8615 и КФ ОАО "МДМ БАНК") всех расходных операций по расчетным счетам, в связи с превышением суммы недоимки, пеней, штрафов, подлежащих уплате на основании решения N16 от 19.07.2013 г. над совокупной стоимостью имущества по данным бухгалтерского учета, на которое решением о принятии обеспечительных мер N12 от 16.09.2013 г. был наложен запрет на отчуждение.

Фактическая задолженность налогоплательщика перед бюджетом согласно вступившему в законную силу решению Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-13283/2013 составила 12356296,49 руб.

Поскольку ОАО "ИжморВодСтрой" не уплатило в добровольном порядке правомерно доначисленные суммы задолженности Инспекцией были приняты меры принудительного взыскания задолженности, а именно: в порядке статьи 46 НК РФ вынесено решение N 1506 от 09.06.2014 г. о взыскании налога, сбора, пени, штрафа, процентов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика, в связи с отсутствием денежных средств; в порядке статьи 47 НК РФ вынесено постановление N 874 от 20.06.2014 о взыскании налога, сбора, пени за счет имущества на сумму 12356392,49 руб. (уточнение N 1295 от 08.08.2014 г. сумма документа составила 12285334,13 руб.) и направлено в службу судебных приставов для исполнения; 23.06.2014 г. ТОСП по Ижморскому району вынесено постановление о возбуждении исполнительного производства N 3893/14/26/42.

Согласно ответу отдела судебных приставов по Ижморскому району N 44680 от 02.10.2014 г в рамках сводного исполнительного производства (три исполнительных производства) направлены запросы в регистрирующие органы о наличии у данного должника счетов в банках и имущества.

Согласно полученным ответам у должника - организации отсутствует имущество (транспортные средства, недвижимое имущество).

03.07.2014 г. вынесены постановления об обращении взыскания на денежные средства должника, находящиеся в банке. Поступившие денежные средства на депозитный счет ОСП в размере 71058,21 руб. перечислены на оплату задолженности по налогам, в связи с чем, налоговый орган уточнил сумму задолженности, выставив уточненное требование N 1295 от 08.08.2014 г.

11.08.2014 г. в порядке статьи 77 НК РФ Инспекцией вынесено постановление N 5 о наложении ареста на имущество налогоплательщика, согласно протоколу N 5 об аресте имущества от 13.08.2014 г. описи подвергнуто имущество на общую сумму 2700336,79 руб.

Инспекцией в арбитражный суд подано заявление о признании ОАО "ИжморВодСтрой" - должника банкротом. Процедура банкротства - наблюдение введена определением Арбитражного суда по Кемеровской области от 06.03.2015 г. по делу А27-21610/2014.

Исчерпав все возможные меры для принудительного взыскания с ОАО "ИжморВодСтрой" задолженности, возникшей по итогам налоговой проверки, проведенной в 2013 году, числящейся более 3-х месяцев, и установив факт перевода имущества и дебиторской задолженности на ООО "Фермерское Хозяйство "ИжморВодСтрой", Инспекция на основании пункта 2 статьи 45 НК РФ обратилась в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, установив факт согласованности действий ОАО "ИжморВодСтрой" и ООО Фермерское Хозяйство "ИжморВодСтрой" по неисполнению налоговых обязательств ОАО "ИжморВодСтрой" с помощью внешне законных механизмов гражданско-правового характера, исключивших возможность поступления выручки на расчетные счета Общества, пришел к выводу об уклонении налогоплательщика от исполнения обязанности по погашению задолженности, возникшей перед бюджетом по результатам выездной налоговой проверки, удовлетворил заявленные требования в полном объеме.

Выводы суда первой инстанции являются правильными, основанными на материалах дела и нормах действующего законодательства.

В силу подпункта 2 пункта 2 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) взыскание налога в судебном порядке производится в целях взыскания возникшей по итогам проведенной налоговой проверки недоимки, числящейся более трех месяцев за организациями, являющимися зависимыми (дочерними) обществами, - с соответствующих основных (преобладающих, участвующих) обществ, если на банковские счета последних поступает выручка за реализуемые товары (работы, услуги) зависимых (дочерних) предприятий.

Положения настоящего подпункта также применяются, если налоговым органом в указанных случаях будет установлено, что перечисление выручки за реализуемые товары (работы, услуги), передача денежных средств, иного имущества производятся организациям, признанным судом иным образом зависимыми с налогоплательщиком, за которым числится недоимка.

При этом, задолженность в бюджет должна числиться за таким Обществом более трех месяцев.

Стоимость имущества в указанных в настоящем подпункте случаях определяется как остаточная стоимость имущества, отраженная в бухгалтерском учете организации на момент, когда организация, за которой числится недоимка, узнала или должна была узнать о назначении выездной налоговой проверки или о начале проведения камеральной налоговой проверки.

Правила, предусмотренные настоящей статьей, применяются также в отношении сборов, пеней, штрафов и распространяются на плательщиков сборов, налоговых агентов и ответственного участника консолидированной группы налогоплательщиков (пункт 8 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации).

Пунктами 1, 2 статьи 105.1 НК РФ установлено, что, если особенности отношений между лицами могут оказывать влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых этими лицами, и (или) экономические результаты деятельности этих лиц или деятельности представляемых ими лиц, указанные в настоящем пункте лица признаются взаимозависимыми для целей налогообложения.

Конституционный Суд Российской Федерации в определении от 04.12.2003 N 441-О указал, что арбитражный суд может признать лица взаимозависимыми и по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 статьи 20 Налогового кодекса Российской Федерации, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг). Однако это право может быть использовано судом лишь при условии, что эти основания указаны в других правовых актах, а отношения между этими лицами объективно могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг), в том числе в случаях совершения хозяйственным обществом сделок с заинтересованными лицами, признаваемыми таковыми законом.

В соответствии со статьей 53.2 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, если настоящий Кодекс или другой закон ставит наступление правовых последствий в зависимость от наличия между лицами отношений связанности (аффилированности), наличие или отсутствие таких отношений определяется в соответствии с законом.

В соответствии со статьей 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" под аффилированными лицами понимаются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Материалами дела подтверждается, что ОАО "ИжморВодСтрой" поставлено на налоговый учет 23.05.2008 г. Руководителем с 23.05.2008 г до 22.08.2014 г. и учредителем Общества (доля 100 %) являлся Агабекян Марат Адибекович.

Согласно сведениям из ЕГРЮЛ ООО "ФХ "ИжморВодСтрой" поставлено на налоговый учет 30.06.2010 г. Руководителем является Агабекян Марат Адибекович, участниками были: ОАО "ИжморВодСтрой" (в лице Агабекян М.А.-доля участия 50%) и физическое лицо Агабекян М.А. (доля участия - 50%); с 28.02.2013 г. единственным участником общества является Агабекян М.А. (доля участия -100%).

Таким образом, все решения в отношении финансово-хозяйственной деятельности, управления и совершения сделок ОАО "ИжморВодСтрой" и ООО "ФХ "ИжморВодСтрой" принимаются единственным лицом Агабекян М.А.

При указанных обстоятельствах, оценив в совокупности представленные доказательства, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что ОАО "ИжморВодСтрой" и ООО "Фермерское Хозяйство "ИжморВодСтрой" являются взаимозависимыми, аффилированными лицами (зависимыми).

С учетом положений абзаца 8 подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ судом обоснованно отклонены доводы ответчика о том, что на момент заключения договоров уступки прав требований (цессии) от 17.04.2014 г., от 30.05.2014 г., от 30.06.2014 г. единственным акционером, владеющим 100% акций ОАО "ИжморВодСтрой", являлся Чимирин В.В., поскольку до поступления выручки и (или) передачи имущества указанные общества являлись зависимыми (взаимозависимыми) организациями.

Судом первой инстанции установлено, материалами дела подтверждено, что после принятия налоговым органом решения о проведении выездной налоговой проверки и решения о доначислении недоимки, выставления требования и принятия мер принудительного характера по взысканию задолженности ОАО "ИжморВодСтрой" реализовало ООО "Фермерское Хозяйство "ИжморВодСтрой" транспортные средства: ЛАДА 21074 по цене 30000 руб., УАЗ 315196 по цене 50000 руб., TOYOTA LAND CRUISER 200 по цене 435000 руб.

При этом остаточная стоимость основных средств составила: ЛАДА21074 - 165203,39 руб., УА3315196 - 340783,05 руб., TOYOTA LAND CRUISER200 - 2740 847, 46 руб. (итого: 3246833,90 руб., инвентаризационная опись).

При изложенных обстоятельствах, как правильно указал суд первой инстанции, реализация имущества по договорам купли-продажи, совершенная между взаимозависимыми лицами в короткое время и не по остаточной стоимости, свидетельствует о переводе активов из ОАО "ИжморВодСтрой" в ООО "ФХ "ИжморВодСтрой", наличии согласованных действиях организаций с целью ухода налогоплательщика от уплаты налоговых обязательств, доначисленных ему по результатам выездной налоговой проверки.

Согласно письмам ОАО "ИжморВодСтрой" от ноября 2013 года, выпискам банка о движении денежных средств по расчетным счетам ООО "ФХ "ИжморВодСтрой" за период 2013 года Обществом произведена оплата денежных средств за ОАО "ИжморВодСтрой" организациям ООО "РТС-Тендер", ООО "Парадный вход", КУМИ Ижморского муниципального района, ООО "Центр кровли и фасада", Мещерякову Е.Е. по договорам гражданско-правового характера на общую сумму 2 090 000 руб.

Указанное обстоятельство подтверждает отсутствие денежных средств для оплаты ОАО "ИжморВодСтрой" задолженности образовавшейся по решению Инспекции 19.07.2013, о наличии которой на дату составления писем налогоплательщик знал.

При этом 12.04.2014, 17.04.2014, 30.05.2014, 30.06.2014 г.г. между ООО "ФХ "ИжморВодСтрой" с ОАО "ИжморВодСтрой" заключены договоры уступки прав требований (цессии), согласно которым право требования задолженности перешло от ОАО "ИжморВодСтрой" к ООО "ФХ "ИжморВодСтрой".

Довод апеллянта о незаключенности договора цессии от 12.04.2014 года противоречит судебному акту по делу N А27-1204/2015 о взыскании задолженности с Администрации Ижморского сельского поселения.

Заключение указанных договоров обоснованно признано судом первой инстанции уклонением налогоплательщика, имеющего задолженность перед бюджетом по уплате налогов, пени, штрафов в общей сумме 12285334,13 руб., от уплаты недоимки путем перевода на зависимое общество - ООО "ФХ "ИжморВодСтрой" дебиторской задолженности ООО "ФХ "ИжморВодСтрой".

Как следует из материалов дела, происходит взыскание в пользу ООО "ФХ "ИжморВодСтрой" с бюджетных учреждений задолженности перед ОАО "ИжморВодСтрой" (выданы исполнительные листы на сумму 18847089,97 руб.), зачисление денежных средств от бюджетных учреждений на счета ООО "ФХ "ИжморВодСтрой" в размере 58425,07 руб., 1842189,35 руб., 33000 руб.

Таким образом, как правильно указал суд первой инстанции, ОАО "ИжморВодСтрой", "ФХ "ИжморВодСтрой", зная о наличии у ОАО "ИжморВодСтрой" задолженности, после проведения выездной налоговой проверки, используя нормы гражданско-правового характера (договоры купли-продажи, уступки прав), которые повлекли за собой невозможность взыскания с налогоплательщика недоимки (налогов, пени, штрафов), фактически обеспечили передачу имущества, поступление на расчетный счет ООО "ФХ "ИжморВодСтрой" денежных средств, являющихся выручкой ОАО "ИжморВодСтрой", которая превышает задолженность налогоплательщика перед бюджетом (12285334,13 руб.).

Принимая во внимание установленные обстоятельства, суд первой инстанции правомерно поддержал вывод налогового органа о том, что ОАО "ИжморВодСтрой", ООО "ФХ "ИжморВодСтрой" являются взаимозависимыми (иным образом зависимыми) организациями и, учитывая, что все денежные средства, на которые Инспекция обращает взыскание, поступят на счет ООО "ФХ "ИжморВодСтрой" за реализуемые товары (работы, услуги) ОАО "ИжморВодСтрой" (от его должников), а не от иных источников, суд обоснованно пришел к выводу о наличии оснований для взыскания задолженности в порядке подпункта 2 пункта 2 статьи 45 НК РФ.

Суд апелляционной инстанции отклоняет ссылки апеллянта на судебные акты по делу N А27-21610/2014, которыми спорным сделки признаны недействительными, поскольку на момент принятия обжалуемого судебного акта по настоящему делу установлено, материалами дела подтверждено поступление выручки за реализуемые налогоплательщиком товары (работы, услуги) на счета зависимой организации, передача имущества зависимому обществу после того, как налогоплательщик узнал или должен был узнать о назначении выездной налоговой проверки и ее результатах. При таких обстоятельствах оснований для отказа в удовлетворении требований Инспекции у суда первой инстанции не имелось.

Доводу ООО "Фермерское Хозяйство "ИжморВодСтрой" о несоблюдении налоговым органом досудебного порядка урегулирования спора и необходимости оставления искового заявления без рассмотрения судом первой инстанции со ссылкой на Федеральный закон от 28.06.2013 года N 134-ФЗ дана надлежащая правовая оценка.

В целом доводы апелляционной жалобы повторяют позицию Общества по делу в суде первой инстанции, не опровергают выводы суда, а выражают несогласие с ними и не влияют на правильность принятого решения.

Принятое арбитражным судом первой инстанции решение является законным, судом полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка, нарушений норм материального и процессуального права не допущено. Оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленные статьей 270 АПК РФ, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы относится на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 110, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 04 мая 2016 года по делу N А27-25775/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Н. В. Марченко

Судьи

Л. А. Колупаева Н. А. Усанина