Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 июля 2016 г. N 15АП-8320/16

город Ростов-на-Дону

26 июля 2016 г.

дело N А53-17714/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 21 июля 2016 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 июля 2016 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сулименко Н.В.,

судей А.Н. Герасименко, Д.В. Емельянова,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ситдиковой Е.А.,

при участии:

от арбитражного управляющего ООО "Лиман" Вирфель Ж.С.: представитель Жигунова Н.А. по доверенности от 31.03.2016,

от публичного акционерного общества "Восточный экспресс банк": представитель Пчелкин В.С. по доверенности от 19.02.2015,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Восточный экспресс банк"

на определение Арбитражного суда Ростовской области от 26.04.2016 по делу N А53-17714/2012 об утверждении положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника и начальной цены заложенного имущества

по заявлению конкурсного управляющего Вирфель Жанны Станиславовны

о разрешении разногласий

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Лиман" (ИНН 6153004194, ОГРН 1026102518430),

принятое в составе судьи Соловьева Е.Г.,

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Лиман" (далее - должник) конкурсный управляющий Вирфель Жанна Станиславовна обратилась в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о разрешении разногласий, возникших между конкурсным управляющим и ПАО КБ "Восточный", путем утверждения Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника, а также об установлении начальной продажной цены имущества.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 26.04.2016 утверждено Положение о порядке и условиях проведения торгов по реализации имущества должника - общества с ограниченной ответственностью "Лиман", находящегося в залоге у ПАО КБ "Восточный", в редакции, предложенной конкурсным управляющим.

Установлена начальная стоимость реализации заложенного имущества общества с ограниченной ответственностью "Лиман", находящегося в залоге у ПАО КБ "Восточный" в размере 137 467 703,5 руб.

Публичное акционерное общество "Восточный экспресс банк" обжаловало определение Арбитражного суда Ростовской области от 26.04.2016 в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило его отменить, направить вопрос на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ростовской области.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что пункты 2.7, 2.8, 2.9, 2.10, 10 Положения, предложенного конкурсным управляющим, не способствуют получению денежных средств в большем объеме от реализации имущества и повлекут необоснованно быстрое снижение цены реализации имущества. В связи с этим банк предлагает исключить вышеуказанные пункты из Положения и предусмотреть, что Порядок реализации имущества должника посредством публичного предложения утверждается кредитором, требования которого обеспечены залогом имущества должника, дополнительно.

Банк выразил несогласие с предложенной конкурсным управляющим реализацией имущества должника тремя лотами. В целях скорейшей реализации имущества и получения денежных средств от реализации залогового имущества банк предлагает реализовывать имущество двумя лотами: первый лот - имущество, расположенное по адресу: Ростовская область, г. Сальск; второй лот - имущество, расположенное по адресу: Ростовская область, п. Гигант.

В дополнении к апелляционной жалобе банк предложил свою редакцию пунктов 2.8, 2.9, 2.10 Положения, предусматривающих порядок реализации имущества посредством публичного предложения.

В отзыве на апелляционную жалобу конкурсный управляющий просит определение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения; считает выводы суда законными и обоснованными.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании 14.07.2016 был объявлен перерыв до 9 часов 30 минут 21.07.2016. После перерыва судебное заседание было продолжено.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Ростовской области от 18.06.2013 (дата объявления резолютивной части решения 10.06.2013) ООО "Лиман" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника введена процедура, применяемая в деле о банкротстве - конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден Черкасов Аркадий Анатольевич.

Сведения о введении процедуры конкурсного производства опубликованы в газете Коммерсант N 112 от 29.06.2013.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 10.12.2014 (дата объявления резолютивной части решения 08.12.2014) конкурсным управляющим ООО "Лиман" утверждена Вирфель Жанна Станиславовна.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 20.12.2012 требование ПАО "Восточный экспресс банк" в размере 284 955 347,44 руб., как обеспеченное залогом имущества должника, а также 3 509 800,57 руб. пени; 160 000 руб. государственной пошлины, всего - 288 625 148,01 руб., включены в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Лиман".

Согласно пункту 4 статьи 138 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" продажа заложенного имущества осуществляется конкурсным управляющим в порядке, предусмотренном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110, пунктом 3 статьи 111 Закона.

В пункте 9 постановления Пленума от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" Высший Арбитражный Суд Российской Федерации разъяснил, что порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества, в той мере, в которой это допускается указанными положениями Закона о банкротстве. При этом собрание кредиторов не вправе определять порядок и условия продажи заложенного имущества. Кредитор, требования которого обеспечены залогом, обязан установить особенности порядка и условий проведения торгов в разумный срок с момента обращения к нему конкурсного управляющего.

В соответствии с абзацем четвертым пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве в случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого выносится определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, которое может быть обжаловано.

Основания для изменения судом порядка и условий продажи заложенного имущества на торгах, предложенных залоговым кредитором или конкурсным управляющим, имеются, в частности, если предложения по порядку или условиям проведения торгов способны негативно повлиять на возможность получения максимальной цены от продажи заложенного имущества, в том числе на доступ публики к торгам, а также, если порядок и условия проведения торгов не являются в достаточной степени определенными.

Как следует из материалов дела, банк выразил несогласие с пунктами 2.7, 2.8, 2.9, 2.10, 10 Положения, предложенного конкурсным управляющим. Суд первой инстанции утвердил Положение в редакции, представленной конкурсным управляющим.

Согласно пункту 2.7 Положения размер задатка для торгов в форме публичного предложения составляет 20% от начальной цены, установленной на торгах в форме публичного предложения для соответствующего периода снижения торгов.

Согласно пункту 2.8 Положения величина снижения начальной цены продажи ("шаг понижения") для торгов в форме публичного предложения составляет: на 1 - 6 этапах снижения - 15% от начальной цены лота; на 7 этапе снижения - 9,9% от начальной цены лота.

Согласно пункту 2.9 Положения период снижения начальной цены для торгов в форме публичного предложения составляет каждые 2 рабочих дня.

В соответствии с пунктом 2.10 Положения цена отсечения (для торгов в форме публичною предложения) составляет 0,1% от начальной цены продажи, установленной для первого периода проведения торгов.

Исследовав материалы, дав правовую оценку доводам сторон в отношении редакции спорных пунктов Положения, судебная коллегия пришла к выводу, что пункт 2.7 Положения обоснованно утвержден судом в редакции, предложенной конкурсным управляющим, поскольку банк не обосновал, что предложенное конкурсным управляющим Положение в части установления задатка для торгов в форме публичного предложения в размере 20% от начальной цены, установленной на торгах в форме публичного предложения для соответствующего периода снижения торгов, отрицательно скажется на доступе публики к торгам, на возможности получения максимальной цены от продажи заложенного имущества.

Залоговый кредитор полагает, что пункты 2.8, 2.9, 2.10 Положения в редакции, предложенной конкурсным управляющим, не направлен на получение денежных средств в большем объеме от реализации имущества, а проведение торгов в форме публичного предложения по утвержденным судом правилам приведет к необоснованно стремительному снижению цены реализации.

Банк предложил свою редакцию пунктов 2.8, 2.9, 2.10 Положения.

Согласно пункту 2.8 Положения величина снижения начальной цены продажи ("шаг понижения") для торгов в форме публичного предложения составляет 10 (десять) % от начальной цены лота.

В соответствии с пунктом 2.9 Положения период снижения начальной цены для торгов в форме публичного предложения составляет каждые 5 (пять) рабочих дней с даты приема заявок, указанной в публикации объявления о проведении торгов, до достижения минимальной цены предложения.

Согласно пункту 2.10 Положения цена отсечения (для торгов в форме публичного предложения) составляет 30 % от начальной цены продажи, установленной для торгов в форме публичного предложения.

При разрешении разногласий между конкурсным управляющим и залоговым кредитором по утверждению Положения о реализации имущества должника, являющегося предметом залога, суд апелляционной инстанции исходит из того, что по смыслу пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве шаг снижения начальной цены на стадии публичного предложения и периодичность ее снижения, как составляющие порядка и условий реализации заложенного имущества, определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом. Следовательно, залоговому кредитору предоставлено право определять цену отсечения, как составляющую порядка и условий реализации заложенного имущества.

Предложенное банком Положение о реализации имущества посредством публичного предложения, а именно: пункты 2.8, 2.9, 2.10 Положения, отвечает целям конкурсного производства, способствует фактической реализации имущества должника по наивысшей цене, обеспечивает постепенное снижение цены и получение максимальной выручки от реализации имущества по цене, соответствующей спросу, отвечает интересам залогового кредитора и целям конкурсного производства.

Нормами Закона о банкротстве предоставлено право залоговому кредитору определять сроки и размер снижения цены имущества.

Поскольку такое право предоставлено законом, то исходя из цели конкурсного производства - удовлетворение требований кредиторов, суд апелляционной инстанции полагает возможным утвердить пункты 2.8, 2.9, 2.10 Положения в редакции, предложенной залоговым кредитором.

Банк не согласен с предложением конкурсного управляющего о реализации имущества в составе трех лотов и их разбивкой на составы лотов.

15.04.2016 по составу лотов конкурсным управляющим представлены уточнения, из которых следует, что в состав лота N 1 вошли объекты недвижимого имущества и оборудование, расположенные по адресу: Ростовская область, Сальский район, пос. Гигант. В состав лота N 2 вошло недвижимое и движимое имущество, расположенное по адресу: Ростовская область, Сальский район, пос. Гигант (иной населенный пункт). В состав лота N 3 вошли транспортные средства, принадлежащие должнику.

Суд апелляционной инстанции считает, что предложенный конкурсным управляющим состав лотов является обоснованным, лоты сформированы в соответствии с назначения имущества, что направлено на скорейшую реализацию имущества должника по максимальной цене.

В остальной части банк не заявил мотивированных возражений в отношении редакции Положения, предложенного конкурсным управляющим и утвержденного судом, а потому не имеется оснований для изменения судебного акта в части утверждения Положения о проведении первых и повторных торгов, а также в отношении установленной судом начальной продажной стоимости имущества.

В соответствии с подпунктами 3 и 4 пункта 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции являются нарушение или неправильное применение норм материального права; несоответствие выводов, изложенных в судебном акте, обстоятельствам дела.

Поскольку суд первой инстанции не установил все обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора и пришел к выводам, не соответствующим фактическим обстоятельствам дела, определение суда от 26.04.2016 надлежит изменить. Изложить пункты 2.8, 2.9, 2.10 Положения о порядке и условиях проведения торгов по реализации имущества должника - общества с ограниченной ответственностью "Лиман", находящегося в залоге у ПАО КБ Восточный, в редакции, предложенной банком.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 26.04.2016 по делу

N А53-17714/2012 изменить.

Изложить пункты 2.8, 2.9, 2.10 Положения о порядке и условиях проведения торгов по реализации имущества должника - общества с ограниченной ответственностью "Лиман", находящегося в залоге у ПАО КБ Восточный, в следующей редакции:

Пункт 2.8 Положения: "Величина снижения начальной цены продажи (шаг понижения) для торгов в форме публичного предложения составляет 10 % от начальной цены лота.".

Пункт 2.9 Положения: "Период снижения начальной цены для торгов в форме публичного предложения: цена подлежит снижению каждые 5 рабочих дней с даты приема заявок, указанной в публикации объявления о проведении торгов, до достижения минимальной цены предложения.".

Пункт 2.10 Положения: "Цена отсечения для торгов в форме публичного предложения составляет 30% от начальной цены продажи, установленной для торгов в форме публичного предложения".

В остальной части определение Арбитражного суда Ростовской области от 26.04.2016 по делу N А53-17714/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в месячный срок в порядке, определенном статьей 188 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Н.В. Сулименко

Судьи

А.Н. Герасименко Д.В. Емельянов